2ra-2544/13 — Anularea rezultatelor concursului, anularea ordinului de concediere, restabilirea în funcţie, încasarea salariului pentru lipsa forţată de la muncă şi repararea prejudiciului moral

prima instanţă: V. Varaniţă dosarul nr. 2ra-2544/13 instanţa de apel: N. Cernat, A. Gavriliţa, A. Pahopol DECIZIE 30 octombrie 2013 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele şedinţei, judecătorul Iulia Sîrcu Judecătorii Tamara Chişca – Doneva, Valentina Clevadî Vera Macinskaia, Ion Vîlcov examinînd recursul declarat de către Direcţia Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată a Raisei Albu împotriva Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei cu privire la anularea rezultatelor concursului, anularea ordinului de concediere, restabilirea în funcţie, încasarea salariului pentru lipsa forţată de la muncă şi repararea prejudiciului moral, împotriva deciziei Curţii de Apel Chişinău din 26 martie 2013, prin care a fost admis apelul declarat de către Albu Raisa, casată parţial hotărîrea Judecătoriei Orhei din 26 octombrie 2012 şi în partea casată emisă o nouă hotărîre, c o n s t a t ă La 02 iulie 2012 Albu Raisa a depus cerere de chemare în judecată împotriva Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei cu privire la anularea rezultatelor concursului, anularea ordinului de concediere, restabilirea în funcţie, încasarea salariului pentru lipsa forţată de la muncă şi repararea prejudiciului moral.

În motivarea acţiunii reclamanta a indicat că, în perioada 20 mai 1997 – 28 august 2012 a activat în funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”. La 18 mai 2012 Direcţia Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei a publicat în ziarul „Plaiul Orheian” anunţul privind petrecerea concursului pentru ocuparea funcţiei de director într-un şir de instituţii de învăţămînt din raion, inclusiv şi în Centrul Educaţional „Gimnaziul-grădiniţă Berezlogi”. La 06 iunie 2012, prin ordinul directorului Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei nr. 240 (p. 4) a fost constituită comisia de concurs pentru ocuparea funcţiei vacante de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”.

Menţionează reclamanta că, în aceiaşi zi, s-a adresat către directorul Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei cu solicitarea de a fi anulat pct. 4 din ordinul menţionat, cu excluderea Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi” din concursul pentru ocuparea funcţiei vacante de director, în legătură cu faptul că această funcţie nu e vacantă, fiind ocupată de dînsa în baza contractului de muncă, încheiat pe o perioadă nedeterminată şi conform art. 82 alin. (1) lit. i) din Codul muncii dînsa avea dreptul de a lucra în funcţia de director al instituţiei, pînă la atingerea vîrstei de 65 ani. Totodată, prin adresarea către directorul Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei, şi-a exprimat dezacordul referitor la neadmiterea sa la concursul pentru ocuparea funcţiei de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”, solicitînd să fie admisă la concurs cu respectarea tuturor drepturilor prevăzute de lege.

La 21 iunie 2012 a avut loc şedinţa comisiei de concurs, la care s-a discutat şi s-a respins cerinţele demersului său, în funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi” fiind aleasă Călugăreanu Zinaida, care prin ordinul directorului Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei din 05 iulie 2012 a fost numită prin transfer la funcţia de director începînd cu data de 06 iulie 2012, pe o perioadă de 5 ani Iar, prin ordinul directorului Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei nr. 213 din 28 august 2012, dînsa a fost concediată din funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”, începînd cu data de 29 august 2012, în baza art. 86 al. (1) lit. z) Codul muncii.

Consideră reclamanta ilegală desfăşurarea concursului pentru ocuparea funcţiei de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”, deoarece la acel moment această funcţie nu era vacantă. De asemenea, consideră neîntemeiat şi refuzul în admiterea sa la concurs, dînsa neîndeplinind condiţiile prevăzute în p. 12 lit. d) al Regulamentului cu privire la organizarea şi desfăşurarea concursului pentru ocuparea funcţiei de director în instituţiile de învăţămînt preşcolar, primar, secundar, special, complementar, secundar profesional şi mediu de specialitate, aprobat prin ordinul Ministerului Educaţiei nr. 762 din 12 octombrie 2010, deoarece această prevedere din regulament înrăutăţeşte situaţia salariaţilor în comparaţie cu legislaţia muncii şi este în contradicţie cu prevederile art. 82 al.

