2ri-98/14 — Intentarea procesului de insolvabilitate

dosarul nr.2ri-98/14 prima instanţă : L. Popova DECIZIE 02 iulie 2014 mun. Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedinte, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Galina Stratulat Valentina Clevadî Oleg Sternioală Dumitru Mardari examinând recursurile declarate de către Ala Mahalova şi Societatea cu Răspundere Limitată „Lundas Trans”, la cererea introductivă depusă de administratorul Societatea cu Răspundere Limitată „Lundas Trans” privind intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată, împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, prin care a fost intentat procesul de insolvabilitate faţă de Societatea cu Răspundere Limitată „Lundas Trans” c o n s t a t ă La 03 aprilie 2014 administratorul SRL „Lundas Trans”, Mihail Cojuhari a depus cerere introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată.

În motivarea cererii, SRL „Lundas Trans” a menţionat, că genurile principale de activitate ale societăţii sunt comerţul cu ridicata şi amănuntul al pieselor, componentelor şi accesoriilor pentru autovehicule, întreţinerea şi repararea autovehiculelor.

La situaţia din 11 iulie 2013, conform extrasului din Registrul de Stat al persoanelor juridice, capitalul social al societăţii constituie 783112 lei, care este divizat între asociaţi şi anume: Nadejda Cojuhari – cota de 499375,60 lei, ce constituie 73,7681 % şi Ala Mahalova – cota de 283736,4 lei, ce constituie 36,232 %. A mai menţionat că conform analizei economico-financiare a raportului financiar, la situaţia din 31 decembrie 2010, 31 decembrie 2011 şi 31 decembrie 2012, s-a urmărit că debitorul în perioadele respective are un bilanţ cu o imagine de supra îndatorare faţă de creditori, datoriile la 31 decembrie 2012 constituind 33284758 lei, inclusiv credite bancare pe termen lung şi termen scurt, împrumuturi pe termen lung şi termen scurt, datorii privind facturile comerciale – 283736,40 lei.

1 De asemenea, menţionează că pentru practicarea principalelor genuri de activitate, societatea a fost nevoită să obţină credite atît de la instituţiile financiare autohtone, cît şi din exteriorul ţării de la agenţi economici şi persoane fizice. Astfel, prin contractul de credit din 20 iunie 2010, încheiat cu BC „Moldova- Agroindbank” SA, SRL „Lundas Trans” a primit un credit în mărime de 1300000 EURO. În legătură cu incapacitatea societăţii de plată a creditului şi dobînzilor, BC „Moldova-Agroindbank” SA s-a adresat în instanţa de judecată cu cerere privind transmiterea în posesie a bunurilor gajate. Astfel, la 16 decembrie 2013 Judecătoria Rîşcani mun. Chişinău a emis hotărîrea, prin care a dispus transmiterea de la SRL „Lundas Trans” către BC „Moldova-Agroindbank” a bunurilor gajate, suma restantă a creditului acordat de Bancă fiind de 4280009,84 EURO.

La 15 octombrie 2010 a fost încheiat contractul de credit cu BC „Mobiasbancă-Groupe Societe Generale” SA, la moment suma restantă pentru plata rambursării creditului constituie 123699,79 EURO. Conform contractului de împrumut din 25 octombrie 2011, Compania „Fisar Enterprises Corp” a acordat un împrumut SRL „Lundas Trans” în sumă de 563600 dolari SUA şi 157652 EURO, împrumutul nefiind rambursat. De asemenea, indică că la serviciile pentru unităţi, SRL „Lundas Trans” are o datorie de 434317,7 lei faţă de SA „Moldovagaz” şi o datorie de 65218,71 lei faţă de serviciile de pază. La fel, are o datorie faţă de SRL „Auto Asia” în mărime de 5169335 lei, acumulată în baza contractului de vînzare-cumpărare.

În acelaşi timp, toate bunurile debitorului sunt gajate BC „Mobiasbancă- Groupe Societe Generale” SA şi BC „Moldova-Agroindbank”. Solicită declararea SRL „Lundas Trans” în stare de insolvabilitate şi desemnarea în calitate de administrator al procesului de insolvabilitate ÎI „Gîndea Anatolie”. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 07 aprilie 2014, a fost admisă spre examinare cererea introductivă depusă de SRL „Lundas Trans” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată. În vederea asigurării pricinii şi pentru a preveni modificarea stării în care se aflau bunurile debitorului în perioada de pînă la intentarea procesului de insolvabilitate, au fost aplicate următoarele măsuri de asigurare.

ÎI „Gîndea Anatolie” a fost numit în calitate de administrator provizoriu al SRL „Lundas Trans”, cu instituirea perioadei de observaţie şi obligat debitorul ca în această perioadă deciziile privind gestionarea patrimoniului să fie luate doar cu acordul prealabil al administratorului provizoriu. A fost interzis debitorului înstrăinarea bunurilor sale, iar în cazul bunurilor sau celor ce îşi pierd iminent valoarea se obligă a solicita acordul prealabil al administratorului provizoriu. A fost aplicat sechestru pe bunurile (inclusiv hîrtiile de valoare), conturile bancare ce aparţin debitorului cu drept de proprietate şi pe corespondenţa comercială, cu suspendarea urmăririlor individuale ale creditorilor şi executările silite asupra bunurilor debitorului, precum şi curgerea 2 prescripţiei dreptului de a cere executarea silită a creanţelor acestora contra debitorului.

