ÎCCJ, decizie (scj.ro #131596)

Codul civil 1865, art. 1200 pct. 4

Legea nr. 297/2004, art. 273

2

1.

Din dispozițiile art. 273

2

din Legea nr. 297/2004 rezultă fără nici un dubiu că se pot aplica sancțiuni succesive pentru nerespectarea obligației prevăzute de art. 203 alin. (1), în funcție de intervalul de timp cu care a fost depășit termenul legal de conformare.

Având caracter continuu, contravenția în discuție se epuizează prin constatare și sancționare, astfel că omisiunea, după momentul constatării, de conformare la dispozițiile legale constituie o nouă contravenție, susceptibilă de aplicarea unei noi sancțiuni.

2.

Puterea lucrului judecat este o prezumție legală, iuris et de iure, în virtutea căreia ceea ce s-a rezolvat jurisdicțional într-un prim litigiu va fi opus, fără posibilitatea dovezii contrare, într-un proces ulterior, care are legătură cu chestiunea de drept sau cu raportul juridic deja soluționat.

Ea constituie, alături de excepția lucrului judecat, instrumentul juridic menit să servească instituției lucrului judecat, operând atunci când în al doilea proces se pune o problemă soluționată printr-o hotărâre anterioară. Ea nu presupune o identitate de acțiuni, ci doar de chestiuni juridice litigioase. De aceea, prezumția nu oprește judecata celei de a doua acțiuni, ci doar ușurează sarcina probațiunii, aducând în fața instanței constatări ale unor raporturi juridice făcute cu ocazia judecății anterioare de care trebuie să se țină seama.

Decizia nr. 2357 din 5 iunie 2015

I. Circumstanțele cauzei

Prin acțiunea înregistrată pe rolul Curții de Apel București, Secția a VIII-a de Contencios Administrativ și Fiscal, reclamantul A a chemat în judecată pe pârâta Comisia Națională a Valorilor Mobiliare, solicitând instanței ca prin hotărârea ce o va pronunța în cauză să dispună anularea ordonanței CNVM nr. 323/25.09.2012 și a deciziei nr. 1027/06.11.2012, precum și obligarea pârâtei la sistarea solicitărilor adresate S.C. B S.R.L. de derulare a ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. C.A.

Pârâta Comisia Națională a Valorilor Mobiliare a formulat întâmpinare prin care a solicitat respingerea acțiunii reclamantului ca neîntemeiată.

La data de 01.02.2013, D. SA, acționarul minoritar al S.C. C. S.A., a formulat cerere de intervenție în interesul pârâtei, prin care a cerut, la rândul său, respingerea acțiunii reclamantului ca neîntemeiată.

Reclamantul a formulat răspuns la întâmpinarea și cererea de intervenție accesorie, în cuprinsul căruia a invocat o serie de excepții ce au fost respinse de către instanță în ședința publică din data 16.04.2013, pentru argumentele expuse în încheierea de ședință de la acea dată.

Curtea de apel a admis în principiu cererea de intervenție accesorie.

În cauză, s-a administrat proba cu înscrisuri, iar pârâta a depus la dosar, în temeiul art. 13 din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, modificată, documentația care a stat la baza

emiterii actelor administrative contestate.

Prima instanță a respins, ca neîntemeiată, cererea reclamantului de sesizare a Curții de Justiție a Uniunii Europene în vederea pronunțării unei hotărâri preliminare în interpretarea dreptului european privind piața de capital.

Curtea de Apel București, Secția a VIII-a de Contencios Administrativ și Fiscal, prin sentința nr. 1336 din 16.04.2013, a respins acțiunea formulată de reclamant, ca nefondată, a admis cererea de intervenție accesorie formulată de D. SA și a respins cererea intervenientului de obligare a reclamantului la plata cheltuielilor de judecată, ca nefondată.

Pentru a pronunța o asemenea soluție, primă instanță a reținut următoarele:

În fapt, în anul 2006, a fost derulată o ofertă publică obligatorie de preluare a S.C. C. S.A., inițiată de S.C. E. S.R.L., societate care acționa în mod concertat cu S.C. F. S.R.L. și cu reclamantul A

Anterior derulării acestei oferte, structura acționariatului S.C. C. S.A. era următoarea: S.C. E. S.R.L. – 42,37%; S.C. F. S.R.L. – 3,12%; A – 28,13%; alți acționari – 26,38%.

