ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 561/2006

Asupra recursului de față:

Din examinarea lucrărilor din dosar,

constată următoarele:

Prin acțiunea înregistrată la data

de 3 ianuarie 2005 reclamanta A.V.A.S. București a chemat în judecată SC R.M.

SA solicitând ca în baza sentinței ce se va pronunța să fie obligată la

reînscrierea A.V.A.S. cu un număr de acțiuni reprezentând 8,56 % din valoarea

capitalului social al SC T.A. SA, urmare executării gajului constituit în

vederea realizării obligației investiționale, precum și obligarea pârâtei la

plata de daune cominatorii de un milion pentru fiecare zi întârziere în executarea

obligației.

Tribunalul Comercial Cluj prin

sentința nr. 309 din 2 martie 2005 a respins acțiunea ca nefondată.

Instanța de fond în baza probelor

administrate a reținut că solicitarea reclamantei de a fi înscrisă cu un număr

de acțiuni reprezentând 8,56 % din valoarea capitalului social al SC T.A. SA,

ca urmare a executării gajului este neîntemeiată, deoarece pactul comisoriu

care a operat în baza dispozițiilor Legii nr. 137/2002 modificată nu poate crea

o situație privilegiată acesteia.

Reclamanta poate solicita înscrierea

numărului de acțiuni ce a făcut obiectul contractului, păstrarea cotei sale de

participare la capitalul social subscris nefiind stipulată în mod expres în

convenția invocată și neputând avea o altă justificare.

Împotriva acestei sentințe a

formulat apel reclamanta susținând că nu a solicitat înscrierea ca acționar la

SC T.A. SA ca urmare majorării capitalului social, ci în temeiul art. 8 pct. 9 pct.

2 din contractul de vânzare-cumpărare acțiuni nr. 721 din 21 octombrie 1998,

raportat la dispozițiile art. 41 din Legea nr. 137/2002 pentru diferența de

42.760 acțiuni rezultă urmare menționării greșite de către SC R.M. SA a

numărului de acțiuni la care este îndreptățită instituția sa.

Mai susține că prin adresa din 20

decembrie 2002 intimata a confirmat instituției sale constituirea gajului

pentru un număr de 294.208 acțiuni de către cumpărătorul H.A.W. în favoarea sa

conform contractului de vânzare-cumpărare acțiuni din 21 octombrie 1998.

Curtea de Apel Cluj, secția

comercială, de contencios administrativ și fiscal, prin decizia nr. 166 din 24

mai 2005 a respins apelul ca nefondat.

Pentru a se pronunța astfel,

instanța de control judiciar a reținut că contrar celor susținute

reclamanta-apelantă a solicitat de a fi înscrisă cu un număr de acțiuni

reprezentând 8,56 % din valoarea capitalului social al SC T.A. SA ca urmare a

executării gajului, cerere nefondată deoarece pactul comisoriu care a operat în

baza dispozițiilor Legii nr. 137/2002 nu-i poate crea o situație privilegiată.

A mai reținut că de abia în apel

reclamanta și-a modificat poziția procesuală solicitând reînscrierea sa ca

acționar cu un număr de 42.660 acțiuni ca urmare a executării gajului la data

de 9 martie 2004, fapt nepermis de art. 296 C. proc. civ.

Împotriva acestei soluții reclamanta

a declarat recurs criticile vizând aspecte de nelegalitate fiind invocate

dispozițiile art. 304 pct. 8 și 9 C. proc. civ.

Se susține că atât din cererea de

chemare în judecată cât și din conținutul cererii de apel rezultă intenția cu

privire la reînscrierea ca acționar pentru un număr de acțiuni pentru care din

eroare SC R.M. SA nu le-a menționat în dovada de reînscriere transmisă prin

adresa din 9 martie 2004.

Pe cale de consecință instanța de

apel în mod greșit a reținut că A.V.A.S. și-a modificat acțiunea în cadrul

apelului.

Recursul este nefondat.

La data de 30 iunie 2003

recurenta-reclamantă a solicitat SC R.M. SA reînscrierea ca acționar la SC T.A.

SA Satu Mare cu un număr de 294.208 acțiuni ca urmare a executării gajului instituit

asupra acțiunilor în favoarea A.P.A.P.S.

S-a solicitat efectuarea operațiunii

în temeiul art. 8.9.3 lit. c) din contractul de vânzare-cumpărare încheiat la

data de 21 octombrie 1998 între aceasta în calitate de vânzător și H.A.W. în

calitate de cumpărător și a art. 41 din Legea nr. 137/2002 modificată și

completată prin O.U.G. nr. 208/2002.

Conform art. 41 alin. (2) teza II-a

din O.G. nr. 36/2004 de modificare a Legii nr. 137/2002 „Notificarea prin care

instituția publică implicată înștiințează cumpărătorul despre executarea

gajului asupra acțiunilor, în favoarea sa, ca efect al neîndeplinirii

obligației investiționale asumate prin contract, constituie înscrisul în baza

căruia se efectuează reînregistrarea ca acționar a instituției publice

implicate de către societatea de registru independentă care ține registrul

acționarilor respectivei societăți comerciale”.

În speță reclamanta nu a respectat

reglementările în vigoare în sensul că nu a îndeplinit procedura stabilită

imperativ adică solicitarea să fie însoțită de notificarea adresată

cumpărătorului prin care acesta este înștiințat asupra executării gajului

instituit asupra 43.600 acțiuni SC T.A. SA.

Contrar celor susținute în recurs,

reclamanta prin acțiune a solicitat de a fi înscrisă cu un număr reprezentând

8,56 % din valoarea capitalului social, și de abia în apel și-a modificat

poziția procesuală solicitând reînscrierea sa ca acționar cu un număr de 42.660

acțiuni ca urmare a executării gajului la data de 9 martie 2004.

Cum o atare cerere a fost formulată

doar în apel justificat s-a făcut aplicațiunea art. 294 C. proc. civ., astfel

că văzând dispozițiile art. 312 C. proc. civ.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursul declarat de

reclamanta A.V.A.S. București, împotriva deciziei nr. 166 din 24 mai 2005 a

Curții de Apel Cluj, secția comercială și contencios administrativ, ca

nefondat.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședința publică,

astăzi 10 februarie 2006.