Administratorul provizoriu a fost obligat să prezinte pînă la data examinării cauzei un raport cu privire la executarea măsurilor de asigurare aplicate faţă de SRL „Lundas Trans”, să verifice existenţa temeiurilor de intentare a procesului de insolvabilitate a debitorului, mărimea şi componenţa masei debitoare, oportunitatea şi posibilitatea continuării economice a întreprinderii în perioada derulării procesului de insolvabilitate. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, a fost intentat procesul de insolvabilitate faţă de SRL „Lundas Trans”.

A fost desemnat în funcţia de administrator al insolvabilităţii ÎI „Gîndea Anatolie”, cu stabilirea termenului- limită pentru creditori de înregistrare a cererilor de admitere a creanţelor în vederea întocmirii tabelului definitiv, pînă la data de 27 iunie 2014 şi termenul de verificare a creanţelor de întocmire şi de comunicare a tabelului lor definitiv, pînă la data de 04 iulie 2014. Şedinţa de validare a creanţelor a fost stabilită pentru data de 07 iulie 2014. La 03 iunie 2014 Ala Mahalova a declarat recurs împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, solicitînd admiterea recursului, casarea hotărîrii primei instanţe şi emiterea unei noi hotărîri, prin care să fie respinsă cererea introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate faţă de SRL „Lundas Trans”.

Recurentul Ala Mahalova, în motivarea recursului a menţionat că reprezentantul debitorului Mihail Cojuhari, a ascuns faptul existenţei bunurilor şi mijloacelor financiare ale SRL „Lundas Trans”, or prin decizia Curţii Supreme de Justiţie s-a constatat că soldul conturilor societăţii deţinute la BC „Mobiasbancă- Groupe Societe Generale” SA şi BC „Moldova-Agroindbank” constituie 2709095,31 lei şi respectiv 1968590,86 lei. Astfel, la examinarea cererii introductive instanţa nu a verificat starea bunurilor debitorului şi nu a luat în calcul faptul că întreprinderea este profitabilă, deţinînd în contul său bancar mijloace financiare esenţiale. Prin referinţa depusă, administratorul SRL „Lundas Trans”, Mihail Cojuhari a solicitat respingerea cererii de recurs depusă de Ala Mahalova.

De asemenea, a menţionat că conform analizei economico-financiare a raportului financiar al SRL „Lundas Trans”, la situaţiile din 31 decembrie 2010, 31 decembrie 2011 şi 31 decembrie 2012 s-a urmărit că debitorul în perioadele respective are un bilanţ cu o imagine de supraîndatorare faţă de creditori, aceasta la situaţia din 31 decembrie 2012 constituie suma de 33284758 lei. Astfel, începînd cu anul 2012 debitorul a încetat efectuarea plăţilor către debitori, astfel acumulînd datorii colosale. A mai indicat că recurentul în litigiul în cauză nu are calitatea de debitor, care i-ar permite exercitarea acestei căi de atac. Administratorul procesului de insolvabilitate al SRL „Lundas Trans”, Anatolie Gîndea, prin referinţa depusă a solicitat respingerea cererii de recurs înaintată de Ala Mahalova.

Totodată, menţionează că hotărîrea contestată poate fi atacată numai de către debitor, dar nu şi de către persoane terţe care nu sunt parte 3 al procesului de insolvabilitate. Or, în speţa dată, recurenta nu are calitatea de debitor, care i-ar permite exercitarea acestei căi de atac. Mai invocă că conform materialelor cauzei, SRL „Lundas Trans” dispune de datorii faţă de creditori persoane juridice, aferent facturilor comerciale, impozite în mărime totală de 19261696,08 lei înregistrate în tabelul preliminar.

Totodată, recurenta face trimitere la acte din anul 2013, pe cînd la materialele dosarului sunt anexate toate actele parvenite de la instituţiile financiare şi alte organe de resort care datează cu luna mai anul 2014. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul neîntemeiat şi care urmează a fi respins cu menţinerea hotărîrii contestate din următoarele considerente. În conformitate cu art. 445 al. (1) lit. a) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină decizia instanţei de apel. S-a constatat, că administratorul SRL „Lundas Trans”, Mihail Cojuhari a depus cerere introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată.

Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 07 aprilie 2014, a fost admisă spre examinare cererea introductivă depusă de SRL „Lundas Trans” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, a fost intentat procesul de insolvabilitate faţă de SRL „Lundas Trans”. A fost desemnat în funcţia de administrator al insolvabilităţii ÎI „Gîndea Anatolie”, cu stabilirea termenului- limită pentru creditori de înregistrare a cererilor de admitere a creanţelor în vederea întocmirii tabelului definitiv, pînă la data de 27 iunie 2014 şi termenul de verificare a creanţelor de întocmire şi de comunicare a tabelului lor definitiv, pînă la data de 04 iulie 2014. Şedinţa de validare a creanţelor a fost stabilită pentru data de 07 iulie 2014. Nefiind de acord cu hotărîrea de intentare a procesului de insolvabilitate, Ala Mahalova a contestat-o cu recurs.