După derularea ofertei, structura acționariatului S.C. C. S.A. a devenit următoarea: S.C. E. S.R.L. – 48,71%; S.C. F. S.R.L. – 3,12%; A – 28,13%; alți acționari – 20,04%.

La momentul respectiv, structura asociaților S.C. E. S.R.L. era următoarea: S.C. F. S.R.L. – 95%; P.G. – 5%.

S.C. F. S.R.L. avea ca asociat unic pe S.C. G S.R.L., cu următorii asociați: P.C. – 50%; P.I.G. – 50%.

În anul 2007, S.C. E. S.R.L. și S.C. F. S.R.L. au fuzionat, iar capitalurile sociale ale acestora au fost absorbite de S.C. G S.R.L., aceasta devenind astfel acționar majoritar al S.C. C. S.A., cu o deținere de 51,8% din capitalul social al societății emitente.

La data de 30.12.2011, a avut loc o tranzacție pe piața de capital în urma căreia S.C. B S.R.L., al cărei unic asociat și administrator este reclamantul, a achiziționat de la S.C. G S.R.L. un pachet de acțiuni, reprezentând 51,88% din capitalul social al S.C. C. S.A.

Având în vedere că, în urma acestei tranzacții, S.C. B S.R.L. a depășit pragul de 33% din capitalul social al emitentului S.C. C. S.A., devenind acționar majoritar al acesteia, prin adresa C.N.V.M. din 11.01.2012 societatea a fost notificată cu privire la incidența dispozițiilor art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, referitoare la obligația derulării ofertei publice de preluare, în termen de cel mult 2 luni de la momentul depășirii pragului.

Prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 106/04.04.2012, S.C. B S.R.L. a fost sancționată cu avertisment, în calitatea sa de acționar al S.C. C. S.A., având în vedere faptul că, împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, nu a depus la C.N.V.M., în termenul prevăzut de art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004, documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a societății emitente. Prin același act, s-a stabilit obligația ca S.C. B S.R.L., împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, să depună la C.N.V.M., în cel mult 15 zile de la emiterea ordonanței, documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A.

Prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 185/20.06.2012, reclamantul a fost sancționat, în calitatea sa de administrator și asociat unic al S.C. B S.R.L., acționar al S.C. C. S.A., cu amendă în cuantum de 500 lei, pentru nedepunerea în termen a documentației aferente ofertei publice de preluare obligatorie a SC C. SA. De asemenea, s-a stabilit un nou termen de 15 zile de la emiterea ordonanței pentru îndeplinirea obligației ca S.C. B S.R.L., împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, să depună la C.N.V.M. documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A.

Prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 323/25.09.2012, contestată în prezenta cauză, reclamantul a fost sancționat cu amendă în cuantum de 51.000 lei, în calitatea sa de administrator și asociat unic al S.C. B S.R.L., acționar al S.C. C. S.A., pentru nedepunerea în termen a documentației aferente ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A. Totodată, s-a reiterat dispoziția privind obligația ca S.C. B S.R.L., împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, să depună la C.N.V.M., în cel mult 15 zile de la emiterea ordonanței, documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A.

Contestația administrativă formulată de reclamant împotriva acestei ultime ordonanțe a fost respinsă, prin Decizia CNVM nr. 1027/06.11.2012.

În drept, art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, în forma în vigoare la data emiterii actului atacat, prevede următoarele:

„O persoană care, urmare a achizițiilor sale sau ale persoanelor cu care acționează în mod concertat, deține mai mult de 33% din drepturile de vot asupra unei societăți comerciale este obligată să lanseze o ofertă publică adresată tuturor deținătorilor de valori mobiliare și având ca obiect toate deținerile acestora cât mai curând posibil, dar nu mai târziu de 2 luni de la momentul atingerii respectivei dețineri”.

Art. 273

2

alin. (1) din aceeași lege stabilește că este faptă contravențională nerespectarea obligațiilor prevăzute de art. 203 referitoare la inițierea, în termenul prevăzut de lege, a unei oferte publice de preluare obligatorie, sancțiunea aplicabilă crescând progresiv în funcție de numărul de zile cu care a fost depășit termenul legal. Astfel, potrivit art. 273

2

alin. (1) pct. i) lit. c) din actul normativ anterior arătat, în cazul în care termenul legal a fost depășit cu mai mult de 60 de zile, persoana fizică vinovată se sancționează cu amendă de la 50.001 lei la 500.000 lei.

