ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 864/2009

Asupra recursurilor de față; Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Prin acțiunea introdusă la data de 21 mai 2007, precizată și completată ulterior, SC I.F.O. SA Craiova a solicitat ca în contradictoriu cu C.N.V.M. și SC A. SA Buzău să se dispună: - anularea Deciziei nr. 445 din 29 martie 2007, emisă de prima pârâtă, sub aspectul prețului la care a fost avizată oferta publică adresată tuturor acțiunilor pentru acțiunile deținute, inițiată de acționarul majoritar al SC C. SA Argeș, respectiv pârâta secundă și anume, modificarea prețului de la 4,76 lei/ acțiune, la 10,89 lei,/ acțiune; - anularea Deciziei nr. 683 din 9 mai 2007 prin care prima pârâtă a respins contestația formulată de reclamantă împotriva deciziei nr. 445 din 29 martie 2007; - obligarea pârâtei C.N.V.M.

la repararea pagubei cauzate reclamantei prin diferența dintre prețul de 4,76 lei/acțiune la care s-a derulat oferta și prețul de 10,89 lei/ acțiune ce trebuia plătit de către SC A. SA Buzău, în ipoteza respingerii primului capăt de cerere. În motivarea acțiunii reclamanta SC I.F.O. SA Craiova a arătat că SC A. SA Buzău a devenit acționar majoritar al SC C.A. SA prin cumpărarea unui număr de 1.099.062 acțiuni, reprezentând 72,295% din capitalul social total ca urmare a ofertei publice secundare de vânzare de acțiuni deținute de SC M. SRL Pitești, ofertă desfășurată în perioada 31 august 6 septembrie 2005. Tranzacția a fost decontată la data de 9 septembrie 2005, iar SC A. SA Buzău era obligată conform art. 203 alin. (1) și art. 204 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital să inițieze în cel mult două luni de la momentul dobândirii pachetului de acțiuni ce depășește 33% din drepturile de vot asupra SC C.A.

SA, oferta publică de preluare la prețul cele mai mari tranzacții decontate. Întrucât această obligație nu a fost îndeplinită, C.N.V.M. a emis multe ordonanțe în vederea executării ei efective și a sancționat contravențional societatea comercială menționată mai sus. Reclamanta a precizat că prin adresa nr. 16084 din 19 decembrie 2006 a solicitat pârâtei Comisia Națională a Valorilor Mobiliare să aibă în vedere faptul că prețul la care trebuie derulată oferta nu poate fi decât cel de 10,89 lei/ acțiune, valabil la termenul scadent – 6 noiembrie 2005 preț la care SC A. SA Buzău a cumpărat pachetul majoritar de acțiuni, întrucât depășirea celor 12 luni anteriore demolării ofertei este datorat exclusiv culpei acestei societăți.

Solicitarea sa nu a fost însă, luată în considerare de către pârâta C.N.V.M., care prin Decizia nr. 445 din 29 martie 2007 a aprobat documentul de ofertă publică la prețul de cumpărare de 4,76 lei/ acțiune, iar prin Decizia nr. 683 din 9 mai 2007 a respins contestația formulată de reclamantă împotriva primei decizii ca neîntemeiată. Curtea de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, a respins acțiunea ca neîntemeiată. Instanța a reținut că această soluție se impune deoarece în cauză nu sunt incidente dispozițiile art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 invocate de reclamantă. Că, oferta avizată de pârâta C.N.V.M. prin Decizia nr. 445 din 29 martie 2007 s-a referit la perioada 5 – 25 aprilie 2007, iar în cele 12 luni anterioare derulării acestei oferte, pârâta secundă nu a cumpărat nici o acțiune la SC C.A.

SA, astfel că prețul de 10,89 lei/ acțiune pretins de reclamantă nu putea fi stabilit. Prețul respectiv a fost plătit de societatea comercială pârâtă atunci când a devenit acționar la SC C.A. SA prin cumpărare de acțiuni în timpul ofertei derulate în intervalul 31 august – 6 septembrie 2005. Prin urmare, cele 12 luni de la data cumpărării acțiunilor de către pârâta SC A. SA Buzău au expirat în luna septembrie 2006, așa încât pentru oferta din luna aprilie 2007 nu mai puteau fi aplicabile prevederile art. 204 alin. (1) ci prevederile art. 204 alin. (2) ale Legii nr. 297/2004. În sfârșit, curtea a reținut că în speță s-a întocmit raportul de evaluare care a stabilit valoarea prețului de ofertă și faptul că aceasta nu s-a derulat în cele 12 luni care au urmat preluării majorității acțiunilor de către SC A. SA Buzău nu se datorează culpei pârâtei C.N.V.M.

