ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 561/2006

Asupra recursului de față: Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Prin acțiunea înregistrată la data de 3 ianuarie 2005 reclamanta A.V.A.S. București a chemat în judecată SC R.M. SA solicitând ca în baza sentinței ce se va pronunța să fie obligată la reînscrierea A.V.A.S. cu un număr de acțiuni reprezentând 8,56 % din valoarea capitalului social al SC T.A. SA, urmare executării gajului constituit în vederea realizării obligației investiționale, precum și obligarea pârâtei la plata de daune cominatorii de un milion pentru fiecare zi întârziere în executarea obligației. Tribunalul Comercial Cluj prin sentința nr. 309 din 2 martie 2005 a respins acțiunea ca nefondată. Instanța de fond în baza probelor administrate a reținut că solicitarea reclamantei de a fi înscrisă cu un număr de acțiuni reprezentând 8,56 % din valoarea capitalului social al SC T.A.

SA, ca urmare a executării gajului este neîntemeiată, deoarece pactul comisoriu care a operat în baza dispozițiilor Legii nr. 137/2002 modificată nu poate crea o situație privilegiată acesteia. Reclamanta poate solicita înscrierea numărului de acțiuni ce a făcut obiectul contractului, păstrarea cotei sale de participare la capitalul social subscris nefiind stipulată în mod expres în convenția invocată și neputând avea o altă justificare. Împotriva acestei sentințe a formulat apel reclamanta susținând că nu a solicitat înscrierea ca acționar la SC T.A. SA ca urmare majorării capitalului social, ci în temeiul art. 8 pct. 9 pct. 2 din contractul de vânzare-cumpărare acțiuni nr. 721 din 21 octombrie 1998, raportat la dispozițiile art. 41 din Legea nr. 137/2002 pentru diferența de 42.760 acțiuni rezultă urmare menționării greșite de către SC R.M.

SA a numărului de acțiuni la care este îndreptățită instituția sa. Mai susține că prin adresa din 20 decembrie 2002 intimata a confirmat instituției sale constituirea gajului pentru un număr de 294.208 acțiuni de către cumpărătorul H.A.W. în favoarea sa conform contractului de vânzare-cumpărare acțiuni din 21 octombrie 1998. Curtea de Apel Cluj, secția comercială, de contencios administrativ și fiscal, prin decizia nr. 166 din 24 mai 2005 a respins apelul ca nefondat. Pentru a se pronunța astfel, instanța de control judiciar a reținut că contrar celor susținute reclamanta-apelantă a solicitat de a fi înscrisă cu un număr de acțiuni reprezentând 8,56 % din valoarea capitalului social al SC T.A.

SA ca urmare a executării gajului, cerere nefondată deoarece pactul comisoriu care a operat în baza dispozițiilor Legii nr. 137/2002 nu-i poate crea o situație privilegiată. A mai reținut că de abia în apel reclamanta și-a modificat poziția procesuală solicitând reînscrierea sa ca acționar cu un număr de 42.660 acțiuni ca urmare a executării gajului la data de 9 martie 2004, fapt nepermis de art. 296 C. proc. civ. Împotriva acestei soluții reclamanta a declarat recurs criticile vizând aspecte de nelegalitate fiind invocate dispozițiile art. 304 pct. 8 și 9 C. proc. civ. Se susține că atât din cererea de chemare în judecată cât și din conținutul cererii de apel rezultă intenția cu privire la reînscrierea ca acționar pentru un număr de acțiuni pentru care din eroare SC R.M.

SA nu le-a menționat în dovada de reînscriere transmisă prin adresa din 9 martie 2004. Pe cale de consecință instanța de apel în mod greșit a reținut că A.V.A.S. și-a modificat acțiunea în cadrul apelului. Recursul este nefondat. La data de 30 iunie 2003 recurenta-reclamantă a solicitat SC R.M. SA reînscrierea ca acționar la SC T.A. SA Satu Mare cu un număr de 294.208 acțiuni ca urmare a executării gajului instituit asupra acțiunilor în favoarea A.P.A.P.S. S-a solicitat efectuarea operațiunii în temeiul art. 8.9.3 lit. c) din contractul de vânzare-cumpărare încheiat la data de 21 octombrie 1998 între aceasta în calitate de vânzător și H.A.W. în calitate de cumpărător și a art. 41 din Legea nr. 137/2002 modificată și completată prin O.U.G.

nr. 208/2002. Conform art. 41 alin. (2) teza II-a din O.G. nr. 36/2004 de modificare a Legii nr. 137/2002 „Notificarea prin care instituția publică implicată înștiințează cumpărătorul despre executarea gajului asupra acțiunilor, în favoarea sa, ca efect al neîndeplinirii obligației investiționale asumate prin contract, constituie înscrisul în baza căruia se efectuează reînregistrarea ca acționar a instituției publice implicate de către societatea de registru independentă care ține registrul acționarilor respectivei societăți comerciale”. În speță reclamanta nu a respectat reglementările în vigoare în sensul că nu a îndeplinit procedura stabilită imperativ adică solicitarea să fie însoțită de notificarea adresată cumpărătorului prin care acesta este înștiințat asupra executării gajului instituit asupra 43.600 acțiuni SC T.A.

SA. Contrar celor susținute în recurs, reclamanta prin acțiune a solicitat de a fi înscrisă cu un număr reprezentând 8,56 % din valoarea capitalului social, și de abia în apel și-a modificat poziția procesuală solicitând reînscrierea sa ca acționar cu un număr de 42.660 acțiuni ca urmare a executării gajului la data de 9 martie 2004. Cum o atare cerere a fost formulată doar în apel justificat s-a făcut aplicațiunea art. 294 C. proc. civ., astfel că văzând dispozițiile art. 312 C. proc. civ.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge recursul declarat de reclamanta A.V.A.S. București, împotriva deciziei nr. 166 din 24 mai 2005 a Curții de Apel Cluj, secția comercială și contencios administrativ, ca nefondat. Irevocabilă. Pronunțată în ședința publică, astăzi 10 februarie 2006.