2ri-100/14 — Intentarea procesului de insolvabilitate

prima instanţă: D.Manole dosarul nr. 2ri-100/2014 DECIZIE 24 septembrie 2014 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţa: Preşedintele şedinţei, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Iurie Bejenaru, Dumitru Mardari, Oleg Sternioală, Galina Stratulat examinînd recursurile declarate de către Societatea pe Acţiuni „Banca de Economii” şi Societatea pe Acţiuni „Cereale Şoldăneşti”, în pricina civilă la cererea introductivă depusă de Societatea cu Răspundere Limitată „Forever” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de Societatea cu Răspundere Limitată „Forever”, împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 17 aprilie 2014 prin care a fost respinsă cererea Societăţii pe Acţiuni „Banca de Economii” privind contestarea hotărîrii adunării creditorilor Societăţii cu Răspundere Limitată „Forever” în procedura planului din 08 februarie 2014, respinse cererile IFS Străşeni şi IFS Şoldăneşti privind trecerea în faliment şi lichidarea patrimoniului Societăţii cu Răspundere Limitată „Forever”, admisă cererea administratorului procedurii planului al Societăţii cu Răspundere Limitată „Forever” şi prelungit planul de redresare a solvabilităţii Societăţii cu Răspundere Limitată „Forever” c o n s t a t ă La 01 martie 2010 SRL „Forever” a depus cerere introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate în privinţa sa.

Prin încheierea Curţii de Apel Economice din 02 martie 2010 a fost admisă spre examinare cererea introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de SRL „Forever”, fiind aplicate măsurile de asigurare. Prin hotărîrea Curţii de Apel Economice din 15 noiembrie 2011 a fost confirmat planul de redresare a solvabilităţii SRL „Forever”, adresa juridică : r.Străşeni, s.Cojuşna, str.Siretului 2, propus de administratorul insolvabilităţii. A fost încetat procesul de insolvabilitate faţă de SRL „Forever”, fiind dispusă continuarea în privinţa debitorului SRL „Forever” a procedurii planului.

La 08 februarie 2014, a avut loc şedinţa adunării creditorilor SRL „Forever”, la care s-a adoptat hortărîrea cu privire la prelungirea planului de redresare pînă la 15 noiembrie 2014. Totodată a fost adoptată şi hotărîrea prin care s-a stabilit remunerarea administratorului procedurii planului - în mărime de 4000 lei începînd cu luna martie 2013 pînă la finisarea procedurii planului. La 03 martie 2014 SA „Banca de Economii” a depus cerere prin care a contestat hotărîrea Adunării creditorilor SRL „Forever” din 08 februarie 2014. La 17 februarie 2014, IFS Străşeni a înaintat cere privind intrarea în faliment şi lichidarea patrimoniului debitorului SRL „Forever”.

La 27 februarie 2014 administratorul procedurii planului ÎI „Pagoni Domniţa” a depus cerere solicitînd pronunţarea unui act judecătoresc prin care să se confirme hotărîrea adunării creditorilor din 08 februarie 2014 şi să fie dispusă prelungirea planului de redresare a solvabilităţii SRL „Forever” pînă la 15 noiembrie 2014. Ulterior, la 07 aprilie 2014 IFS Şoldăneşti a depus cerere cu privire la trecerea în faliment a SRL „Forever”.

Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 17 aprilie 2014, a fost respinsă cererea SA „Banca de Economii” cu privire la contestarea hotărîrii Adunării creditorilor SRL „Forever” în procedura planului din 08 februarie 2014, respinse cererile IFS Străşeni şi IFS Şoldăneşti privind trecerea în faliment şi lichidarea patrimoniului SRL „Forever”, admisă cererea administratorului procedurii planului al SRL „Forever” - ÎI „Pagoni Domniţa” şi dispusă prelungirea planului de redresare a solvabilităţii a SRL „Forever” pînă la 15 noiembrie 2014. La 24 aprilie 2014 SA „Banca de Economii” a depus cerere de recurs împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 17 aprilie 2014, solicitînd admiterea acesteia şi casarea hotărîrii recurate.

