2rc-48/15 — Anularea hotărîrii

Dosarul nr. 2rc-48/15 Instanța de fond: Curtea de Apel Chișinău (judecător: E. Clim)

REPUBLICA MOLDIVA

CURTEA SUPREMĂ DE JUSTIŢIE

DECIZIE 03 februarie 2015 mun. Chişinău Colegiul Civil, Comercial și de Contencios Administrativ al Curții Supreme de Justiție, în componența: Președinte de ședință Svetlana Novac Judecători: Tatiana Vieru Oleg Sternioală examinând recursul declarat de către avocatul Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, împotriva încheierii din 24 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău, adoptată în cauza civilă la cererea de chemare în judecată înaintată de BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA privind anularea hotărîrii adunării creditorilor din 03 noiembrie 2014 în cadrul procedurii de restructurare accelerată a SRL ”Poliproject Exhibitions” c o n s t a t ă : La data de 29 august 2014 SRL “Poliproject Exhibitions” a înaintat o cerere introductivă privind intentarea procedurii accelerate de restructurare fată de sine.

În motivarea cererii s-a indicat că SRL “Poliproject Exhibitions” a fost instituită pentru desfășurarea unei activități economice preponderent bazată pe servicii de expediere și transport, activități ale expozițiilor, activități de testări și analize tehnice. Din cauza înrăutățirii situației economice în Republica Moldova, activitatea economică a debitorului a stagnat considerabil, motiv ce împiedică achitarea datoriilor scadente. La data de 10 august 2014 SRL “Poliproject Exhibitions”, înregistra datorii scadente considerabile și anume: față de BC “Eximbank Gruppo Veneto Banca” SA suma de 49 575 115, 00 lei; datorii comerciale în sumă de 1662347, 47 lei; datorii privind retribuirea muncii în sumă de 51 000, 00 lei; datorii privind asigurările în sumă de 18 062, 00 lei; datorii către buget în sumă de 140, 00 lei; datorii către persoanele fizice conform acordurilor în baza contractelor de gaj în sumă de 48 842 800, 00 lei.

1 Indică debitorul că dispune de active conform datelor contabile, însă, care sunt gajate la bănci, motiv pentru care nu pot fi folosite pentru a achita datoriile, iar pe conturile bancare a întreprinderii este înregistrată o sumă nesemnificativă de bani. Astfel, consideră debitorul că în situația dată întreprinderea cade sub incidența Legii insolvabilității nr.149 din 29.06.2012, în vederea intentării procedurii accelerate de restructurare. Prin hotărîrea din 17 septembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău, a fost admisă cererea introductivă privind intentarea procedurii accelerate de restructurare depusă de debitorul SRL “Poliproject Exhibitions” cu intentarea procedurii accelerată de restructurare față de SRL “Poliproject Exhibitions”, cu sediul în mun.

Chişinău, str. Maria Ciobotari 19, IDNO: 1003600019631, instituirea perioadei de observație asupra debitorului SRL “Poliproject Exhibitions” și obligarea administratorului provizoriu II “Hanganu Grigore” în decurs de 5 zile lucrătoare de la desemnare, să notifice în scris toți creditorii menționați în lista depusă de debitor despre intentarea procedurii accelerate de restructurare și să publice, din contul debitorului în modul stabilit la art.6 al Legii insolvabilității un aviz despre faptul că depunerea referinței creditorilor la cererea introductivă de intentare a procedurii accelerate de restructurare, precum și înregistrarea cererii de admitere a creanțelor asupra patrimoniului debitorului, urmează să fie efectuate pînă la data de 03.11.2014; termenul limită de verificare a creanțelor, de întocmire și de comunicare a tabelului de creanțe este pînă la 03.11.2014, adunarea creditorilor de validare a creanțelor va avea loc la data de 03.11.2014, ora.

12.00 la adresa Curtea de Apel Chişinău, str. Teilor 4 și despre faptul că creditorii pot lua cunoștință de proiectul planului procedurii accelerate de restructurare, la Curtea de Apel Chișinău, si Teilor 4, iar pînă la adunarea creditorilor de votare a planului procedurii accelerate de restructurare, administratorul urmează să prezinte instanței de insolvabilitate un raport despre posibilitatea reală de a menține în totalitate sau parțial, întreprinderea debitorului și de aplicare a planului procedurii accelerate de restructurare efectivă a activității debitorului ori, după caz, motivele care nu permit restructurarea debitorului.

