2rac-109/14 — Declararea nulităţii hotărîrilor adunării generale extraordinare ale asociaţilor

prima instanţă: I. Tutunaru dosarul nr. 2rac-109/14 instanţa de apel: N. Craiu, A. Minciună, S. Caitaz ÎNCHEIERE 12 februarie 2014 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie În componenţă: Preşedintele completului, judecătorul Svetlana Novac Judecătorii Tatiana Vieru, Iurie Bejenaru examinînd chestiunea privind admisibilitatea recursului declarat de avocatul Selchin Igor în interesele recurentelor societatea cu răspundere limitată „Ostalagro” şi societatea cu răspundere limitată „Avinion Com”, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată formulată de către societatea cu răspundere limitată „Ostalagro”, administratorul fiduciar al societăţii cu răspundere limitată „Alepa-Bas” împotriva societăţii cu răspundere limitată „Agro Mondial”, societăţii cu răspundere limitată „Alepa-Bas” în persoana administratorului Petrea Vasile, intervenienţi accesorii societatea cu răspundere limitată „Avinion Com”, Baban Oleg, Baciu Mihail cu privire la declararea nulităţii hotărîrilor adunării generale extraordinare ale asociaţilor, împotriva deciziei Curţii de Apel Chişinău din 23 iulie 2013, prin care a fost admis apelul declarat de societatea cu răspundere limitată „Agro-Mondial”, fiind casată hotărîrea Judecătoriei Ciocana, mun.

Chişinău din 14 februarie 2013, cu emiterea unei noi hotărîri privind respingerea acţiunii ca neîntemeiată, c o n s t a t ă: La data de 28 noiembrie 2011, reclamanţii SRL „Ostalagro” şi administratorul fiduciar al SRL „Alepa-Bas”, Chitorog Lidia au depus o cerere de chemare în judecată împotriva SRL „Agro Mondial”, SRL „Alepa-Bas” în persoana administratorului Petrea Vasile, intervenienţi accesorii SRL „Avinion Com”, Baban Oleg, Baciu Mihail cu privire la declararea nulităţii hotărîrilor adunării generale extraordinare ale asociaţilor. În motivarea acţiunii, reclamanţii au invocat, că la data de 02 septembrie 2011, la solicitarea asociatului SRL „Ostalagro”, de către administratorul SRL „Agro-Mondial” Petrea Vasile, a fost convocată adunarea generală extraordinară a asociaţilor SRL „Agro-Mondial”.

1 În ordinea de zi a adunării generale extraordinare erau incluse 14 chestiuni, inclusiv chestiunea suspendării provizorii a lui Petrea Vasile din funcţia de administrator al SRL „Agro-Mondial” în legătură cu începerea urmăririi penale pe faptul delapidării averii străine de către acesta din urmă şi desemnarea provizorie în funcţia de administrator al SRL „Agro-Mondial” a lui Carastan Petru, aprobarea mărimii şi modului de achitare a remuneraţiei administratorului SRL „Agro-Mondial”, inventarierea de către administratorul provizoriu a locurilor de comerţ din piaţa gestionată de SRL „Agro-Mondial”, a utilajului ce aparţine societăţii cu drept de proprietate, reîncheierea tuturor contractelor de arendă a locurilor de comerţ din piaţă, iniţierea prelungirii termenelor contractelor de arendă funciară cu administraţia publică locală, iniţierea unui concurs pentru prezentarea ofertelor în vederea proiectării pieţei din str. Ginta Latină, 18, conform Planului urbanistic General al mun.

Chişinău, aprobarea modificărilor în Statutul SRL „Agro-Mondial” prin întroducerea unui nou gen de activitate, revizuirea hotărîrilor privind distribuirea beneficiului pe anii 2008-2010, ş.a.

Adunarea a fost convocată la sediul SRL „Agro-Mondial” din str. Ginta Latină, 18. La adunare s-au prezentat: asociatul Baciu Mihai; reprezentantul asociatului Baban Oleg - Descalui Constantin, împuternicit prin procură; administratorul SRL „Agro-Mondial” - Petrea Vasile; reprezentantul asociatului SRL „Ostalagro” - avocatul Selchin Igor, în baza procurii nr. 7 din 30 august 2011; administratorul fiduciar al SRL „Alepa-Bas” – Chitorog Lidia, împuternicită prin încheierea Judecătoriei Economice de Circumscripţie din 01 decembrie 2010. În cadrul discutării chestiunii privind alegerea persoanei care va întocmi procesul-verbal al adunării generale şi care se va ocupa inclusiv şi de înregistrarea asociaţilor sau reprezentanţilor asociaţilor, conform prevederilor art. 56 alin. (1) al Legii nr. 135 din 14 iunie 2007 privind societăţile cu răspundere limitată, din partea administratorului SRL „Agro-Mondial” Petrea Vasile a fost iniţiat un conflict, ce s-a soldat cu aceia, că administratorul SRL „Agro-Mondial”, prin impunere, fară a se legifera şi fără a prezenta împuternicirile sale, a dat indicaţii juristului Mihai Potoroacă să întocmească procesul-verbal al adunării în cauză şi să înregistreze participanţii, iar pe de altă parte reprezentantul SRL „Ostalagro” – avocatul Selchin Igor, luînd în consideraţie ilegalitatea acţiunilor lui Petrea Vasile,