Judecînd recursul declarat împotriva hotărîrii date în instanţa de fond şi verificînd, în limitele invocate în recurs legalitatea hotărîrii atacate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie conchide că recursul este pasibil respingerii, pornind de la următoarele. Conform art. 8 al. (1) al Legii insolvabilităţii, hotărîrile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării şi numai în cazurile prevăzute expres de prezenta lege. Conform art. 37 al. (1) al Legii insolvabilităţii, hotărîrea de intentare a procedurii de insolvabilitate poate fi atacată cu recurs de către debitor.

Din sensul normei citate rezultă că hotărîrea de intentare a procesului de insolvabilitate poate fi contestată doar de către debitor.

Conform art. 43 al Legii privind societăţile cu răspundere limitată nr. 135 din 14 iunie 2007, asociatul beneficiază de drepturile stabilite de lege şi de actul de 4 constituire, inclusiv dreptul: de a participa la conducerea societăţii în conformitate cu prevederile legii şi ale actului de constituire; de a vota la adunările generale ale asociaţilor; de a fi informat despre activitatea societăţii; de a exercita controlul asupra modului de gestionare a societăţii; de a înstrăina şi a dobîndi, în condiţiile legii, partea socială; de a cere dizolvarea societăţii; de a participa la repartizarea profitului net; de a obţine, în caz de lichidare a societăţii, valoarea unei părţi a patrimoniului acesteia rămas după achitarea cu creditorii şi cu salariaţii săi, proporţională părţii sale sociale; de a cere excluderea asociatului în conformitate cu art.47.

Conform art. 71 al Legii privind societăţile cu răspundere limitată nr. 135 din 14 iunie 2007, administratorul este în drept: să efectueze actele de gestiune a societăţii, necesare atingerii scopurilor prevăzute în actul de constituire şi în hotărîrile adunării generale a asociaţilor; să reprezinte fără procură societatea în raporturile cu organele statului, cu terţii şi în instanţele de judecată; să elibereze altor persoane mandat pentru săvîrşirea unor anumite acte juridice, dacă aceasta nu este interzis prin actul de constituire; să exercite alte împuterniciri atribuite de adunarea generală a asociaţilor sau de consiliul societăţii conform competenţei lor. În cazul desemnării mai multor administratori, aceştia au împuterniciri de reprezentare egale, dacă actul de constituire nu prevede altfel.

S-a constatat că conform extrasului din Registrul de stat al peroanelor juridice din 03 aprilie 2014, Mihail Cojuhari a fost numit în calitate de administrator al SRL „Lundas Trans”, iar Adrian Chilaru în calitate de administrator fiduciar (f.d. 4). De asemenea, prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, a fost desemnat în funcţia de administrator al insolvabilităţii ÎI „Gîndea Anatolie”. Din actele cauzei urmează că Ala Malahova este asociat al SRL „Lundas Trans” drepturile acesteia în calitate de asociat fiind prevăzute expres de legislaţia în vigoare. Pornind de la prevederile normelor de drept enunţate, instanţa de recurs constată că recurenta Ala Mahalova, în proces de insolvabilitate nu posedă calitatea care i-ar permite exercitarea acestei căi de atac.

Mai mult ca atît, procedura de insolvabilitate este una specifică, la care participă doar debitorul şi creditorii. Or, Ala Mahalova în proces de insolvabilitate nu poate participa la acest proces, inclusiv întru exercitarea unor drepturi procedurale, calitate pe care la momentul depunerii recursului, nu o deţine. De asemenea, instanţa de recurs menţionează că la 04 iunie 2014 administratorul SRL „Lundas Trans”, Mihail Cojuhari şi administratorul fiduciar Adrian Chilaru, au depus cerere, prin care au solicitat admiterea cererii de renunţare la dreptul de recurs împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014 privind intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată.

Colegiul civil, Comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie nu consideră necesar de a se expune referitor la cererea în 5 cauză, dat fiind faptul că administratorul SRL „Lundas Trans”, Mihail Cojuhari şi administratorul fiduciar Adrian Chilaru nu au declarat recurs. Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie reţine că hotîrîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, a fost suspendată prin încheierii Curţii Supreme de Justiţie din 06 iunie 2014, pînă la examinarea cererii de recurs, fapt consumat la data de 02 iulie 2014. Astfel, din considerentele menţionate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de respinge recursul şi de a menţine hotărîrea primei instanţe.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) Cod de Procedură Civilă, Colegiul civil, Comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, d e c i d e: Se respinge recursul declarat de Ala Mahalova. Se menţine hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 mai 2014, la cererea introductivă depusă de Societatea cu Răspundere Limitată „Lundas Trans” privind intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedinte, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Galina Stratulat Valentina Clevadî Oleg Sternioală Dumitru Mardari 6