În motivarea recursului a invocat că în Monitorul Oficial nr.24-26 din 31 ianuarie 2014, a fost publicat anunţul prin care creditorii SRL „Forever” au fost informaţi despre adunarea creditorilor care urma să aibă loc la 08 februarie 2014 şi la care va fi pusă în discuţie pe ordinea de zi executarea planului privind redresarea solvabilităţii şi continuarea activităţii debitorului, însă conform procesului-verbal din 08 februarie 2014 pe ordinea de zi a fost : 1. Prezentarea de către administratorul procedurii planului a Raportului nr.6 privind activitatea economică a debitorului şi executarea planului de redresare a solvabilităţii; 2 Remunerarea administratorului procedurii planului, 3.Diverse, respectiv ordinea de zi reflectată în Monitorul Oficial şi cea din procesul-verbal al adunării creditorilor din 08 februarie 2014, nu sunt identice.

Totodată a menţionat că, deşi în ordinea de zi vizată în contextul actelor specificate nu a fost indicată chestiunea adoptării unei decizii privind prelungirea termenului de redresare a solvabilităţii, la pag.8 a procesului-verbal al adunării creditorilor este indicat punerea la vot a deciziei privind prelungirea termenului planului de redresare a solvabilităţii. La 12 iunie 2014, SA „Cereale Şoldăneşti” a declarat recurs împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 17 aprilie 2014, solicitînd admiterea recursului, casarea hotărîrii instanţei de insolvabilitate şi emiterea unei noi hotărîri prin care să fie dispus intrarea în faliment şi lichidarea patrimoniului debitorului SRL „Forever”- în procedura planului.

În conformitate cu art. 444 CPC, recursul se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursurile neîntemeiate şi care urmează a fi respinse, cu menţinerea hotărîrii primei instanţe din următoarele considerente. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină hotărîrea primei instanţe. Materialele cauzei denotă că, prin hotărîrea Curţii de Apel Economice din 15 noiembrie 2011, a fost confirmat planul de redresare a solvabilităţii debitorului SRL „Forever” propus de administratorul insolvabilităţii.

A fost încetat procesul de insolvabilitate faţă de SRL „Forever” şi continuată în privinţa debitorului procedura planului. S-a mai stabilit că, la 08 februarie 2014, a fost convocată adunarea creditorilor SRL „Forever”, la care a fost pusă în discuţie executarea planului privind redresarea (restabilirea solvabilităţii) şi continuarea activităţii debitorului SRL „Forever”.

Prin hotărîrea Adunării creditorilor SRL „Forever” din 08 februarie 2014, a fost adoptată cu majoritate de voturi propunerea privind prelungirea termenului de redresare a solvabilităţii pînă la 15 noiembrie 2014. În conformitate cu art.59 al Legii insolvabilităţii din nr.149 din 29 iunie 2012, hotărîrea adunării creditorilor poate fi anulată de instanţa de insolvabilitate pentru încălcări de procedură, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului sau a reprezentantului debitorului, precum şi pentru motive de ilegalitate, la cererea creditorilor care: a) au votat împotriva hotărîrii, faptul fiind consemnat în procesul- verbal al adunării; b) nu au fost admişi la adunare fără temei legal sau nu au fost înştiinţaţi în modul stabilit de prezenta lege despre data, ora şi locul adunării; c) sînt lezaţi în drepturi printr-o hotărîre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi a adunării creditorilor sau prin faptul că adunarea a avut loc fără cvorumul stabilit de lege, cu încălcarea cotelor de voturi.

Cererea prevăzută la alin.(1) se depune la dosarul cauzei în termen de 5 zile calendaristice de la data luării cunoştinţei de procesul-verbal al adunării creditorilor şi se soluţionează în şedinţă publică în cel mult 10 zile lucrătoare, cu citarea celui care a introdus cererea, a administratorului insolvabilităţii/lichidatorului şi a preşedintelui adunării creditorilor. Anularea hotărîrii adunării creditorilor trebuie adusă la cunoştinţă tuturor creditorilor. Încheierea de anulare poate fi atacată cu recurs de orice creditor chirografar sau creditor garantat. Încheierea de respingere a cererii de anulare poate fi atacată cu recurs de către solicitant. Reieşind din norma citată, instanţa de recurs reţine că anularea hotărîrilor adunării creditorilor este posibilă doar în cazul încălcării procedurii de adoptare a acestora, însă din actele cauzei nu rezultă că hotărîrea adunării creditorilor din 08 februarie 2014 a fost adoptată cu careva încălcări.