prezentînd tuturor asociaţilor împuternicirile sale consemnate prin procură, cu acordul administratorului fiduciar al SRL „Alepa-Bas” - Chitorog Lidia, a început înregistrarea asociaţilor şi reprezentanţilor asociaţilor.

În consecinţă, şi-au înregistrat prezenţa la adunare următorii asociaţi ai SRL „Agro-Mondial”: SRL „Ostalagro”, reprezentată prin Selchin Igor în baza procurii nr.7 din 30 august 2011, - cu numărul de 1404 voturi, ce constituie 26 % din capitalul social al SRL „Agro-Mondial”; SRL „Alepa-Bas”, reprezentată prin administratorul fiduciar Chitorog Lidia, desemnat prin încheierea Judecătoriei Economice de Circumscripţie din 01 decembrie 2010 şi înregistrat la Camera 2 înregistrării de Stat - cu numărul de 2754 voturi, cota de participaţie a SRL „Alepa Bas” în capitalul social al SRL „Agro-Mondial”, fiind de 51 %. Asociaţii Baban Oleg, cota de participaţie a căruia constituie 15,5 % din capitalul social al SRL „Agro-Mondial”, reprezentat prin procură de Descalui Constantin, şi Baciu Mihail cu o cotă socială de 7,5 % din capitalul social al SRL „Agro-Mondial” au refuzat să se înregistreze, deşi au fost informaţi despre faptul că, împuterniciri de a reprezenta SRL „Alepa Bas” are numai administratorul fiduciar Chitorog Lidia.

A refuzat să participe la adunare şi administratorul SRL „Agro-Mondial” - Petrea Vasile.

În continuare, urmare a acţiunilor agresive, violente ale lui Petrea Vasile faţă de avocatul Selchin Igor (reprezentantul SRL „Ostalagro”) şi administratorul fiduciar al SRL „Alepa-Bas” – Chitorog Lidia, reprezentanţii asociaţilor înregistraţi pentru participare la adunare au trecut într-o altă încăpere din aceiaşi clădire, unde s-a şi desfăşurat adunarea generală propriu-zisă, la care s-au adoptat un şir de hotărîri consemnate în Procesul-verbal nr.3 din 02 septembrie 2011. La data de 09 septembrie 2011 a fost înaintată o cerere la Camera înregistrării de Stat cu privire la efectuarea modificărilor în actele de constituire a SRL „Agro-Mondial”, avînd ca temei hotărîrile adunării generale extraordinare ale asociaţilor SRL „Agro-Mondial”, consemnate în procesul-verbal nr. 3 din 02 septembrie 2011 cu privire la suspendarea provizorie a lui Petrea Vasile din funcţia de administrator al SRL „Agro-Mondial” şi desemnarea provizorie în funcţia de administrator al SRL „Agro-Mondial” al d-lui Petru Carastan.

Însă, la data de 10 octombrie 2011, luînd cunoştinţă cu dosarul SRL „Agro- Mondial” de la Camera Înregistrării de Stat, reclamantul a depistat un alt proces- verbal al adunării generale extraordinare a asociaţilor SRL „Agro-Mondial” - cu nr. 4, datat cu aceiaşi zi de 02 septembrie 2011. Consideră reclamantul că, hotărîrile adoptate de Petrea Vasile în calitate de administrator al SRL „Alepa-Bas”, Descalui Constantin în calitate de reprezentant al asociatului Baban Oleg şi asociatul SRL „Agro-Mondial” Baciu Mihail, consemnate în procesul-verbal nr. 4 al adunării generale extraordinare a asociaţilor SRL „Agro-Mondial” din 02 septembrie 2011, sunt ilegale şi urmează a fi declarate nule, ca fiind adoptate cu grave încălcări ale legislaţiei în vigoare şi a prevederilor actului de constituire.

