2rc-61/14 — Intentarea procesului de insolvabilitate

dosarul nr. 2rc-61/14 prima instanţă: I.Guzun DECIZIE 22 ianuarie 2014 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele şedinţei, judecătorul Nicolae Clima Judecătorii Ion Corolevschi, Ion Druţă examinînd recursul declarat de către Societatea cu Răspundere Limitată „Ialoveni Gaz”, în pricina civilă la cererea introductivă a societăţii cu răspundere limitată „Ialoveni Gaz” şi Inspectoratului Fiscal Anenii Noi cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de societatea pe acţiuni „Anchir”, împotriva încheierii Curţii de Apel Bender din 27 septembrie 2013, prin care din oficiu a fost aprobat procesul-verbal din 23 septembrie 2013 al Adunării generale a creditorilor Societăţii pe Acţiuni „Anchir”, c o n s t a t ă Prin hotărîrea Curţii de Apel Economice din 01 martie 2012, la cererea creditorului SRL „Ialoveni Gaz” şi Inspectoratului Fiscal Anenii Noi, faţă de SA „Anchir” a fost intentat procesul de insolvabilitate cu desemnarea în calitate de administrator al insolvabilităţii ÎI „Ion Cucereavîi” Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 01 iulie 2013, cererea lui Nicolai Indoitu, Liliana Capcelea şi Constantin Sula cu privire la destituirea întreprinderii individuale „Ion Cucereavîi” din funcţia de administrator al insolvabilităţii la SA Anchir” a fost respinsă.

Tot odată, administratorul insolvabilităţii al SA „Anchir”, ÎI „Ion Cucereavîi” a fost destituit din oficiu din funcţia de administrator al insolvabilităţii SA „Anchir”, cu desemnarea din lista administratorilor insolvabilităţii înregistraţi la Curtea de Apel Bender a administratorului ÎI „Igor Bulgaru”.

La 25 septembrie 2013, administratorul SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, ÎI „Igor Bulgaru”, a depus un demers prin care a solicitat în baza actelor anexate, emiterea unei hotărîri conform art. 5 al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2013. În motivarea cererii administratorul SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, ÎI „Igor Bulgaru” a indicat că la data de 23 septembrie 2013 a avut loc a doua Adunare generală de raportare a Creditorilor SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, la care s-a decis aprobarea raportului administratorului, intentarea procedurii de restructurare a debitorului, alegerea organelor de conducere a creditorilor (Comitetul creditorilor din 3 persoane) şi desemnarea în funcţia de administrator al procesului de restructurare a ÎI „Bulgaru Igor”.

De asemenea s-a invocat că necesitatea deciziilor luate de adunarea creditorilor a fost în aducerea dosarului de insolvabilitate a SA „Anchir” în concordanţă cu cerinţele Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012. Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 27 septembrie 2013, din oficiu s-a dispus continuarea procedurii de insolvabilitate faţă de SA „Anchir” (în proces de insolvabilitate), aprobarea procesul-verbal din 23 septembrie 2013 a Adunării generale a creditorilor SA „Anchir” în proces de insolvabilitate şi a lua act de hotarîrile primite: -a fost destituit comitetul instituit de instanţa de insolvabilitate şi investit Comitetul creditorilor ales/desemnat de Adunarea generală a creditorilor SA „Anchir” la data de 23 septembrie 2013; - a fost intentată procedura de restructurare fată de SA „Anchir”; - a fost desemnat în calitate de administrator ÎI „Bulgarii Igor”; - a fost obligat administratorul insolvabilităţii, împreună cu comitetul creditorilor format la 23 septembrie 2013 de Adunarea generală a creditorilor şi debitorul în termen de cel mult 30 de zile de la data emiterii prezentei încheieri, să elaboreze şi să propună instanţei de insolvabilitate planul procedurii de restructurare; - au fost înlăturaţi membrii organelor de conducere a SA „Anchir” (în proces de insolvabilitate) de la gestionarea întreprinderii si masei debitoare,

cu destituirea acestora din funcţiile deţinute, cu transmiterea atribuţiilor de administrare şi de dispoziţii a societăţii administratorului ÎI „Bulgaru Igor”; - a fost împuternicit administratorul să exercite toate atribuţiile în vederea administrării şi reprezentării societăţii, valorificării şi distribuirii masei debitoare , precum şi alte atribuţii prevăzute de lege, în măsură în care sunt necesare operaţiunilor procedurii de restructurare. La 15 octombrie 2013, SRL „Ialoveni Gaz” a depus recurs împotriva încheierii Curţii de Apel Bender din 27 septembrie 2013, prin care a solicitat admiterea acestuia cu casarea încheierii contestate.