La data de 28.10.2014, prin cancelaria Curţii de Apel Chişinău, a fost înregistrată cererea administratorului provizoriu privind anexarea la materialele dosarului a tabelului de validare a creanțelor creditorilor garantați și chirografari, dînd posibilitate creditorilor de a face cunoștință cu acesta și de a depune contestații în termen pînă la ședința de validare din 03.11.2014.

La data de 03.11.2014, în baza cererilor de validare a creanțelor, a tabelului de validare a creanțelor întocmit de administratorul provizoriu, precum și a contestațiilor depuse, instanța de insolvabilitate a validat în total 13 creditori cu suma totală de 99 200 674,97 lei, dintre care creditorul garantat BC “Eximbank Gruppo Veneto Banca” SA cu suma de 49 51 527,66 lei; creditorii chirografari de rangul II (salariații) cu suma de 77 540,00 lei; creditorii chirografari de rangul III cu suma de 237 951,68 lei; creditorii chirografari de rangul V cu suma de 501 912,63 lei; creditorii chirografari de rangul VI cu suma de 48 878 743,00 lei.

2 i La data de 07.11.2014 prin cancelaria Curţii de Apel Chişinău, a fost înregistrată cererea administratorului provizoriu Hanganu Grigore privind anexarea la materialele dosarului a procesului verbal a adunării generale a creditorilor din 03.11.2014, a listei creditorilor cu drept de vot, dovada înștiințării, lista prețurilor de evaluare a bunurilor efectuate de CCI a RM, împuternicirile reprezentanților fiind deja anexate la dosar în cadrul ședinței de validare. Ulterior, BC ’’Eximbank Gruppo Veneto Banca” SA, creditorul garantat, a depus pe numele instanței de insolvabilitate cererea privind anularea hotărîrii adunării creditorilor din 03.11.2014.

Suplimentar, reprezentantul BC ’’Eximbank Gruppo Veneto Banca” SA a indicat că hotărîrile adunării generale a creditorilor din 03.11.2014 sunt pasibile anulării prin prisma art. 59 al Legii insolvabilității nr. 149 din 29.06.2012, din motivul neînștiințării în modul stabilit de Legea insolvabilității privitor la convocarea adunării generale. Indică BC ’’Eximbank Gruppo Veneto Banca” SA că potrivit art. art. 55, 199 și 223 al Legii insolvabilității nr.149 din 29.06.2012, pentru a fi posibilă desfășurarea adunării creditorilor, este necesară în mod obligatoriu convocarea acesteia prin publicarea unui aviz ce va conține în mod obligatoriu ordinea de zi, or, în speță, administratorul nu a publicat un aviz privind convocarea adunării generale cu stabilirea ordinii de zi.

Totodată hotărîrea adunării creditorilor este lovită de nulitate și din motivul că a avut loc fără cvorumul stabilit de lege. Astfel, deși în tabelul creanțelor au fost incluși în calitate de creditori chirografarii Andronic Ghenadie, Andronic Mariana, Şturmilov Serghei, Levşun Alexandr și Andronic Arcadie, cu valoarea totală trecută în tabel în mărime de 48842800,00 lei, la adunarea creditorilor s-a înregistrat și votat din numele acestor persoane avocatul Vasile Pruteanu în baza unor mandate ale cabinetului avocatului, dar fără a prezenta procura expres stabilită de dispoziția legală, ce ar acorda dreptul de reprezentare a creditorului la adunarea generală.

Мai mult ca atît, aceste mandate ale avocatului nici nu menționează în mod expres că avocatul este împuternicit să acorde asistență juridică pe cauza privind insolvabilitatea SRL “Poliproject Exhibitions”, în mandat menţionîndu-se doar că avocatul se împuternicește să acorde asistență juridică în cauza civilă lui Andronic Ghenadie şi ceilalți creditori. De asemenea, o situație similară privind lipsa împuternicirilor, este și pentru salariații înregistrați la adunarea generală, în numele cărora s-a înregistrat și votat Labutin Semion în baza procesului verbal al angajaților SRL ’’Poliproject Exhibitions” din 02.10.2014.

