ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 3733/2008

Asupra recursului de față; Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Tribunalul Iași, secția comercială și contencios administrativ, prin sentința comercială nr. 3 din 28 februarie 2007 a admis acțiunea formulată de reclamanta SC S.I.F. M. SA cu sediul social în Bacău județul Bacău în contradictoriu cu pârâta SC I. SA cu sediul social în Iași județul Iași în sensul că a dispus anularea hotărârii nr. 6 a adunării generale extraordinare a acționarilor societății pârâte din data de 28 august 2006. De asemenea a fost admisă acțiunea formulată pe cale de ordonanță președințială de reclamanta SC S.I.F. M. SA în contradictoriu cu pârâta SC I. SA și dispusă suspendarea executării Hotărârii din 28 august 2006 până la soluționarea irevocabilă a acțiunii în anulare.

În final s-a mai dispus menționarea acestei hotărâri în registrul comerțului și publicarea ei în M. Of. - Partea a IV-a pe cheltuiala pârâtei la momentul rămânerii irevocabile a acesteia. Pentru a pronunța această sentință, s-a reținut că prin Hotărârea din 28 august 2006 a adunării generale extraordinare a acționarilor societății pârâte s-a realizat o majorare de capital social ce se suprapune peste o structură a capitalului care nu corespunde realității.

Astfel pe de o parte reclamanta a făcut dovada anulării și respectiv a suspendării efectelor în instanță a hotărârilor adunărilor generale din 19 decembrie 2003 și din 10 octombrie 2005, prin care se hotărâse majorarea capitalului social, iar pe de altă parte, prin hotărârile adunărilor generale extraordinare din 21 iunie 2004 și 21 februarie 2005 (acțiuni a căror anulare nu s-a solicitat până în prezent), capitalul social s-a majorat doar până la suma de 198.541.312.010 lei, sumă inferioară celei de la care s-a plecat în ședința din 28 august 2006. Curtea de Apel Iași, secția comercială, prin Decizia nr. 91 din 1 octombrie 2007 a respins apelul formulat de SC I. SA împotriva sentinței comerciale nr. 3 din 28 februarie 2007 pronunțată de Tribunalul Iași, menținând în esență toate argumentele expuse anterior.

Împotriva Deciziei nr. 91 din 1 octombrie 2007 pronunțată de Curtea de Apel Iași, secția comercială, a promovat recurs pârâta SC I. SA, care a criticat această hotărâre pentru nelegalitate, solicitând în temeiul art. 304 pct. 9 C. proc. civ. admiterea recursului și casarea deciziei atacate, cu consecința respingerii acțiunii reclamantei și a menținerii Hotărârii nr. 6 din 28 august 2006 a A.G.E.A. de la SC I. SA. În dezvoltarea motivelor de recurs s-a evocat, în principal, că prin hotărârea A.G.E.A. din 19 decembrie 2003 ce a fost anulată prin Decizia nr. 5/A/COM/2005 a Curții de Apel Iași rămasă definitivă și irevocabilă prin Decizia nr. 4572 din 7 octombrie 2005 a Înaltei Curți de Casație și Justiție nu a fost soluționat fondul recursului, nu s-a adus nici un prejudiciu acționarului minoritar, iar majorările efectuate s-au făcut pe o structură a capitalului ce corespunde realității, așa cum se regăsește și înregistrarea de la O.R.C.

Intimatul reclamant SC S.I.F. M. SA Bacău a depus întâmpinare, prin care a cerut respingerea recursului. Înalta Curte, analizând materialul probator administrat în cauză, în raport de criticile aduse prin cererea de recurs, constată că acestea sunt nejustificate, urmând a respinge ca nefondat recursul societății pârâte, pentru următoarele considerente. Prin cererea de chemare în judecată reclamanta SC S.I. F.M. SA a solicitat în contradictoriu cu SC I. SA suspendarea executării Hotărârii din 28 august 2006 a adunării generale extraordinare de la societatea pârâtă, până la soluționarea irevocabilă a prezentei cereri de anulare și anularea hotărârii A.G.E.A. menționată anterior, urmată de comunicarea soluției adoptate către O.R.C.