Sentința a fost atacată cu recurs de către reclamanta SC I.F.O. SA Craiova și de pârâta SC A. SA Buzău. Recurenta – reclamantă a susținut că în mod eronat prima instanță a respins acțiunea precizată și completată deoarece decizia C.N.V.M. nr. 445 din 29 martie 2007 încalcă dreptul acționarilor de a obține un preț legal (prevăzut în art. 204 alin. (1) din Legea nr. 297/2004). Că, în privința comportamentului abuziv al SC A. SA Buzău există o hotărâre judecătorească care a intrat în puterea lucrului judecat și a stabilit că societatea respectivă s-a sustras obligației care îi revenea, de a lansa, în termenul legal, oferta de preluare. În opinia sa, chiar oferta avizată se referă la perioada 5 - 25 aprilie, având în vedere că depășirea termenului în care ea trebuia derulată, este urmarea unei încălcări a legii constatată pe cale jurisdicțională, prețul de despăgubire este cel raportat la perioada în care trebuia lansată oferta de preluare.

Criticile formulate de recurentă nu sunt întemeiate. Potrivit dispozițiilor art. 204 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 potrivit piața de capital, prețul ofertei publice de preluare a unei acțiuni,va fi cel puțin egal cu cel mai mare preț plătit de ofertant sau de persoanele cu care acesta acționează în mod concertat în perioada de 12 luni anterioară ofertei. În conformitate cu dispoziția conținută în alineatul următor, lit. c) al aceluiași articol, dacă prevederea de la alin. (1) nu poate fi aplicată, prețul ofertei va fi determinat pe baza reglementărilor C.N.V.M., cu luarea în considerare a valorii acțiunilor rezultate dintr-o expertiză, efectuată de un evaluator independent, corespunzător standardelor internaționale de evaluare.

Aplicațiunea acestor norme juridice a fost făcută în mod corect de prima instanță, care pe baza probelor cu înscrisuri administrate în cauză a concluzionat că valoarea unei acțiuni nu putea fi determinată de evaluatorul independent și aprobată de Comisia Națională a Valorilor Mobiliare, decât prin raportare la data evaluării, iar nu la o dată anterioară, chiar dacă procedeul ar fi condus la stabilirea unui preț mai favorabil celorlalți acționari, cărora le era destinată oferta. Pe de altă parte, nu poate fi ignorată împrejurarea că valoarea unei societăți comerciale admisă la tranzacționare, poate să înregistreze variați în timp, așa cum a fost cazul în litigiul de față, declanșat prin decizia nr. 445 din 29 martie 2007, prin care pârâta Comisia Națională a Valorilor Mobiliare a stabilit prețul de cumpărare al unei acțiuni, de 4,76 lei, cu prilejul aprobării documentului de ofertă publică de preluare obligatorie a SC C. SA Argeș.

Faptul că oferta pârâtei SC A. SA Buzău nu s-a derulat în cele 12 luni care au urmat preluării majorității acțiunilor nu poate fi imputat pârâtei C.N.V.M. care a luat toate măsurile necesare, respingând daunele de ofertă și dispunând stabilirea prețului de ofertă de către un evaluator independent, prin Decizia nr. 3384 din 10 noiembrie 2006. Mai mult chiar, prin adeverința C.N.V.M. nr. 162 din 19 februarie 2007, reprezentantul legal al SC A. SA Buzău a fost sancționat cu o amendă de 1.000 lei pentru omisiunea de a fi întreprins demersurile necesare în vederea derulării în termenul legal a ofertei publice. Contrar celor ce se susțin în recursul reclamantei, dispozițiile art. 204 alin. (2) lit. (a) din Legea nr. 297/2004 nu erau incidente în cauză, deoarece, în cele 12 luni anterioare ofertei avizate de C.N.V.M.

prin decizia supusă controlului jurisdicțional, nu s-a tranzacționat nici o acțiune a SC C. SA Argeș astfel cum a rezultat din ordonanțele emise de aceeași pârâtă. Esențială, rămâne însă, constatarea lipsită de echivoc, că nederularea ofertei publice de preluare inițială de acționarul majoritar al SC C. SA Argeș, nu este datorată vreunei culpe a pârâtei Comisia Națională a Valorilor Mobiliare care, așa cum s-a arătat, a întreprins toate măsurile necesare pentru respectarea de către pârâta SC A. SA Buzău a obligațiilor legale asumate în privința lansării ofertei publice de preluare a acțiunilor. Respingând așadar acțiunea curtea de apel a pronunțat o hotărâre legală și temeinică, ce urmează a fi menținută prin respingerea recursului declarat de reclamantă ca nefondat.

Referitor la recursul declarat de pârâta SC A. SA Buzău, Înalta Curte constată că el este tardiv și îl va respinge ca atare. Această soluție se impune deoarece, din dovada anexată la fila nr. 129 a dosarului de fond rezultă sentința recurată a fost comunicată societății comerciale la data de 28 ianuarie 2008, iar recursul său, înregistrat la data de 22 februarie 2008, adică după expirarea termenului prevăzut de art. 301 C. proc. civ.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge recursul declarat de SC I.F.O. SA Craiova împotriva sentinței civile nr. 3196 din 5 decembrie 2007 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, ca nefondat. Respinge recursul declarat de și SC A. SA Buzău împotriva sentinței civile nr. 3196 din 5 decembrie 2007 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, ca tardiv. Irevocabilă. Pronunțată, în ședință publică, astăzi 17 februarie 2009.