Prin prezenta acțiune, reclamantul susține, în esență, că nu are obligația derulării ofertei publice de preluare a S.C. C. S.A., prevalându-se, în acest sens, de oferta publică de preluare derulată în anul 2006, alături de S.C. E. S.R.L. și S.C. F. S.R.L. și de faptul că deținerile S.C. B S.R.L. sunt dețineri indirecte ale sale.

Sub acest aspect, Curtea a reținut că, potrivit art. 66 alin. (1) din Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006 privind emitenții și operațiunile cu valori mobiliare,

„Persoanele care au dobândit cu respectarea prevederilor art. 203 alin. (1) sau art. 205 alin. (1) și alin. (2) din Legea nr. 297/2004, mai mult de 33% din drepturile de vot asupra unei societăți comerciale sau care și-au îndeplinit obligația prevăzută la art. 205 alin. (3) din această lege, pot achiziționa acțiuni ale aceluiași emitent fără a derula o ofertă publică de cumpărare/preluare”.

În opinia primei instanțe, este semnificativ faptul că articolul citat se referă, în mod expres, la dobândirea a peste 33% din drepturile de vot asupra unei societăți, prin una dintre modalitățile enumerate, ca o condiție a exonerării de obligația derulării unei oferte publice de preluare în cazul achizițiilor subsecvente de acțiuni ale aceluiași emitent.

Rezultă, așadar că, pentru a fi exonerat de obligația în discuție, nu este suficient ca un anumit acționar, persoană fizică sau juridică, să fi participat anterior, alături de alte persoane cu care acționa concertat, la derularea unei oferte publice de preluare, ci este necesar ca, urmare a ofertei respective, să fi dobândit, să ajungă să dețină, peste 33% din acțiunile societății emitente.

Or, în speță, se constată că reclamantul A nu a achiziționat nicio acțiune a S.C. C. C.A. ca urmare a ofertei publice derulate în anul 2006, deținerea sa în cadrul societății emitente rămânând nemodificată, respectiv de 28,13%.

Cu toate că art. 66 alin. (5) din Regulamentul CNVM nr. 1/2006 menționează că

„În calculul procentului de 33%, prevăzut la art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004, se iau în considerare atât deținerile directe, cât și deținerile indirecte”

, având în vedere că la data derulării ofertei de preluare obligatorie a S.C. C. S.A. din anul 2006 reclamantul nu era asociat al celor două societăți cu care acționa concertat la momentul respectiv, S.C. E. S.R.L. sau al S.C. F. S.R.L., și nu putea influența în vreun fel politica investițională a acestora, deținerile celor două societăți nu pot fi considerate dețineri indirecte ale sale.

Prin urmare, Curtea a apreciat că, în urma desfășurării ofertei publice de preluare obligatorie din anul 2006, reclamantul nu a dobândit nici direct și nici indirect peste 33% din drepturile de vot asupra S.C. C. S.A., deținerile sale rămânând de 28,13%, astfel că nu îi sunt aplicabile dispozițiile art. 66 alin. (1) din Regulamentul CNVM nr. 1/2006, ipoteza la care se referă dispoziția normativă neregăsindu-se în speță.

Pe cale de consecință, împrejurarea că deținerile S.C. C. S.A. sunt dețineri indirecte ale reclamantului, necontestată de altfel, este irelevantă pentru soluționarea cauzei,în condițiile  în care societatea a depășit pragul de 33% din capitalul social al S.C. C. S.A.  și avea obligația de a derula, împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, oferta publică de preluare a societății emitente, obligație ce nu a fost îndeplinită în termenul de 2 luni prevăzut de lege, care s-a împlinit la data de 29.02.2012, acesta fiind depășit cu mai mult de 60 de zile la data emiterii ordonanței contestate prin prezenta acțiune.

Instanță a concluzionat în sensul că a fost aplicată în mod corect reclamantului amenda în sumă de 51.000 lei, pentru nerespectarea prevederilor legale privind obligația de derulare a ofertei publice de preluare a S.C. C. S.A., aceasta fiindu-i imputabilă în calitatea sa de unic asociat și administrator al S.C. B S.R.L.

Curtea de apel a considerat că este nefondată susținerea reclamantului referitoare la încălcarea principiului unicității sancțiunii contravenționale principale, consacrat de art. 5 alin. (7) din O.G. nr. 2/2001, în condițiile în care sancțiunile succesive nu au fost aplicate pentru aceeași faptă.

