ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 506/2008

Asupra recursurilor de față; Din examinarea lucrărilor din dosar constată că, prin sentința civilă 46/ COM din 19 septembrie 2006 pronunțată de Tribunalul Neamț, în dosarul 15/COM/2006, au fost respinse excepțiile de necompetentă și prescripție invocate de intervenienta SC S.T.N. SA Piatra Neamț și a fost respinsă acțiunea precizată formulată de reclamantul M.L. în contradictoriu cu SC C.N. prin lichidator judiciar SC E.C. SRL Piatra Neamț și A.V.A.S. Totodată, a fost admisă cererea de intervenție formulată de intervenienta SC S.T.N. SA, fiind respinsă cererea de intervenție formulată de intervenienta A.V.A.S., ca ne fondată. Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut că prin cererea înregistrată pe rolul acestei instanțe reclamantul M.L., în calitate de acționar și creditor al SC C.N.

SA Piatra Neamț a solicitat în contradictoriu cu aceasta constatarea nulității absolute a hotărârilor extraordinare a acționarilor se C.N. SA din 29 august 2003 și 31 octombrie 2003. În motivare reclamantul a arătat faptul că hotărârile adunării extraordinare a acționarilor din 29 august 2003 și 31 octombrie 2003 prin care s-a aprobat majorarea capitalului social al societății de la 9.989.477.100 ROL la 20.174.477.100 ROL, urmare aportului în natură adus de SC S.T.N. SA Piatra Neamț sunt lovite de nulitate absolută, întrucât convocarea nu a fost făcută cu respectarea prevederilor art. 117 alin. (4) din Legea nr. 31/1990, republicată, potrivit căruia: „dacă toate acțiunile societății sunt nominative, convocarea poate fi făcută numai prin scrisoare recomandată sau, dacă actul constitutiv permite, prin scrisoare simplă, expediată cu cel puțin 15 zile înainte de data ținerii adunării, la adresa acționarului, înscrisă în registrul acționarilor.

Ori, în cazul de față, convocarea adunării generale s-a făcut prin publicarea convocării în M. Of. al României și într-un ziar local. Reclamantul susține că s-au încălcat prevederile art. 117 alin. (7) și (8) din Legea nr. 31/1990, republicată, care prevăd: „Convocarea va cuprinde locul și data ținerii adunării precum și ordinea de zi, cu menționarea explicită a tuturor problemelor care vor face obiectul dezbaterilor adunării. Când în ordinea de zi figurează propuneri pentru modificarea actului constitutiv, convocarea va trebui să cuprindă textul integral al propunerilor”. În cele două convocări nu se menționează expres în ce constă efectiv aportul în natură, prin care se majorează capitalul.

Utilajele aduse ca aport în natură de către SC S.T.N. SA Piatra Neamț la SC C.N. SA Piatra Neamț, au fost supraevaluate, nu au nici o legătură cu activitatea societății și nici nu s-a urmărit dezvoltarea activității acesteia. S-a mai arătat că secretariatul ședinței adunării acționarilor a fost asigurat de T.E., persoană care nu mai avea calitatea de acționar al societății. De asemeni, reclamantul a mai arată că în procesele verbale nu s-a menționat numărul de acțiuni și procentul din capitalul social deținut de fiecare participant și nici cine reprezintă acționarul SC I. SA. Reclamantul a solicitat instanței să constate nulitatea raportului de expertiză, efectuat asupra utilajelor aduse ca aport în natură de către SC S.T.N.

SA Piatra Neamț la SC C.N. SA Piatra Neamț, motivat de faptul că le-ar fi supraevaluat. În cererea de intervenție în interes propriu SC S.T.N. SA Piatra Neamț a invocat excepția necompetenței Tribunalului Neamț de a soluționa prezenta cauză și prescripția dreptului la acțiune potrivit prevederilor art. 132 din Legea nr. 31/1990, republicată. Instanța de fond a apreciat că excepțiile invocate de intervenientă sunt nefondate. Potrivit prevederilor art. 132 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, republicată „când se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil, iar cererea poate fi formulată de orice persoană interesată”, iar la alin. (1) al aceluiași articol, se menționează că „acțiunea se va înainta la tribunalul în a cărui rază teritorială își are sediul societatea”.