(1) lit. i) Codul muncii, potrivit cărora contractul individual de muncă al conducătorului unităţii de stat poate înceta în cazul atingerii de către acesta a vîrstei de 65 ani. Mai indică reclamanta că contrar prevederilor legale a fost emis şi ordinul nr. 213 din 28 august 2012 privind concedierea sa din funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”. Mai mult ca atît, la concediere nu a fost dat acordul preliminar în scris al organului sindical. Mai susţine reclamanta că, prin acţiunile ilegale ale pîrîtului i-a fost cauzată o stare gravă de stres şi frustrare, soldată cu consecinţe ireversibile pentru sănătatea ei, precum şi i-a adus atingere demnităţii şi reputaţiei profesionale.

2 Solicită reclamanta anularea ca fiind ilegal refuzul directorului Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei în soluţionarea litigiului, exprimat şi comunicat prin scrisoarea preşedintelui raionului nr. A-292/2 din 06 iulie 2012; anularea p. 4 din ordinul directorului Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei nr. 240 din 06 iunie 2012 privind constituirea comisiei de concurs pentru ocuparea funcţiei de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”; anularea deciziei Comisiei raionale de concurs din 21 iunie 2012 privind ocuparea funcţiei de director de către Călugăreanu Zinaida cu amînarea concursului în instituţia Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi” şi admiterea participării dînsei la concurs; anularea ordinului directorului Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei nr. 213 din 28 august 2012 privind eliberarea sa din funcţie cu restabilirea sa în funcţia deţinută anterior, încasarea salariului pentru absenţa forţată de la muncă şi încasarea unei compensări a prejudiciului moral în mărime de 5000 lei, precum şi a cheltuielilor pentru asistenţă juridică în mărime de 1200 lei.

Prin hotărîrea Judecătoriei Orhei din 26 octombrie 2012 acţiunea a fost respinsă. Prin decizia Curţii de Apel Chişinău din 26 martie 2013 apelul declarat de către Albu Raisa a fost admis, casată hotărîrea primei instanţe în partea respingerii pretenţiilor privind anularea ordinului de concediere, restabilire în funcţie şi încasarea salariului pentru lipsa forţată de la muncă şi în această parte a fost emisă o nouă hotărîre de admitere a acţiunii, fiind anulat ordinul Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei nr. 213 din 28 august 2012 cu privire la concedierea Raisei Albu din funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi” cu restabilirea Raisei Albu în funcţia deţinută şi încasarea salariului pentru lipsa forţată de la muncă pentru perioada de 29 august 2012 – 26 martie 2013 în mărime de 38710 lei, în rest hotărîrea primei instanţe a fost menţinută.

Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 25 aprilie 2013 cererea Raisei Albu privind corectarea greşelii din dispozitivul deciziei Curţii de Apel Chişinău din 26 martie 2013 şi din titlu executoriu din 26 martie 2013 a fost respinsă. S-a respins ca neîntemeiat demersul executorului judecătoresc Ţărnă Victoria privind schimbarea modului de executare a deciziei Curţii de Apel Chişinău din 26 martie 2013. La 31 mai 2013 Direcţia Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei a declarat recurs împotriva deciziei instanţei de apel, solicitînd admiterea acestuia, casarea deciziei instanţei de apel cu menţinerea hotărîrii primei instanţe. Recurentul în motivarea recursului a indicat că instanţa de apel a aplicat eronat normele de drept material şi a interpretat arbitrar probele administrate.