Deși dispoziția art. 56 alin.(4) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29.06.2012, stipulează în mod expres că reprezentarea creditorilor se face doar prin procură, care este reglementată de art.252, alin. (1) Cod civil ce stabilește că procura este înscrisul întocmit pentru atestarea împuternicirilor conferite de reprezentat unui sau mai multor reprezentanți. Prin urmare, BC ’’Eximbank Gruppo Veneto Banca” SA consideră că în lipsa unor împuterniciri acordate prin procură în modul stabilit de lege, creditorii Andronic Ghenadie, Andronic Mariana, Şturmilov Serghei, Levşun Alexandru şi Andronic Arcadie, cu valoarea totală a creanțelor trecută în tabel în sumă de 3 48842800,00 lei, precum și creditorii salariați ai SRL ’’Poliproject Exhibitions”, nu s-au înregistrat şi participat la adunarea generală, iar în aceste condiții, adunarea generală a creditorilor din 03.11.2014 s-a desfășurat fără cvorumul stabilit de dispoziţia legală.

Prin încheierea din 24 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău, a fost respinsă ca neîntemeiată cererea avocatului Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank- Gruppo Veneto Banca” SA, privind anularea hotărîrii adunării creditorilor din 03 noiembrie 2014 în cadrul procedurii de restructurare accelerată a SRL ”Poliproject Exhibitions”. La data de 09 decembrie 2014 avocatul Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, a depus recurs împotriva încheierii din 24 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău. În motivarea cererii de recurs s-a indicat că încheierea este arbitrară și pasibilă casării deoarece a fost adoptată cu încălcarea normelor de drept material și procedural.

Susține avocatul recurentului că administratorul insolvabilității a publicat avizul cerut de lege pentru convocarea adunării creditorilor, însă publicația care se găsește în materialele cauzei nu se referă la convocarea adunării creditorilor, dar este o simplă publicare privind admiterea cererii introductive înaintată de SRL ”Poliproject Exhibitions”, respectiv hotărîrea din 03.11.2014 a adunării creditorilor urmează a fi anulată. Menționează recurentul că adunarea creditorilor a avut loc fără cvorumul stabilit de art. 57 alin. (3) a Legii insolvabilității și că la adunarea creditorilor au participat Andronic Ghenadie, Andronic Mariana, Şturmilov Serghei, Levşun Alexandr și Andronic Arcadie – avocatul Vasile Pruteanu, însă la procesul-verbal al adunării creditorilor nu este anexată procura de reprezentare stabilită în modul prevăzut de art. 56 alin. (4) a Legii insolvabilității și că o astfel de procură lipsește în materialele cauzei.

Relatează avocatul recurentului că lista creditorilor înregistrați la adunarea generală prevede în mod expres că înregistrarea creditorilor s-a efectuat la data de 03 noiembrie 2014 ora 12:00, însă procesul-verbal al adunării generale este datat cu 03 noiembrie 2014 ora 10:00, adică adunarea a avut loc fără înregistrarea și participarea de fapt a creditorilor. La data de 21 ianuarie 2015 avocatul Vasile Pruteanu, în interesele salariaților SRL ”Poliproject Exhibitions”, a depus referință la recursul avocatului Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, prin care a solicitat respingerea recursului. La data de 26 ianuarie 2015 avocatul Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, a depus cerere de completare a motivelor recursului împotriva încheierii din 24 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău.

La data de 27 ianuarie 2015 avocatul Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, a depus cerere de completare a motivelor recursului împotriva încheierii din 24 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău. Studiind materialele dosarului, recursul, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ consideră recursul întemeiat şi îl va admite din următoarele 4 considerente. În conformitate cu art. 426, alin.(3) CPC, recursul împotriva încheierii se examinează în termen de 3 luni într-un complet din 3 judecători, pe baza dosarului şi a materialelor anexate la recurs, fără examinarea admisibilităţii şi fără participarea părţilor. În conformitate cu art. 427, lit. b) CPC, instanţa de recurs, după ce examinează recursul împotriva încheierii este în drept să admită recursul şi să caseze integral sau parţial încheierea, restituind pricina spre rejudecare.

Instanța de recurs menționează că la emiterea încheierii recurate, instanța de insolvabilitate nu a ținut cont de toate argumentele invocate în recurs și nu s-a expus asupra acestora și că încheierea urmează a fi casată din următoarele considerente. Astfel, conform materialelor dosarului s-a stabilit că la data de 29 august 2014 SRL “Poliproject Exhibitions” a înaintat o cerere introductivă privind intentarea procedurii accelerate de restructurare fată de sine. De asemenea s-a stabilit că prin hotărîrea din 17 septembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău, a fost admisă cererea introductivă privind intentarea procedurii accelerate de restructurare depusă de debitorul SRL “Poliproject Exhibitions”.