Astfel, inițial, s-a sancționat, în conformitate cu art. 272 lit. a) și art. 273 din Legea nr. 297/2004, în forma în vigoare la data emiterii ordonanței nr. 106/04.04.2012, nerespectarea prevederilor art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 privind depunerea documentației aferente ofertei publice de preluare obligatorie în termen de 2 luni de la depășirea pragului de 33%.

Cea de-a doua sancțiune a fost aplicată, în temeiul acelorași dispoziții legale, pentru nerespectarea măsurii dispuse de C.N.V.M., prin ordonanța nr. 106/04.04.2012, de depunere a documentației în termen de 15 zile de la emiterea acesteia.

Ultima sancțiune a fost aplicată, în conformitate cu art. 273

2

alin. (1) pct. i) lit. c) din Legea nr. 297/2004, în noua formă, pentru depășirea cu mai mult de 60 de zile a termenului legal pentru derularea ofertei publice de preluare obligatorie.

De altfel, din dispozițiile art. 273

2

rezultă fără nici un dubiu că se pot aplica sancțiuni succesive pentru nerespectarea obligației prevăzute de art. 203 alin. (1) din Legea privind piața de capital, în funcție de intervalul de timp cu care a fost depășit termenul legal de conformare.

În același sens, Curtea a reținut că, având caracter continuu, contravenția în discuție se epuizează prin constatare și sancționare, astfel că omisiunea, după momentul constatării, de conformare la dispozițiile legale constituie o nouă contravenție, susceptibilă de aplicarea unei noi sancțiuni.

În raport de soluția dată acțiunii principale, Curtea de apel a apreciat că se impune admiterea cererii de intervenție formulată de D. SA în interesul autorității publice pârâte.

Totodată, judecătorul fondului a considerat că reclamantul nu a căzut în pretenții față de terțul intervenient, ci exclusiv față de autoritatea pârâtă, situație în care nu datorează D. SA cheltuieli de judecată, în condițiile în care cererea de intervenție accesorie are natura juridică a unei simple apărări în folosul părții pentru care se intervine.

Împotriva acestei sentințe a declarat recurs reclamantul, care a solicitat modificarea acesteia, în sensul admiterii acțiunii, cu cheltuieli de judecată.

În primul motiv de recurs, încadrat în drept în dispozițiile art. 304 pct. 7 C.proc.civ., recurentul a arătat că prima instanță a încălcat prevederile art. 261 alin. (1) pct. 5 C.proc.civ., întrucât hotărârea judecătorească nu cuprinde motivele pe care se sprijină, iar constatările prin care instanța înțelege să își argumenteze soluția fie sunt favorabile părții, fie sunt contradictorii și străine de natura pricinii.

În cel de-al doilea motiv de recurs, încadrat în drept în dispozițiile art. 304 pct. 9 C.proc.civ., recurentul a susținut faptul că sentința contestată este dată cu interpretarea și aplicarea greșită a legii.

În dezvoltarea acestui motiv de recurs au fost formulate de către recurent următoarele critici de nelegalitate cu privire la hotărârea judecătorească atacată:

- prima instanță nu a ținut seama de faptul că recurentul a derulat, în condițiile art. 203 alin. (1) din Legea privind piața de capital, oferta publică de preluare obligatorie în anul 2006 a emitentului S.C. C. S.A., urmare a achizițiilor sale directe sau prin entități deținute de acesta, situație în care nu îi mai poate fi imputabil faptul că nu a derulat o nouă ofertă publică, în raport de dispozițiile art. 66 alin. (1) din Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006; în acest sens, recurentul a evidențiat faptul că instanța de fond a reținut că deținerile S.C. B S.R.L. asupra emitentului S.C. C. S.A reprezintă dețineri ale sale și intră în masa de calcul a procentului de 33%, prevăzut de textul legal anterior menționat;

- forma actuală a legislației privind ofertele publice de preluare obligatorii este vădit discriminatorie față de persoanele care dețin drepturi de vot asupra aceluiași emitent și înțeleg să colaboreze, realizând o politică comună de conducere a unei societăți tranzacționate;

- în speța de față, nu este aplicabilă Dispunerea de masuri nr. 7/04.04.2013, întrucât tranzacția, în urma căreia intimatul notifica pe S.C. B S.R.L. cu privire la obligația acesteia de a derula ofertă publică de preluare a emitentului S.C. C. S.A, a avut loc la odată anterioară adoptării sale.