În conformitate cu art. 434 al. (1) CPC, recursul se declară în termen de 2 luni de la data comunicării hotărîrii sau a deciziei integrale. Materialele dosarului atestă faptul că copia deciziei redactate a instanţei de apel a fost expediată părţilor de către Curtea de Apel Chişinău la 09 aprilie 2013. Astfel, recursul se consideră depus în termen. 3 La 25 iunie 2013 în adresa Raisei Albu a fost expediată copia recursului declarat de către Direcţia Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei cu înştiinţarea despre necesitatea depunerii referinţei la recurs. La 18 iulie 2013 Albu Raisa a depus referinţă, în care a cerut respingerea recursului declarat de către Direcţia Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei şi menţinerea deciziei instanţei de apel ca fiind legală şi întemeiată.

În conformitate cu art. 444 CPC, prezentul recurs se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. Studiind materialele dosarului în raport cu argumentele invocate în recurs şi obiecţiile expuse în referinţă, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul întemeiat şi care urmează a fi admis cu casarea deciziei instanţei de apel şi menţinerea hotărîrii primei instanţe, din următoarele considerente. În conformitate cu art. 445 al. (1) lit. f) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să admită recursul, să caseze decizia instanţei de apel şi să menţină hotărîrea primei instanţe. Conform art. 47 al. al. (8) din Legea învăţămîntului nr. 547 din 21 iulie 1995, în redacţia legii nr. 67 din 23 aprilie 2010, directorii instituţiilor publice de învăţămînt preuniversitar sînt numiţi în funcţie prin concurs pentru o perioadă de 5 ani.

Prin ordinul Ministerului Educaţiei nr. 762 din 12 octombrie 2010 a fost aprobat Regulamentul cu privire la organizarea şi desfăşurarea concursului pentru ocuparea funcţiei de director în instituţiile de învăţămînt preşcolar, primar, secundar, special, complementar, secundar profesional şi mediu de specialitate. Potrivit p. 3 al Regulamentului menţionat, funcţia de director al instituţiei de învăţămînt preşcolar, primar, secundar, special, complementar, artistic şi sportiv, secundar profesional şi mediu de specilitate se ocupă prin concurs pe un termen de cinci ani. Iar potrivit p. 7 din acelaşi Regulament, concursul se anunţă în termen de 10 zile din momentul în care funcţia devine vacantă.

În cazul directorului ales prin concurs, concursul se anunţă cu două luni înainte de expirarea termenului contractului individual de muncă, iar în cazul directorilor care nu au fost aleşi prin concurs – în termen de pînă la 1 an de la data aprobării prezentului regulament. Potrivit p. 12 din Regulamentul cu privire la organizarea şi desfăşurarea concursului pentru ocuparea funcţiei de director în instituţiile de învăţămînt preşcolar, primar, secundar, special, complementar, secundar profesional şi mediu de specialitate, una din condiţiile cerute candidaţilor pentru ocuparea postului de director în instituţiile de învăţămînt este acea de a nu avea vîrsta de pensionare.

Din materialele dosarului rezultă că, intimata-reclamantă Albu Raisa prin ordinul Direcţiei de Învăţămînt Orhei nr. 130-A din 20 mai 1997 a fost transferată din funcţia de director adjunct din şcoala medie incompletă Berezloji în funcţia de 4 director în aceiaşi şcoală, începînd cu 20 mai 1997, activînd în această funcţie pînă la 28 august 2012. Prin urmare, intimata-reclamantă Albu Raisa a fost numită în funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”, şi nu aleasă prin concurs, acesta fiind elementul definitoriu care a dus la desfăşurarea concursului pentru ocuparea funcţiei de director al instituţiei date. La 18 mai 2012 Direcţia Învăţămînt, Tineret şi Sport Orhei a publicat în ziarul raional „Plaiul Orheian” anunţul privind ocuparea funcţiei de director în mai multe instituţii de învăţămînt din raion, inclusiv şi în instituţia Centrul Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”.