Cererea formulată de reclamant în dosarul de faliment nr. 1647/F/2004 a SC C.N. SA Piatra Neamț, strămutat la Tribunalul Brașov, are ca obiect anularea raportului de evaluare, iar în prezenta cauză se solicită constatarea nulității absolute a hotărârilor A.G.A. Prin decizia nr. 19 din 22 februarie 2007 a Curții de Apel Bacău, secția comercială și de contencios administrativ, se resping, ca nefondate, apelurile comerciale promovate de apelantul reclamant M.L. și intimata intervenientă A.V.A.S. BUCUREȘTI, împotriva sentinței civile nr. 46/ COM din 19 septembrie 2006, pronunțată de Tribunalul Neamț în dosarul nr. 15/COM/2006 în contradictoriu cu intimata pârâtă SC C.N. prin lichidator judiciar SC E.C.

SPRL PIATRA NEAMȚ și intimata, intervenientă în nume propriu SC S.T.N. Împotriva acestei decizii au declarat recurs reclamantul și intervenienta. Reclamantul a invocat dispozițiile art 304 pct 8 și 9 C. proc. civ., susținând greșita aplicare a legii și greșita calificare a interesului ca fiind unul particular și nu unul general. Intervenienta a invocat dispozițiile art. 304 pct 7 și 9 C. proc. civ., reiterând toate criticile formulate și în fața instanței de apel. Analizând decizia prin prisma criticilor formulate și, răspunzând ambelor recursului printr-un considerent comun, Înalta Curte va respinge recursurile pentru cele ce urmează: La data de 28 august 2003 a avut loc adunarea generală extraordinară a acționarilor SC C.N.

SA Piatra Neamț, la care s-a aprobat prin hotărâre expertizarea și evaluarea aportului în natură adus de către SC S.T.N. SA Piatra Neamț, compus din mașini, utilaje și instalații, pentru majorare capital. Prin hotărârea adunării generale extraordinare a acționarilor SC C.N. SA Piatra Neamț, din data de 31 octombrie 2003, s-a aprobat raportul de expertiză și evaluare, așa după cum reiese din raportul de evaluare privind aportul în natură adus de SC S.T.N. SA Piatra Neamț, compus din mașini, utilaje și instalații, pentru majorarea capitalului social subscris și vărsat de la 9.989.477.100 ROL la 20.174.477.100 ROL, împărțit în 693.281 acțiuni în valoare de 29.100 ROL/ acțiunea. La aceeași adunare generală s-a aprobat și cooptarea ca asociat cu drepturi depline a SC S.T.N.

SA Piatra Neamț. În hotărârea adoptată la adunarea generală din 31 octombrie 2003, se menționează că majorarea de capital de 10.185.000.000 ROL, respectiv 350.000 acțiuni a 29.100 ROL/acțiune, reprezintă aportul în natură adus de SC S.T.N. SA Piatra Neamț, compus din mașini, utilaje și instalații pentru procesarea cafelei și a ceaiului. Prin actul adițional la statutul C.N. SA Piatra Neamț s-a completat obiectul de activate al societății cu prelucrarea ceaiului, cafelei și comerțului cu ridicata cu: cafea, ceai, cacao și condimente. În prezent SC C.N. SA Piatra Neamț se află în procedura falimentului, încheierea din 7 decembrie 2004 pronunțată de judecătorul sindic în dosarul nr. 1647/F/2004.

În cauză, reclamantul, lichidatorul judiciar al C.N. SA Piatra Neamț și intervenientă A.V.A.S. București, au invocat nerespectarea normelor legale privind convocarea adunărilor generale extraordinare ale acționarilor se C.N. SA Piatra Neamț din 29 august 2003 și 31 octombrie 2003. Potrivit art. 117 din Legea nr. 31/1990, republicată „Adunarea generală va fi convocată de administratori de câte ori va fi nevoie, în conformitate cu dispozițiile din actul constitutiv. Convocarea va fi publicată în M. Of. al României Partea a IV a și într-unul dintre ziarele de largă răspândire din localitate a în care se află sediul societății, sau din cea mai apropriată localitate. Dacă toate acțiunile societății sunt nominative, convocarea poate fi făcută numai prin scrisoare recomandată sau, dacă actul constitutiv permite, prin scrisoare simplă”.