4.1. Intimata Autoritatea de Supraveghere Financiară, autoritate administrativă succesoare în drepturi și obligații a C.N.V.M., a formulat întâmpinare în care a solicitat respingerea recursului ca nefondat.

Partea a prezentat istoricul deținerilor la emitentul  S.C. C. S.A și a răspuns punctual la motivele de recurs, după cum urmează:

- în mod corect, prima instanță a reținut faptul că, în urma desfășurării ofertei publice de preluare obligatorie din anul 2006, reclamantul nu a dobândit nici direct nici indirect peste 33% din drepturile de vot asupra S.C. C. S.A., deținerile sale rămânând de 28,13%, astfel că nu îi sunt aplicabile dispozițiile art. 66 alin. (1) din Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006, ipoteza la care se referă textul normativ nefiind incidentă în speță;

- conform declarației date de recurent, înregistrată sub nr. 3481/25.07.2011, la acel moment, controlul asupra S.C. C. S.A reveneau unei societăți cu care acesta nu mai acționa în mod concertat;

- S.C. B S.R.L. a fost înființată în anul 2011, având ca unic asociat pe recurent;

- în data de 30.12.2011, avut loc o tranzacție pe piața de capital în urma căreia S.C. B S.R.L. a achiziționat de la S.C. G S.R.L. un pachet de acțiuni reprezentând 51,89% din capitalul social al S.C. C. S.A., moment de la care controlul asupra acestei ultime societăți s-a modificat, iar tranzacția a fost raportată la CNVM în data de 03.01.2012; prin adresa din 11.01.2012, S.C. B S.R.L. și S.C. C. S.A. au fost notificați cu privire la incidența dispozițiilor art. 203 alin. (1) din Legea privind piața de capital; de asemenea, prin adresa CNVM  din 22.02.2012, S.C. B S.R.L. a fost informată în detaliu asupra faptului că îi sunt aplicabile prevederile art. 66 alin. (3) din Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006, a fost atenționată să respecte dispozițiile art. 203 alin. (1) din Legea privind piața de capital și să depună documentația aferentă ofertei publice obligatorie de preluare;

- recurentul nu intră sub incidența dispozițiilor legale privind tranzacțiile exceptate, dat fiind faptul că pachetul de acțiuni reprezentând 51,89% din capitalul social al S.C. C. S.A., dobândit de către S.C. G S.R.L., a fost achiziționat de către S.C. B S.R.L. printr-o tranzacție de pe piața de capital în data de 30.12.2011; în aceste condiții, răspunderea pentru nerespectarea prevederilor privind obligația de promovare a ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A. îi revine

recurentului, în calitatea acestuia de administrator și asociat unic al S.C. B S.R.L.;

- în mod corect, prima instanță a reținut faptul că nu a fost încălcat principiul unicității sancțiunii contravenționale, consacrat de art. 7 alin. (5) din O.G. nr. 2/2001;

- este inadmisibilă critica recurentului referitoare la Dispunerea de măsuri nr. 7/04.04.2013, în condițiile în care acest motiv de nelegalitate nu a fost antamat prin cererea de chemare în judecată; de altfel, măsurile dispuse prin actul anterior precizat nu retroactivează și nici nu sunt aplicabile în situația de față;

- susținerile recurentului, subsumate motivului de modificare prevăzut de art. 304 pct. 7 C.proc.civ., sunt neîntemeiate, iar partea, prin prezentarea incompletă a evenimentelor, încearcă să denatureze situația de fapt reală, făcând abstracție de schimbarea controlului care a intervenit la emitentul S.C. C. S.A.

În cadrul întâmpinării, intimata a invocat excepția puterii de lucru judecat în ceea ce privește obligația recurentului de a derula oferta publică de la S.C. C. S.A., în raport de decizia nr. 9/09.01.2014 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție, Secția Contencios Administrativ și Fiscal în dosarul nr. xx1/35/2012.

4.2. Recurentul a formulat răspuns la întâmpinarea intimatei prin care a solicitat respingerea excepției puterii de lucru judecat, întrucât prezenta cale extraordinară de atac privește o altă ordonanță de sancționare diferită ca valoare decât cea soluționată prin decizia nr. 9/09.01.2014.

4.3. Intimata D. S.A. a formulat concluzii scrise prin care a solicitat respingerea recursului, ca nefondat.

4.4

. Recurentul a formulat

concluzii scrise în care a reiterat principiul personalității răspunderii, recunoscut în materie contravențională, apreciat ca fiind încălcat de către autoritatea intimată.