Respectiv, argumentul recurentului SA „Banca de Economii” cu privire la faptul că ordinea de zi a şedinţei adunării creditorilor din 08 februarie 2014 publicat în Monitorul Oficial nr.24-26 din 31 ianuarie 2014 nu corespunde cu ordinea de zi a procesului—verbal al şedinţei adunării creditorilor din 08 februarie 2014, nu poate fi reţinut ca temei de încălcare a procedurii şi urmează a fi respins, or din procesul-verbal al şedinţei din 08 februarie 2014 reiese cu certitudine că pe ordinea de zi a fost chestiunea cu referire la prezentarea de către administratorul procedurii planului a Raportului nr.6 privind activitatea economică a debitorului şi executarea planului de redresare a solvabilităţii.

Totodată, urmează a fi respins si argumentul SA „Banca de Economii” referitor la faptul că în ordinea de zi atît în Monitorul Oficial, cît şi în procesul-verbal nu a fost specificat despre chestiunea adoptării unei decizii privind prelungirea termenului de redresare a solvabilităţii, însă la pag.8 al procesului-verbal al şedinţei adunării creditorilor din 08 februarie 2014 această chestiune a fost pusă la vot, deoarece administratorul ÎI Pagoni Domniţa” nu avea dreptul de a include adoptarea unei decizii, or, aceasta ţine exclusiv de competenţa creditorilor şi legea insolvabilităţii permite.

Instanţa de recurs reţine corectă concluzia primei instanţe precum că nu este întemeiată critica SA „Banca de Economii” cu privire la faptul că în procesul-verbal al şedinţei din 08 februarie 2014 nu a fost indicată opinia separată a reprezentantului băncii, or, la pag.6 al procesul-verbal al şedinţei adunării creditorilor din 08 februarie 2014 este menţionată opinia reprezentantului băncii. De asemenea este de reţinut, că prin hotărîrea adunării creditorilor din 08 februarie 2014, nu au fost încălcate sau lezate careva drepturi ale SA „Banca de Economii”, avînd în vedere că datoriile SRL „Forever” faţă de SA „Banca de Economii” au fost stinse integral, fapt recunoscut de către reprezentantul băncii în cadrul adunării.

În aceste circumstanţe, celelalte argumente aduse de către recurentul SA „Banca de Economii” nu pot fi reţinute, or sunt similare celor invocate şi în cadrul primei instanţe. La caz, instanţa de recurs consideră justă şi concluzia instanţei de insolvabilitate referitor la faptul că cererile depuse de către IFS Străşeni şi IFS Şoldăneşti cu privire la trecerea în faliment şi lichidarea patrimoniului debitorului SRL „Forever” nu sunt întemeiate din următoarele considerente. Conform art. 217 alin.(1), (2) şi (3) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, dacă, pe parcursul realizării planului procedurii de restructurare, debitorul nu respectă prevederile lui sau planul nu este realizat în termen, comitetul creditorilor sau fiecare creditor poate înainta o nouă cerere introductivă, care va avea ca efect intrarea în faliment şi lichidarea patrimoniului debitorului fără a mai fi necesară dovada insolvabilităţii lui.

Intentarea procedurii falimentului ca rezultat al neexecutării planului procedurii de restructurare conduce la revocarea planului. În acest caz, creditorii ale căror creanţe au fost stinse ca urmare a executării planului sînt obligaţi să restituie tot ceea ce au primit. Creanţele unor astfel de creditori se restabilesc în tabelul creanţelor în mărimea corespunzătoare. Revocarea planului procedurii de restructurare nu serveşte temei pentru restituirea sumelor achitate creditorilor masei şi creditorilor cu creanţe de rangul întîi şi doi în perioada aplicării planului.