După cum rezultă din convocatorul de la dosar, adunarea generală extraordinară a acționarilor SC C.N. SA Piatra Neamț a fost convocată de administratorul societății, fiind publicată în M. Of. al României, Partea a IV-a și într-unul din ziarele de largă răspândire din localitatea în care se află sediul societății. La art. 14 din Statutul SC C.N. SA Piatra Neamț se menționează că adunarea generală extraordinară a acționarilor va fi convocată de administrator de câte ori va fi nevoie. Convocarea va fi publicată în M. Of. al României și într-unul din ziarele de largă circulație din localitate a unde se află sediul societății. Obligația publicării în M. Of. și într-un ziar local de largă răspândire este imperativă.

Textul de la alin. (4) al art. 117 cuprinde o modalitate de comunicare a convocării alternativă publicării prevăzută la art. 117 alin. (3). De la această regulă se poate deroga prin dispozițiile actului constitutiv. Modurile alternative de convocare nu au fost menționate în actul constitutiv al SC C. SA Piatra Neamț. Așadar, norma nu are caracter de ordine publică, iar sancțiunea nulității absolute nu se justifică. În acțiunea introductivă cât și în cererea de intervenție în interes propriu formulată de intervenienta A.V.A.S. București, s-a invocat și nerespectarea alin. (7) și (8) ale art. 117 din Legea nr. 31/1990, republicată. Din convocatoarele aflate la dosar reiese că s-a menționat locul și data ținerii adunării, precum și ordinea de zi, iar potrivit art. 129 alin. (5) din Legea nr. 31/1990, republicată, se putea desemna dintre funcționarii societății, unul sau mai mulți secretari care să efectueze operațiunile menționate în textul de lege.

Scopul pentru care au fost instituite regulile privitoare la convocare este acela de a-i proteja pe acționari, dându-le posibilitatea de a lua cunoștință din vreme despre întrunirea adunării generale și de a cunoaște problemele ce figurează pe ordinea de zi. Din convocator rezultă că nu au fost încălcate dispozițiile legale de convocare, care să atragă nulitatea absolută a hotărârilor. Regimul nulității hotărârilor adunării generale derogă în întregime de la regimul de drept comun al nulității actelor juridice. Hotărârile adunării nu sunt acte de drept comun „încheiate” potrivit regulilor contractuale, prin acordul de voință al tuturor părților contractante, ci acte deosebite, a căror naștere se bazează pe principiul majoritar.

În cazul în care orice acționar, chiar și cel ce a votat în favoarea hotărârii, ar putea invoca nulitatea acesteia (nulitatea absolută este imprescriptibilă), principiul voinței majoritare ar deveni iluzoriu. Se contestă și raportul de evaluare a bunurilor aduse ca aport în natură de către SC S.T.N. SA Piatra Neamț la capitalul social al SC C.N. SA Piatra Neamț. Raportul de evaluare a fost efectuat la data de 30 septembrie 2003 și aprobat prin hotărâre a adunării generale a acționarilor SC C.N. SA Piatra Neamț la data de 31 octombrie 2003. Dacă s-ar fi considerat prejudiciat de concluziile raportului de evaluare, reclamantul, ca acționar, putea uza de prevederile art. 132 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată, respectiv, hotărârile adunării generale contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate injustiție În termen de 15 zile de la data publicării în M. Of.

al României și nu după trei ani de la întocmire. Susținerile reclamantului că intervenienta SC S.T.N. SA Piatra Neamț nu justifică interes în promovarea cererii de intervenție sunt neîntemeiate. Intervenienta justifică interes întrucât acțiunea reclamantului îi afectează calitatea de acționar al SC C.N. SA Piatra Neamț. La data adunărilor generale extraordinare ale acționarilor din 28 august 2003 și 31 octombrie 2003, SC I. SA Piatra Neamț avea calitatea de acționar la SC C.N. SA Piatra Neamț. Faptul că ulterior SC I. SA Piatra Neamț nu și-a achitat pachetul de acțiuni cumpărate de la A.P.A.P.S.