Şi anume: participarea concomitentă a administratorului SRL „Agro- Mondial” Petrea Vasile la adunare şi în calitate de reprezentant al asociatului SRL „Alepa-Bas” contravine prevederilor art. 57 alin. (2) al Legii nr.135 din 14 iunie 2007 privind societăţile cu răspundere limitată, potrivit căruia administratorul nu poate fi reprezentant al asociatului, precum şi interdicţiilor aplicate prin încheierea Judecătoriei Economice de Circumscripţie din 01 decembrie 2010 în cadrul procesului de dizolvare a SRL „Alepa-Bas”, rămase irevocabile prin decizia Curţii de Apel Economice din 04 martie 2011. 3 Potrivit acestei încheieri, instanţa a desemnat-o pe Chitorog Lidia în calitate de administrator fiduciar al SRL „Alepa-Bas”, astfel că, împuternicirile de reprezentare ale SRL „Alepa-Bas” de către administratorul Petrea Vasile fară aprobarea administratorului fiduciar sînt nule.

Un alt motiv invocat de reclamant este lipsa împuternicirilor de la asociaţii SRL „Alepa-Bas” - SRL „Mavel Mond” cu cota de participare de 64 % din capitalul social al SRL „Alepa-Bas” şi SRL „Avinion Com” cu cota socială de 36 %. Or, reieşind din prevederile pct. 6.3 al Statutului SRL „Alepa-Bas”, adunarea generală a asociaţilor SRL „Alepa-Bas” este deliberativă dacă sunt prezenţi asociaţii care deţin ¾ din voturi, iar Deciziile adunării generale se adoptă prin ¾ din voturile exprimate la adunare. Reprezentantul asociatului Baban Oleg - Descalui Constantin nu a avut împuternicirile de reprezentare ale asociatului Baban Oleg la adunarea generală extraordinară a asociaţilor SRL „Agro-Mondial”.

Reclamanţii SRL „Ostalagro” şi administratorul fiduciar al SRL „Alepa- Bas” au solicitat declararea nulităţii hotărîrilor adunării generale extraordinare a asociaţilor SRL „Agro-Mondial”, consemnate în procesul-verbal nr. 4 din 02 septembrie 2011, precum şi încasarea din contul SRL „Agro-Mondial” în beneficiul SRL „Ostalagro” a tuturor cheltuielilor de judecată. Prin hotărîrea Judecătoriei Ciocana, mun. Chişinău din 14 februarie 2013 acţiunea a fost admisă. S-au declarat nule hotărîrile adunării generale extraordinare a asociaţilor SRL „Agro-Mondial” consemnate în procesul-verbal nr. 4 din 02 septembrie 2011. S-a încasat de la SRL „Agro-Mondial” în beneficiul SRL „Ostalagro” cheltuielile de judecată în mărime de 6200 lei.

Prin decizia Curţii de Apel Chişinău din 23 iulie 2013 a fost admis apelul declarat de SRL „Agro-Mondial”, fiind casată hotărîrea Judecătoriei Ciocana, mun. Chişinău din 14 februarie 2013, cu emiterea unei noi hotărîri privind respingerea acţiunii ca neîntemeiată. În dezacord cu decizia enunţată, avocatul Selchin Igor în interesele recurentelor societatea cu răspundere limitată „Ostalagro” şi societatea cu răspundere limitată „Avinion Com”, la data de 23 septembrie 2013 a declarat recurs, solicitînd admiterea acestuia, casarea deciziei instanţei de apel cu menţinerea hotărîrii primei instanţe. În motivarea amplă a recursului, reprezentantul recurentelor a indicat în esenţă că, decizia instanţei de apel este pasibilă de a fi casată pe motivul încălcării normelor de drept procedural, precum şi a celor de drept material, manifestată prin neaplicarea unei legi care urma a fi aplicată şi prin aplicarea unei legi care nu trebuia să fie aplicată.

În acest context, a indicat că, instanţa de apel nu a ţinut cont de faptul că, SRL „Alepa-Bas”, în persoana administratorului Petrea Vasile, care a participat la adunarea din 02 septembrie 2009 nu a avut împuterniciri eliberate conform legii, totodată ignorînd şi prevederile art. 57 alin. (2) din legea nr. 135 din 14 iunie 4 2007 privind societăţile cu răspundere limitată, care prevede că administratorul nu poate fi reprezentant al asociatului. Prin urmare, la adunarea la care au participat Petrea Vasile în calitate de administrator al SRL „Alepa-Bas”, reprezentantul lui Baban Oleg – Descalui Constantin şi Baciu Mihail, nu a fost deliberativă. Tot, în acest context, reprezentantul recurentelor a menţionat despre neaprecierea în modul corespunzător de către instanţa de apel a faptului lipsei împuternicirilor de la asociaţii SRL „Alepa-Bas” (SRL „Mavel-Mond” cu cota- parte de 64 % şi SRL „Avinion Com” cu cota-parte de 36 % din capitalul social).