La termenul de judecată din data de 03.04.2015, Înalta Curte a respins cererea de sesizare a Curții de Justiție a Uniunii Europene formulată de recurent, pentru argumentele prezentate în încheierea de ședință de la acea dată.

II. Considerentele Înaltei Curți asupra recursului

Analizând sentința atacată, prin prisma criticilor formulate de recurent, a apărărilor expuse în întâmpinarea intimatei A.S.F. și în concluziile scrise formulate de intimata D. S.A., dar și din oficiu, în baza art. 304

1

C.proc.civ., Înalta Curte apreciază că recursul nu este fondat, pentru considerentele ce vor fi expuse în continuare.

Controlul judiciar declanșat de recurentul-reclamant are ca obiect verificarea legalității ordonanței CNVM nr. 323/25.09.2012 - prin care partea a fost sancționată cu amendă contravențională în cuantum de 51.000 lei, în calitatea sa de asociat unic la S.C. B S.R.L., acționar al S.C. C. S.A. -, precum și a deciziei nr. 1027/06.11.2012 prin care CNVM a respins contestația administrativă.

Prima instanță a respins acțiunea reclamantului, ca nefondată,

pentru argumentele prezentate rezumativ la

pct. I.2

din decizia de față.

Soluția curții de apel este legală, fiind împărtășită și de instanța de control judiciar pentru că reflectă interpretarea și aplicarea corectă a prevederilor normative incidente în materie, în raport cu situația de fapt rezultată din probele administrate în cauză.

În concret, instanța de control judiciar reține:

I. În speță nu este fondat motivul de recurs reglementat de art. 304 pct. 7 C.proc.civ.,

care se referă la cazul în care hotărârea nu cuprinde motivele pe care se sprijină sau când aceasta cuprinde motive contradictorii ori străine de natura pricinii.

În dreptul intern, nemotivarea hotărârii judecătorești este sancționată de legiuitor, pornind de la obligația statului de a respecta dreptul părții la un proces echitabil, drept consacrat de art. 6 paragraful 1 din Convenția Europeană a Drepturilor Omului.

Astfel, conform jurisprudenței instanței de la Strasbourg, noțiunea de proces echitabil presupune ca o instanță internă, care nu a motivat decât pe scurt hotărârea sa, să fi examinat totuși, în mod real, problemele esențiale care i-au fost supuse și nu doar să reia pur și simplu concluziile unei instanțe inferioare.

Dreptul la un proces echitabil include, printre altele, dreptul părților de a prezenta observațiile pe care le consideră pertinente pentru cauza lor.

Întrucât Convenția Europeană a Drepturilor Omului nu are ca scop garantarea unor drepturi teoretice sau iluzorii, ci drepturi concrete și efective, dreptul aflat în discuție nu poate fi considerat efectiv decât dacă aceste observații  sunt în mod real „ascultate”, adică în mod corect examinate de către instanța sesizată.

Cu alte cuvinte, art. 6 paragraful 1 din Convenția Europeană a Drepturilor Omului implică, mai ales în sarcina instanței, obligația de a proceda la un examen efectiv al mijloacelor, al argumentelor și al elementelor probatorii ale părților, cel puțin pentru a le aprecia pertinența.

Înalta Curte apreciază că motivarea hotărârii judecătorești înseamnă, în sensul strict al termenului, precizarea în scris a raționamentului care îl determină pe judecător să admită sau să respingă o cerere de chemare în judecată.

În speța de față, instanța de control judiciar consideră că hotărârea recurată îndeplinește cerințele impuse de art. 261 alin. (1) pct. 5 C.proc.civ., întrucât curtea de apel a analizat probatoriile administrate în cauză, precum și dispozițiile legale incidente și a expus în mod clar și logic argumentele care au fundamentat soluția adoptată.

Motivul de recurs analizat nu are în vedere fiecare dintre argumentele de fapt și de drept folosite de reclamant în cererea de chemare în judecată, instanța având posibilitatea să le grupeze și să le structureze în funcție de problemele de drept vizate, răspunzându-le prin considerente comune.

Așadar, chiar dacă în motivarea sentinței nu se regăsesc literal toate susținerile prin care partea înțelege să convingă instanța, în sensul nelegalității actelor administrative contestate, sentința nu este susceptibilă de-a fi reformată prin prisma acestui motiv de recurs.