În motivarea recursului SRL „Ialoveni Gaz a indicat că prima instanţă nu era în drept să aprobe procesul-verbal al adunării creditorilor a SA „Anchir” din 23 septembrie 2013 fără a verifica legalitatea acestuia şi fără a stabili cu certitudine dacă adunarea creditorilor din 23 septembrie 2013 a fost desfăşurată cu respectarea competenţei conferite de legea insolvabilităţii şi cu respectarea normelor legale, precum dacă creditorii participanţi la adunare au întrunit cvorumul necesar pentru a adopta hotărîri deliberative. La 21 ianuarie 2014 societatea pe acţiuni „Banca de Economii” a depus cerere de amînare a examinării cauzei în ordine de recurs, din motiv că nu a recepţionat copia recursului nominalizat, pentru a avea posibilitatea de a depune referinţă.

Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie examinînd demersul de amînare ajunge la concluzia de a respinge cererea de amînare a societăţii pe acţiuni „Banca de Economii”, din motiv că în procedura în cauză nu are loc încălcarea dreptului persoanei la un proces achitabil. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul neîntemeiat şi care urmează a fi respins, din următoarele considerente. În conformitate cu art. 427 lit.a) CPC, instanţa de recurs, după ce examinează recursul împotriva încheierii, este în drept să respingă recursul şi să menţină încheierea.

Conform art. 114 alin.(5), (6) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, la adunarea de raportare, creditorii pun în discuţie raportul administratorului insolvabilităţii şi adoptă, în modul stabilit la art.57, una din următoarele hotărîri: a) de intentare a procedurii de restructurare a debitorului; b) de intentare a procedurii falimentului. Prima la vot se pune propunerea susţinută de administratorul insolvabilităţii. Neaprobarea de către adunarea creditorilor a procedurii propuse de administratorul insolvabilităţii are ca efect intentarea faţă de debitor a următoarei proceduri fără a fi pusă separat la vot. Materialele cauzei denotă respectarea prevederilor legale enunţate.

Potrivit art. 182, 183, alin. (1) din lege restructurarea este o procedură de insolvabilitate ce se aplică debitorului în vederea achitării datoriilor lui, care prevede întocmirea, aprobarea, implementarea şi respectarea unui plan al procedurii de restructurare, incluzînd, împreună sau separat: a) restructurarea operaţională şi/sau financiară a debitorului; b) restructurarea corporativă prin modificarea structurii de capital social; c) restrîngerea activităţii prin lichidarea unor bunuri din patrimoniul debitorului; d) orice alte acţiuni neinterzise de legislaţia în vigoare. Procedura de restructurare se aplică de către instanţa de insolvabilitate în temeiul unei hotărîri a adunării creditorilor.

Conform art. 186 alin.(1) şi (2) al aceleaşi legi, odată cu acceptarea planului procedurii de restructurare, adunarea creditorilor alege administratorul insolvabilităţii, care se confirmă de către instanţa de insolvabilitate. Administratorul insolvabilităţii se învesteşte în funcţie din data confirmării desemnării sale de către instanţa de insolvabilitate şi activează pe întreaga perioadă de realizare a planului procedurii de restructurare sau pînă la eliberare de către instanţa de insolvabilitate. Conform art. 57 alin.(1), (2), (3) şi (10) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, la adunarea creditorilor unde se soluţionează problemele valorificării masei debitoare negrevate cu garanţii, drept de vot au numai creditorii chirografari.

Hotărîrea de valorificare a bunurilor afectate cu garanţii se ia numai de creditorii garantaţi. Creditorii chirografari de rang inferior nu au drept de vot. În alte cazuri decît cele prevăzute la alin.(1), drept de vot au atît creditorii chirografari, cît şi creditorii garantaţi. Adunarea creditorilor este deliberativă dacă, la momentul încheierii înregistrării, au fost înscrişi şi participă la adunare majoritatea simplă a creditorilor cu drept de vot care deţin mai mult de: a) 50% din valoarea totală a creanţelor chirografare validate – în cazurile prevăzute la alin.(1); b) 50% din valoarea totală a creanţelor validate – în alte cazuri decît cele prevăzute la alin.(2). Dacă legea nu prevede altfel, hotărîrile adunării creditorilor se adoptă cu votul majorităţii simple a creditorilor cu drept de vot prezenţi la adunare, cu condiţia ca aceştia să deţină mai mult de jumătate din valoarea totală a creanţelor cu drept de vot reprezentate la adunare.