Totodată, prin hotărîrea din data de 17.09.2014 a Curții de Apel Chișinău s-a decis că adunarea creditorilor de validare a creanțelor va avea loc la data de 03.11.2014, ora. 12.00 la adresa Curtea de Apel Chişinău, str. Teilor 4. Instanța de recurs conchide că în cererea privind anularea hotărîrii adunării creditorilor, BC”Eximbank gruppo veneto banca”SA a invocat mai multe temeiuri asupra cărora instanța de insolvabilitate nu s-a expus. În cererea de recurs, recurentul invocă că nu a cunoscut despre desfășurarea adunării creditorilor și instanța de recurs va respinge acest argument din următoarele considerente. În hotărîrea instanței de insolvabilitate privind admiterea cererii întroductive privind intentarea procedurii accelerate de restructurare a fost numită și data adunării creditorilor pentru validarea creanțelor.

Această hotărîre a fost publicată în Monitorul Oficial nr.282-289 din data de 26.09.2014, iar publicarea hotărîrii instanței de insolvabilitate are efectul publicării avizului de convocare a adunării conform prevederilor art.6 al Legii insolvabilității. Astfel, conform prevederilor legale odată cu publicarea acestora creditorii se consideră înștiințați. Și, instanța de insolvabilitate corect a stabilit acest fapt. Cu referire la ora desfășurării adunării, aceasta este o omisiune mecanică și argumentul dat nu poate fi reținut. De asemenea, instanța de recurs va respinge și argumentul recurentului referitor la imposibilitatea participării avocatului Vasile Pruteanu, reținînd corectitudinea soluției instanței de insolvabilitate în această privință din următoarele considerente.

Conform normelor legale - art.60 al Legii cu privire la avocatură, avocatul acordă asistenţă juridică clientului în baza contractului de asistenţă juridică, încheiat în formă scrisă. Împuternicirile avocatului şi ale avocatului stagiar se confirmă prin 5 mandat. Formularul mandatului este un document de strictă evidenţă. Conţinutul, forma şi modul de utilizare a mandatului se aprobă de către Guvern. Astfel, creditorii au posibilitatea de a numi o persoană pentru a-i reprezenta la adunarea creditorilor. În speță, creditorii au delegat un avocat care a acționat conform normelor legale, iar împuternicirea lui a demonstrat-o prin prezentarea mandatelor anexate la materialele dosarului. Totodată, instanța de recurs menționează că instanța de insolvabilitate nu s-a expus asupra argumentului indicat de recurent referitor la cvorumul adunării creditorilor și în această ordine de idei se impun următoarele.

Conform art.59, alin.(1)al Legii insolvabilității, hotărîrea adunării creditorilor poate fi anulată de instanţa de insolvabilitate pentru încălcări de procedură, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului sau a reprezentantului debitorului, precum şi pentru motive de ilegalitate, la cererea creditorilor care sînt lezaţi în drepturi printr-o hotărîre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi a adunării creditorilor sau prin faptul că adunarea a avut loc fără cvorumul stabilit de lege, cu încălcarea cotelor de voturi.

Conform art.57, alin.(3) al Legii insolvabilității, adunarea creditorilor este deliberativă dacă, la momentul încheierii înregistrării, au fost înscrişi şi participă la adunare majoritatea simplă a creditorilor cu drept de vot care deţin mai mult de: 50% din valoarea totală a creanţelor chirografare validate – în cazurile prevăzute la alin.(1); 50% din valoarea totală a creanţelor validate – în alte cazuri decît cele prevăzute la alin.(2). Conform art.201 alin.(6) al Legii insolavabilității, creditorii care, direct sau indirect, controlează, sînt controlaţi ori se află sub control comun cu debitorul, în sensul legislaţiei pieţei financiare, pot participa la şedinţă, fiind însă în drept să voteze planul procedurii de restructurare doar în cazul în care acesta le acordă mai puţin decît ar primi în cazul falimentului.

Conform art.6 al Legii pieții de capital prin noțiunea de control se înțelege situaţia în care persoana fizică sau juridică corespunde cel puţin uneia din următoarele condiţii: deţine singură sau împreună cu persoanele care acţionează în mod concertat majoritatea acţiunilor cu drept de vot sau a cotelor de participare ale unei societăţi comerciale; deţine singură sau împreună cu persoanele care acţionează în mod concertat un număr de acţiuni cu drept de vot sau de cote de participare ce îi permite să numească ori să revoce majoritatea membrilor consiliului societăţii, organul executiv sau majoritatea membrilor organului executiv şi/sau cenzorul ori majoritatea membrilor comisiei de cenzori; exercită o influenţă dominantă asupra unei societăţi comerciale al cărei acţionar sau asociat este, în temeiul unui contract încheiat cu societatea în cauză sau al unei clauze din actul constitutiv ori al statutului societăţii; este acţionar sau asociat al unei societăţi comerciale şi controlează singură, în temeiul unui acord încheiat cu alţi acţionari sau asociaţi ai societăţii în cauză, majoritatea drepturilor de vot.