în vederea menționării ei și a publicării în M. Of. - Partea a IV-a pe cheltuiala pârâtei. Este de necontestat că prin sentința nr. 610 din 2 iulie 2004, pronunțată de Tribunalul Iași s-a admis acțiunea reclamantei SC S.I.F. M. SA Bacău în contradictoriu cu pârâta SC I. SA prin care s-a solicitat anularea Hotărârii A.G.A. din data de 19 decembrie 2003 a SC I. SA Iași în temeiul art. 117 alin. (3) din Legea nr. 31/1990 republicată prin care se dispune publicarea convocării ședinței adunării generale a acționarilor nu numai în M. Of., ci și într-un ziar de largă răspândire. S-a mai reținut ca motiv de anulare și nerespectarea dispozițiilor imperative ale art. 107 din O.U.G. nr. 28/2002 care obligă la publicarea convocatorului prin transmiterea unei înștiințări către C.N.V.M.

și pieței reglementate pe care se tranzacționează valorile mobiliare emise de societate. În cauză nu au fost respectate obligațiile privitoare la majorarea capitalului social, prevăzute de ordonanța citată precum și faptul că din procesul verbal al ședinței nu rezultă că a fost împuternicită din partea acționarului majoritar să participe cu drept de vot la ședința AGA. Instanța de fond a conchis că normele referitoare la convocare, din Legea nr. 31/1990 și O.U.G. nr. 28/2002 sunt de ordine publică, iar încălcarea lor atrage nulitatea hotărârii A.G.A. Apelul declarat de pârâta SC I. SA Iași împotriva sentinței nr. 610 din 2 iulie 2004 a fost respins de Curtea de Apel Iași care, prin Decizia nr. 5/2005, după analiza motivelor de apel, a reținut că hotărârea adunării generale extraordinare din data de 19 decembrie 2003 este lovită de nulitate deoarece a fost adoptată cu încălcarea art. 124 din Legea nr. 31/1990.

În concret, s-a reținut că hotărârea a fost adoptată cu votul unei persoane care nu putea să reprezinte legal acționarul majoritar. S-a mai reținut că depunerea în apel a împuternicirii, care nu a fost prezentată la ședința adunării generale, nu este de natură să înlăture motivele de nulitate reținute de instanța de fond fiind suficient ca o dispoziție legală privind convocarea adunării generale să nu fie respectată pentru a atrage nulitatea hotărârii adunării generale. Înalta Curte de Casație și Justiție, secția comercială, prin Decizia nr. 4572 din 7 octombrie 2005 a respins ca tardiv recursul declarat de pârâta SC I. SA împotriva Deciziei nr. 5/A/Com din 21 martie 2005 a Curții de Apel Iași, secția comercială.

Aceiași situație se regăsește și în legătură cu hotărârea adunării generale extraordinare a acționarilor din 10 octombrie 2005 care a fost anulată tot la cererea reclamantei SC S.I.F. M. SA, prin sentința civilă nr. 16/E din 15 iunie 2006 a Tribunalului Iași, secția comercială, rămasă definitivă și irevocabilă. Din această perspectivă, rezultă fără echivoc că, în mod corect a fost stabilită situația de fapt și de drept de instanțele judecătorești anterioare, prin aceea că Hotărârea A.G.E.A. nr. 6 din 28 august 2006 prin care s-a aprobat majorarea capitalului social este nelegală, făcându-se pe structura unui capital social care nu corespunde realității. Pentru aceste rațiuni urmează a respinge ca nefondat recursul declarat de pârâta SC I. SA împotriva Deciziei nr. 91 din 1 octombrie 2007 pronunțată de Curtea de Apel Iași, secția comercială, nefiind îndeplinită nici o cerință prevăzută de dispozițiile art. 304 C. proc.

civ.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge recursul declarat de pârâta SC I. SA Iași, împotriva Deciziei nr. 91 din 1 octombrie 2007, pronunțată de Curtea de Apel Iași, secția comercială, ca nefondat. Irevocabilă. Pronunțată, în ședința publică, astăzi 11 decembrie 2008.