București (actualul A.V.A.S.), iar contractul de vânzare - cumpărare acțiuni a fost desființat de drept în anul 2005, nu poate afecta votul dat cu doi ani în urmă, în calitatea sa de acționar legal la adunările generale din 28 august 2003 și 31 octombrie 2003. Urmare desființării de drept a contractului de vânzare-cumpărare acțiuni nr. 1523 din 8 octombrie 2002, încheiat între A.P.A.P.S. și SC I. SA Piatra Neamț, intervenienta A.V.A.S. s-a înscris cu creanța sa în tabelul creditorilor SC C.N. SA Piatra Neamț. Reclamantul, lichidatorul SC C.N. SA Piatra Neamț si intervenienta A.V.A.S. nu au probat că hotărârile adunării generale atacate sunt lovite de nulitate absolută. Sancțiunea nulității absolute intervine pentru a zădărnici efecte unei hotărâri a adunării generale dacă contravine și a produs o vătămare reală și efectivă persoanei lezate de un astfel de act.

Ori, în cauză atât reclamantul cât și intervenienta A.V.A.S. si-au înscris cu creanțele în tabelul creditorilor SC C.N. SA Piatra Neamț, sub acest aspect nefiind prejudiciate. Sancțiunea nulității absolute intervine în cazul nerespectării, la încheierea actului juridic, a unei norme care ocrotește o interes general obștesc. Din această perspectivă trebuie analizate motivele de desființare a hotărârilor adunării generale a acționarilor SC C.N. SA PIATRA NEAMȚ din 29 august 2003 și 31 octombrie 2003. Aspectul nelegalei convocări a acționarilor pentru aceste ședințe prin încălcarea dispozițiilor alt. 117 alin. (4) și (5) din Legea nr. 31/1990 modificată prin Legea nr. 161/2003 reprezintă un motiv de nulitate relativă.

Aceasta deoarece caracterul imperativ al dispozițiilor invocate nu este de natură să atragă sancțiunea nulității absolute în cazul nerespectării, atât timp cât norma menționată nu vizează un interes general, ci pe cel particular al acționarilor, în scopul protejării acestuia și formării voinței sociale a persoanei juridice în condițiile asigurării respectării principiului majorității. Convocarea acționarilor are ca finalitate imediată garantarea exprimării voinței sociale în conformitate cu principiul majorității. Aceasta este și rațiunea pentru care prin dispozițiile art. 117 alin. (4) din Legea nr. 31/1990 reglementează posibilitate a realizării convocării prin scrisoare simplă, dacă prin actul constitutiv este prevăzută această modalitate.

Desemnarea secretarului și a secretarului tehnic al adunării reprezintă chestiuni de procedură privind modul de desfășurare a adunării generale, în sensul executării operațiunilor prevăzute de lege, cu scopul exprimării voinței acționarilor asupra problemelor înscrise pe ordinea de zi. Neconsemnarea persoanei împuternicite să reprezinte pe unul dintre acționari nu reprezintă o încălcare a unei dispoziții menite să protejeze o interes general, ci o lacună care e de natură a pune în discuție condițiile de formare a voinței sociale, afectând astfel interesul acționarilor cărora voința societății le este impusă în baza principiului majorității. În aceleași condiții se pune problema în situația aprobării evaluării bunurilor pentru majorarea capitalului social.

Operațiunea evaluării bunurilor s-a realizat în vederea majorării capitalului social, ca modalitate de modificare a societății comerciale. Ținând seama de faptul că prin majorarea capitalului social în prezenta cauză s-a produs modificarea statutului societății privind structura acționariatului nu se poate considera că au fost vătămate interesele terților față de societate. De altfel, atât M.L., cât și A.V.A.S. și-au justificat interesul în cauză prin reducerea procentelor din capitalul social deținute anterior adoptării hotărârilor contestate, împrejurare ce susține considerentele instanțelor de fond și de apel privind afectarea, prin aceste hotărâri, doar a intereselor acționarilor. Pentru cele reținute conform art. 312 C. proc.

civ., se vor respinge recursurile declarate de reclamantul M.L. și intervenienta A.V.A.S. BUCUREȘTI împotriva deciziei nr. 19 din 22 februarie 2007 a Curții de Apel Bacău, secția comercială și de contencios administrativ, ca nefondate.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge recursurile declarate de reclamantul M.L. și intervenienta A.V.A.S. BUCUREȘTI împotriva deciziei nr. 19 din 22 februarie 2007 a Curții de Apel Bacău, secția comercială și de contencios administrativ, ca nefondate. Irevocabilă. Pronunțată în ședința publică, astăzi 13 februarie 2008.