II. În speță nu este fondat motivul de recurs reglementat de art. 304 pct. 9 C.proc.civ.,

care se referă la cazul în care hotărârea  pronunțată este lipsită de temei legal ori a fost dată cu încălcarea sau aplicarea greșita a legii.

Examinând  argumentația primei instanțe în susținerea soluției adoptate cu referire la fondul cauzei, Înalta Curte reține, în acord cu prima instanță și contrar celor arătate de recurent, că măsura de sancționare contravențională este legală, pentru motivele în continuare arătate.

În primul rând,

Înalta Curte apreciază că este fondată excepția puterii de lucru

judecat

în ceea ce privește obligația recurentului de a derula oferta publică de la S.C. C. S.A.,

în raport de sentința nr. 886/01.03.2013 pronunțată de Curtea de Apel București, Secția a VIII-a de Contencios Administrativ și Fiscal în dosarul nr. xx1/35/2012, rămasă irevocabilă prin decizia nr. 9/09.01.2014 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție, Secția Contencios Administrativ și Fiscal.

Puterea lucrului judecat este o prezumție legală,

iuris et de iure

.

Ceea ce poate proba prezumția de lucru judecat ca mijloc de probă (

factum probans

) ar fi chestiunea pe care instanța a decis-o (

factum probandum).

Așadar, prezumția de lucru judecat înseamnă că ceea ce s-a rezolvat jurisdicțional într-un prim litigiu va fi opus, fără posibilitatea dovezii contrare, într-un proces ulterior, care are legătură cu chestiunea de drept sau cu raportul juridic deja soluționat.

Prezumția de lucru judecat reprezintă manifestarea pozitivă a autorității de lucru judecat – ceea ce a fost dezlegat jurisdicțional nu mai poate fi combătut - și constituie, alături de excepția lucrului judecat, instrumentul juridic menit să servească instituției lucrului judecat, care are la bază două reguli fundamentale: a) o acțiune nu poate fi judecată în mod definitiv decât o singură dată

(bis de eadem re ne sit actio)

și b) o constatare (în sensul de soluție privind raporturile juridice deduse judecății) făcută printr-o hotărâre judecătorească este prezumată a exprima adevărul și nu trebuie să fie contrazisă de o altă hotărâre

(res iudicata pro veritate accipitur).

După cum s-a arătat anterior, prezumția operează atunci când în al doilea proces se pune o problemă soluționată printr-o hotărâre anterioară. Ea nu presupune o identitate de acțiuni, ci doar de chestiuni juridice litigioase.

De aceea, prezumția nu oprește judecata celei de a doua acțiuni, ci doar ușurează sarcina probațiunii, aducând în fața instanței constatări ale unor raporturi juridice făcute cu ocazia judecății anterioare de care trebuie să se țină seama.

În concret, în

dosarul nr. xx1/35/2012

, soluționat irevocabil prin decizia nr. 9/09.01.2014 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție, Secția Contencios Administrativ și Fiscal, obiectul cererii de chemare în judecată l-a constituit anularea ordonanței C.N.V.M. nr. 185/20.06.2012, prin care s-a dispus, pe de o parte, sancționarea contravențională a recurentului A, în calitatea sa de asociat unic la S.C. B S.R.L. și acționar al S.C. C. C.A., pentru nerespectarea prevederilor art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, iar pe de altă parte, obligarea S.C. B S.R.L., singură sau împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat să depună la C.N.V.M., în termen de cel mult 15 zile de la emiterea respectivei ordonanțe, documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A.

Soluția de respingere a acțiunii recurentului-reclamant a avut în vedere, în esență, următoarele argumente:

- recurentul deține atât în mod direct (28,13%) acțiuni ale emitentului S.C. C. S.A., cât și în mod indirect (51,89% ) prin acțiunile deținute de S.C. B S.R.L. la S.C. C. S.A.; obligația de lansare a ofertei publice de preluare devine incidentă în situația în care o persoană obține controlul asupra unei societăți ale cărei acțiuni sunt admise la tranzacționare pe o piață reglementată;

- recurentul nu a răsturnat prezumția de acțiune concertată și nu a demonstrat nelegalitatea actelor atacate;

- nerespectarea prevederilor art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004, ce instituie obligația de promovare a ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A. este imputabilă recurentului în calitate de administrator și asociat unic al societății, conduita acestuia de neîndeplinire a obligațiilor sale legale fiind de natură să lezeze interesele celorlalți acționari ai societății emitente, cărora ar fi trebuit să le adreseze oferta de preluare, la un preț stabilit de legea pieței de capital și de reglementările emise în aplicarea acesteia.