Conform art. 434 alin. (1) CPC, recursul se declară în termen de 2 luni de la data comunicării hotărîrii sau a deciziei integrale. Prin prisma normei citate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul declarat în termen. Or, materialele pricinii atestă recepţionarea de către recurenta SRL „Ostalagro” a copiei deciziei motivate a instanţei de apel, la data de 21 august 2013, (f.d.68, vol.II). Examinînd temeiurile recursului în raport cu materialele pricinii civile, completul Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră că, recursul declarat de avocatul Selchin Igor în interesele recurentelor SRL „Ostalagro” şi SRL „Avinion Com” este inadmisibil.

În favoarea concluziei enunţate se invocă următoarele argumente. În conformitate cu dispoziţia art. 432 alin. (1) CPC, părţile şi alţi participanţi la proces sînt în drept să declare recurs în cazul în care se invocă încălcarea esenţială sau aplicarea eronată a normelor de drept material sau a normelor de drept procedural. Conform prevederilor art. 433 lit. a) CPC, cererea de recurs se consideră inadmisibilă în cazul în care recursul nu se încadrează în temeiurile prevăzute la art. 432 alin. (2), (3) şi (4) CPC. Completul Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie constată că, temeiurile recursului declarat nu se încadrează în prevederile art. 432 alin. (2), (3) şi (4) CPC.

Mai mult decît atît, cauza a fost judecată cu respectarea normelor de drept material şi procesual, recursul fiind vădit neîntemeiat. Astfel, analizînd actele cauzei, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ constată că, reprezentantul recurentelor, în mod eronat a invocat încălcarea de către instanţa de apel a normelor de drept material şi procedural. Instanţa de apel a examinat pricina sub toate aspectele, a verificat şi a apreciat corect probele prezentate, iar argumentele invocate în recursul declarat de avocatul Selchin Igor în interesele recurentelor SRL „Ostalagro” şi SRL „Avinion Com”, în esenţa lor, sînt similare argumentelor invocate atît în prima instanţă cît şi în instanţa de apel, cărora, această din urmă instanţă le-a dat o apreciere corectă, avînd la bază cumulul de dovezi administrate în cadrul dezbaterilor judiciare, apreciate conform cerinţelor art. 130 CPC.

5 Prin urmare, argumentele recursului nu indică la încălcarea esenţială sau aplicarea eronată a normelor de drept material sau a normelor de drept procedural de către instanţa de apel, respectiv nu constituie temei de casare a deciziei recurate. Călăuzindu-se de art. 440 CPC al RM, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ a constatat existenţa unuia din temeiurile prevăzute la art. 433 CPC şi anume la lit. a), care expres prevede că cererea de recurs se consideră inadmisibilă în cazul în care recursul nu se încadrează în temeiurile prevăzute la art. 432 alin. (2), (3) şi (4) CPC. În acelaşi timp, completul relevă că, recursul exercitat conform secţiunii a II-a are un caracter devolutiv numai asupra problemelor de drept material şi procedural, verificîndu-se doar legalitatea deciziei, dar nu şi temeinicia în fapt.

În acest sens, completul reaminteşte prin prisma jurisprudenţei CEDO, fosta Comisie a arătat că „ ... art. 6 parag. 1 al Convenţiei, nu impune motivarea în detaliu a unei decizii prin care o instanţă de recurs, întemeindu-se pe dispoziţii legale specifice, respinge recursul declarat împotriva sentinţei pronunţate de o instanţă inferioară, ca fiind lipsit de şanse de succes.” (cauza Rebait şi alţii contra Franţei, Comisia Europeană a Drepturilor Omului, 25 februarie 1995, nr.26561/1995).

Astfel, din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că, instanţa de apel a examinat pricina sub toate aspectele, a verificat şi a apreciat corect probele prezentate şi a aplicat corect normele de drept material şi procedural, completul Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a considera recursul declarat de avocatul Selchin Igor în interesele recurentelor SRL „Ostalagro” şi SRL „Avinion Com”, ca inadmisibil. În conformitate cu art. 270, 431 alin. (2), 433 lit. a), art. 440 alin. (1) CPC, completul Colegiului civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie, d i s p u n e: Recursul declarat de avocatul Selchin Igor în interesele recurentelor societatea cu răspundere limitată „Ostalagro” şi societatea cu răspundere limitată „Avinion Com” se consideră inadmisibil.

Încheierea este irevocabilă. Preşedintele completului, judecătorul Svetlana Novac Judecătorii Tatiana Vieru Iurie Bejenaru 6