Din materialele cauzei reiese că, prin planul de redresare a solvabilităţii depus de către administratorul insolvabilităţii şi confirmat de instanţa de insolvabilitate prin hotărîrea din 15 noiembrie 2011, debitorul SRL „Forever” a fost obligat să achite creanţele existente faţă de BPN al RM în sumă de 2 874 592 lei, în trei rate egale şi anume anul 2011 – 958 197 lei; anul 2012 – 958 197 lei şi anul 2013 – 958 197 lei. Conform Raportului nr.6 al Administratorului procedurii planului se atestă că la data de 31 decembrie 2013 au rămas neexecutate 19% , ceea ce constituie 5 862 318,97 lei din 100% prevăzute de planul de redresare.

Totodată, prin raportului menţionat s-a propus prelungirea planului de redresare pînă la 15 noiembrie 2014, din motiv că perioada de realizare a planului de redresare a SRL „Forever” a durat doar 2 ani şi o lună, iar legea insolvabilităţii nr.632 din 14 noiembrie 2001 (în vigoare la data confirmării planului) prevede un termen de 3 ani, respectiv pînă la 15 noiembrie 2014 debitorul este în posibilitate şi are potenţial economic de a achita restanţa de 19%. În aceste circumstanţe, instanţa de recurs consideră corectă concluzia instanţei de insolvabilitate referitor la faptul că SRL „Forever” are capacitatea de a achita datoria rămasă în sumă de 5 862 318, 97 lei, astfel că intrarea debitorului în faliment ar constitui o procedură mai lungă decît prelungirea planului.

Ba mai mult, în cazul în care va fi dispusă trecerea debitorului SRL „Forever” în faliment, vor fi defavorizaţi creditorii ale căror creanţe au fost achitate integral sau parţial şi va fi blocată activitatea debitorului.

Totodată, constatîndu-se că pînă la 17 ianuarie 2014 planul de redresare a fost executat în mărime de 81% cu achitarea creanţelor în sumă de 24 975 396,14 lei, rămînd o restanţă de 5 862 318,97 lei şi avînd în vedere că legea insolvabilităţii nr.632 din 14 noiembrie 2001 ( în vigoare la data confirmării planului) prevede ca durata procedurii planului nu trebuie să depăşească 3 ani, însă planul de redresare a solvabilităţii debitorului SRL „Forever” este de 2 ani şi 46 zile, instanţa de insolvabilitate întemeiat a dispus prelungirea planului pînă la 15 noiembrie 2014. Ba mai mult, din raportul nr.6 al administratorului procedurii planului se atestă că se preconizează pentru anul 2014 intrări de 14 500 000 lei, care vor fi încasate în baza contractului de vînzare-cumpărare încheiat între SRL „Forever” în calitate de vînzător şi SRL „Agrimec” în calitate de cumpărător a mărfii ( seminţe de porumb), fiind achitate la momentul prezentării raportului administratorului 6 000 000 lei, rămînînd 8 500 000, ceea ce denotă că această sumă este suficientă pentru acoperirea datoriilor.

Referitor la recursul declarat de către SA „Cereale Şoldăneşti”, instanţa îl respinge, or acesta nu conţine motivele de fapt şi de drept pe care îşi întemeiază concluziile recurentul.

Faţă de cele ce preced şi avînd în vedere că hotărîrea primei instanţe este întemeiată şi legală, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursurile declarate de către SA „Banca de Economii” şi SA „Cereale Şoldăneşti”, şi a menţine hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 17 aprilie 2014 prin care a fost prelungit planul de redresare a solvabilităţii SRL „Forever” pînă la 15 noiembrie 2014. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, art. 445 alin. (3) Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie d e c i d e Se resping recursurile declarate de către Societatea pe Acţiuni „Banca de Economii” şi Societatea cu Răspundere Limitată „Cereale Şoldăneşti”.

Se menţine hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 17 aprilie 2014, în pricina civilă la cererea introductivă depusă de Societatea cu Răspundere Limitată „Forever” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de Societatea cu Răspundere Limitată „Forever”. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Iurie Bejenaru Dumitru Mardari Oleg Sternioală Galina Stratulat