Dosarul de față are ca obiect, după cum s-a precizat anterior, anularea ordonanței C.N.V.M. nr. 323/25.09.2012 - prin care partea a fost sancționată cu amendă contravențională în cuantum de 51.000 lei, în calitatea sa de asociat unic la S.C. B S.R.L. și acționar al S.C. C. S.A., pentru încălcarea obligației instituite de art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004.

În consecință, Înalta Curte constată că recurentul a fost sancționat contravențional prin cele două ordonanțe emise de C.N.V.M. pentru nerespectarea aceleiași obligații legale mai sus arătate, iar dezlegarea problemei de drept aflate în discuție a fost făcută în cadrul dosarului nr. xx1/35/2012, existând considerente decizionale comune în ambele cauze.

În raport de soluția pronunțată pe excepția puterii de lucru judecat, Înalta Curte apreciază că nu se mai impune analizarea criticilor formulate de recurent pe aspectul obligației instituite prin art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004.

În al doilea rând,

Înalta Curte apreciază că nu a fost încălcat principiul unicității sancțiunii contravenționale principale

, consacrat de art. 5 alin. (7) din O.G. nr. 2/2001, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 180/2002, cu modificările și completările ulterioare, având în vedere faptul că sancțiunile succesive nu au fost aplicate pentru aceeași faptă contravențională.

Astfel, după cum  în mod  just a reținut  și instanța de fond, prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 106/04.04.2012, în temeiul art. 271, art. 272 lit. a) și art. 273 din Legea nr. 297/2004, cu modificările și completările ulterioare, S.C. B S.R.L. a fost sancționată cu avertisment, în calitatea sa de acționar al S.C. C. S.A., având în vedere faptul că, împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, nu a depus la C.N.V.M., în termenul prevăzut de art. 203 alin. (1) din Legea nr. 297/2004, documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a societății emitente. De asemenea, prin art. 3 din Ordonanță, s-a stabilit obligația ca S.C. B S.R.L., împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, să depună la C.N.V.M., în cel mult 15 zile de la emiterea ordonanței, documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A.

Prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 185/20.06.2012, în baza art. 272 lit. a), art. 273  alin. (1) lit. b), art. 276 lit. b) și art. 277 din Legea nr. 297/2004, cu modificările și completările ulterioare, recurentul a fost sancționat, în calitatea sa de administrator și asociat unic al S.C. B S.R.L., acționar al S.C. C. S.A., cu amendă în cuantum de 500 lei, pentru nerespectarea obligației instituite prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 106/04.04.2012, mai precis, pentru nedepunerea în termen a documentației aferente ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. SA. Totodată, s-a stabilit un nou termen de 15 zile de la emiterea ordonanței pentru îndeplinirea obligației ca S.C. B S.R.L., împreună cu persoanele cu care acționează în mod concertat, să depună la C.N.V.M. documentația aferentă ofertei publice de preluare obligatorie a S.C. C. S.A.

Prin Ordonanța C.N.V.M. nr. 323/25.09.2012, contestată în prezenta cauză, recurentul a fost sancționat cu amendă în cuantum de 51.000 lei, în calitatea sa de administrator și asociat unic al S.C. B S.R.L., acționar al S.C. C. S.A., pentru depășirea cum mai mult de 60 de zile a termenului de depunere a ofertei publice de preluare obligatorie.

În fine, Înalta Curte constată că din conținutul art. 273

2

Legea nr. 297/2004, cu modificările și completările ulterioare, rezultă că se pot aplica sancțiuni contravenționale succesive pentru nerespectarea obligației prevăzute de art. 203 alin. (1) din legea aflată în discuție, în funcție de intervalul de timp cu care a fost depășit termenul de conformare.

2.Temeiul legal al soluției adoptate în recurs

În raport de cele expuse anterior, rezultă că nu sunt fondate motivele de recurs prevăzute de art. 304 pct. 7 și 9 C.proc.civ., iar în speță nu există motive de ordine publică care să poată fi reținute, astfel încât, Înalta Curte, în baza art. 312 alin. (1) teza a II-a C.proc.civ., raportat la art. 20 și art. 28 din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, modificată, a respins recursul.