Astfel, conform materialelor dosarului unicii asociați ai SRL”Poliproject Exibitions” sunt Andronic Arcadie cu 75% și Andronic Marina cu 25 %, respectiv aceștea sunt creditori care corespund criteriilor indicate la lit.d) alin.1 art.6 al Legii 6 pieţii de capital, precum şi cad respectiv sub incidenţa art.210 al Legii insolvabilităţii şi în cazul planului de restructurare ei vor primi mai mult decît în cazul falimentului, deoarece conform planului de restructurare creanțele lor vor fi achitate integral, iar în cazul falimentului ei nu vor primi nimic, bunurile fiind gajate în favoarea recurentului. În aceste condiții, instanța de insolvabilitate urma să verifice posibilitatea participării lor la adunarea creditorilor, posibilitatea și dreptul acestora de a vota, precum și prezența cvorumului în cazul neparticipării lor.

La fel, instanța de insolvabilitate urma să se verifice prezența împuternicirilor salariaților înregistrați la adunarea creditorilor, din numele cărora s-a înregistrat și a votat Labutin Semion, deși art.56, alin.(4) al Legii insolvabilității stabilește în mod expres că reprezentarea creditorilor se face doar prin procură, care conform art.252, alin.(1) Cod civil, reprezintă înscrisul întocmit pentru atestarea împuternicirilor conferite de reprezentat unui sau mai multor reprezentanți. Astfel, instanța de insolvabilitate a omis să verifice circumstanța enunțată supra referitor la cvorumul adunării creditorilor, pronunțînd o soluție greșită. Astfel, prin prisma normei legale enunțate supra, instanța de recurs nu poate anula hotărîrea adunării creditorilor, de această competență dispunînd instanța de insolvabilitate, motiv din care cauza va fi transmisă la rejudecare.

La fel, recurentul a prezentat un raport de constatare tehnico științifică nr.946 din data de 24.12.2014 din care rezultă că planul de afaceri a SRL”Poliproject Exhibitions” nu este unul viabil, necorespunzînd normelor în vigoare și care se califică ca unul necalitativ. Instanța de recurs nu poate să-i dea o apreciere acestui raport, deoarece nu a fost apreciat de instanța de insolvabilitate, iar participanții la procesul de restructurare, inclusiv lichidatorul nu s-au expus asupra acestui înscris. Și, această circumstanță urmează să fie verificată de instanța de insolvabilitate la rejudecarea cauzei.

În această ordine de idei, cînd instanța de insolvabilitate nu a verificat toate circumstanțele desfășurării adunării creditorilor a SRL”Poliproject Exihitions”, în special lipsa cvorumului, posibilitatea participării la procesul de votare a creditorilor aflați sub control și nu a ținut cont de toate actele prezentate în procedura de judecare a recursului, instanța de recurs va casa încheierea recurată și va transmite cauza la rejudecare. La rejudecarea pricinii, instanţa de judecată urmează să ţină cont de cele menționate, să verifice toate circumstanțele de fapt ale cauzei și să stabilească existența temeiurilor invocate de recurent și să asigure o examinare sub toate aspectele a cauzei, iar reexaminând pricina, să emită o decizie legală şi întemeiată, respectând dreptul garantat al părţilor la un proces echitabil.

Ţinînd cont de cele expuse şi în temeiul art. 427 lit. b) CPC al RM, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie, decide: Se admite recursul declarat de Vasile Tarnovschi, în interesele BC ”Eximbank- Gruppo Veneto Banca” SA. 7 Se casează încheierea din data de 24 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău, adoptată în cauza civilă la cererea de chemare în judecată înaintată de BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA privind anularea hotărîrii adunării creditorilor din 03 noiembrie 2014 în cadrul procedurii de restructurare accelerată a SRL ”Poliproject Exhibitions”. Se restituie cauza la cererea BC ”Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA privind anularea hotărîrii adunării creditorilor din 03 noiembrie 2014 în cadrul procedurii de restructurare accelerată a SRL ”Poliproject Exhibitions” în Curtea de Apel Chișinău pentru rejudecare.

Decizia este irevocabilă. Președinte de ședință Svetlana Novac Judecătorii Tatiana Vieru Oleg Sternioală 8