Hotărîrile adunării creditorilor convocate repetat se iau cu majoritatea simplă din valoarea creanţelor creditorilor prezenţi la adunare. Hotărîrile adunării creditorilor privind alegerea comitetului creditorilor se adoptă prin vot cumulativ. Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie constată următoarele circumstanţe de fapt relevante la recursul declarat de către SRL „Ialoveni Gaz”. La data de 23 septembrie 2013, a fost desfăşurată adunarea Generală a creditorilor SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, fiind întocmit în acest sens procesul-verbal nr.2.

Potrivit procesul-verbal nr.2 din 23 septembrie 2013, al adunării Generale a creditorilor SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, s-a hotărît aprobarea raportului Administratorului insolvabilităţii, intentarea procedurii de restructurare, desemnare ÎI „Igor Bulgaru” în calitate de administrator, a fost constituit Comitetul Creditorilor şi au fost aprobate cheltuielile aferente ale administratorului cît şi onorariul acestuia. Astfel, Curtea de Apel Bender la 27 septembrie 2013, a examinat demersul administratorului SA „Anchir”, ÎI „Igor Bulgaru” cu privire la aprobarea procesul- verbal nr.2 din 23 septembrie 2013, al adunării Generale a creditorilor SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate şi a emis încheierea sus enunţată.

Prin urmare, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie conchide că instanţa de insolvabilitate în temeiul art. 114 alin.(5) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, corect a aprobat procesul-verbal nr.2 din 23 septembrie 2013, al adunării Generale a creditorilor SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, şi în baza 186 alin.(1) şi (2) al aceleaşi legi, a confirmat ÎI „Bulgaru Igor”, în calitate de administrator al insolvabilităţii. Tot odată, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră că urmează a fi respins argumentul recurentului precum că prima instanţş nu a fost în drept în baza procesului-verbal din 23 septembrie 2013 să stabilească candidatura administratorului insolvabilităţii şi să desemneze pe ÎI „Bulgaru Igor” în această funcţie, întrebarea ce nu a fost inclusă în ordinea de zi publicată în Monitorul Oficial.

Cu adevărat art. 55 alin.(6) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, prevede că avizul privind convocarea adunării creditorilor trebuie să cuprindă ordinea ei de zi, şi că orice hotărîre a adunării creditorilor asupra unei chestiuni neincluse în ordinea de zi este nulă, cu excepţia cazului în care la adunare participă titularii tuturor creanţelor cu drept de vot. Însă, art. 186 alin.(1) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, prevede expres că odată cu acceptarea planului procedurii de restructurare, adunarea creditorilor alege administratorul insolvabilităţii, care se confirmă de către instanţa de insolvabilitate.

Astfel, reieşind din sensul articolelor sus menţionate, dat fiind faptul că la adunarea Generală a creditorilor SA „Anchir”, în proces de insolvabilitate, desfăşurată la 23 septembrie 2013 s-a hotărît intentarea procedurii de restructurarea a SA „Anchir, în proces de insolvabilitate, adunarea creditorilor urma să aleagă administratorul insolvabilităţii, necatând la faptul că această întrebare nu a fost inclusă în ordinea de zi care a fost publicat în Monitorul Oficial. De asemenea actele cauzei denotă participarea numărului de voturi la adunare, care i-au dat un caracter deliberativ. Recurentul a participat la adunarea respectivă.

Din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că încheierea primei instanţe este întemeiată şi legală, iar argumentele invocate de către recurent sunt neîntemeiate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul declarat de către SRL „Ialoveni Gaz” şi de a menţine încheierea primei instanţe. În conformitate cu art. 427 lit. a) CPC, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie, d e c i d e Se respinge recursul declarat de Societatea cu Răspundere Limitată „Ialoveni Gaz”. Se menţine încheierea Curţii de Apel Bender din 27 septembrie 2013, în pricina civilă la cererea introductivă a societăţii cu răspundere limitată „Ialoveni Gaz” şi Inspectoratului Fiscal Anenii Noi cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de societatea pe acţiuni „Anchir”.

Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, Nicolae Clima judecătorul Judecătorii Ion Corolevschi Ion Druţă