Prin ordinul Direcţiei Învăţămînt, Tineret şi Sport Orhei nr. 240 din 06 iunie 2012 (p. 4) s-a constituit comisia de concurs pentru ocuparea funcţiei vacante de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”. Intimatei-reclamante Albu Raisa, a.n. 1952, neîntrunind condiţia de vîrstă, i s- a refuzat de a participa la concursul pentru ocuparea postului de director la Centrul Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”. În urma desfăşurării concursului din 21 iunie 2012, cîştigător a fost desemnată Călugăreanu Zinaida, care prin ordinul nr. 05 iulie 2012 a fost numită prin transfer în funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”, începînd cu 06 iulie 2012, pe o perioadă de 5 ani.

În temeiul deciziei Comisei raionale de concurs din 21 iunie 2012, Direcţia Generală Învăţămînt, Tineret şi Sport Orhei a emis ordinul nr. 213 din 28 august 2012, prin care intimata-reclamantă Albu Raisa a fost concediată din funcţia de director al Centrului Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi”, începînd cu 29 august 2012, în baza art. 86 al. (1) lit. z) Codul muncii - pentru alte motive prevăzute de prezentul cod şi de alte acte legislative. Prima instanţă analizînd circumstanţele relevate în cumul cu probele administrate şi în contextul normelor de drept enunţate, prin hotărîrea din 26 octombrie 2012 a respins acţiunea ca fiind neîntemeiată.

Curtea de Apel Chişinău, considerînd justă concluzia primei instanţe în partea ce ţine de organizarea şi desfăşurarea concursului pentru ocuparea funcţiei pe care o deţinea intimata-reclamantă Albu Raisa, inclusiv şi în partea neadmiterii acesteia la concurs pe motiv de vîrstă, a conchis că a fost încălcată procedura de concediere a Raisei Albu din funcţie, şi anume că temeiul prevăzut de art. 86 al. (1) lit. z) Codul muncii nu este aplicabil speţei, iar la concedierea intimatei nu i-a fost propus alt loc de muncă şi nu a fost consultat organul sindical. Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie reţine că concluzia instanţei de apel este bazată pe interpretarea eronată a normelor de drept material şi aprecierea arbitrară a probelor administrate.

Astfel, conform art. 86 al. (1) lit. z) Codul muncii, concedierea – desfacerea din iniţiativa angajatorului a contractului individual de muncă pe durată 5 nedeterminată, precum şi a celui pe durată determinată – se admite pentru alte motive prevăzute de prezentul cod şi de alte acte legislative. În situaţia respectivă, ţinînd cont de prevederile art. 47 Legea învăţămîntului potrivit cărora desemnarea conducătorilor instituţiilor de învăţămînt de toate nivelurile se numesc prin concurs, concedierea intimatei Albu Raisa se încadrează în prevederile art. 86 al. (1) lit. z) Codul muncii. Referirea instanţei de apel în acest sens la explicaţiile Hotărîrii Plenului Curţii Supreme de Justiţie nr. 12 din 03 octombrie 2005 nu este relevantă la cazul din speţă.

Or, la acel moment, 03 octombrie 2005 funcţiile de conducere a instituţiilor de învăţămînt erau ocupate nu prin concurs, art. 47 din Legea învăţămîntului fiind modificat şi completat prin Legea nr. 67 din 23 aprilie 2010 pentru modificarea şi completarea art. 47 din Legea învăţămîntului. Mai mult ca atît, Plenul Curţii Supreme de Justiţie în explicaţiile date la 03 octombrie 2010 cu referire la aplicabilitatea prevederilor art. 86 al. (1) lit. z) Codul muncii s-a expus clar şi explicit că încetarea contractului de muncă în condiţii similare, şi anume, încheiat cu cadrele din sfera ştiinţei şi inovării în cazul pierderii concursului pentru ocuparea funcţiilor de conducere cade sub incidenţa acestei norme de drept.

Nu pot fi reţinute nici argumentele instanţei de apel precum că Raisei Albu la concediere nu i-au fost propuse alte locuri de muncă, deoarece s-a constatat că fiindu-i propusă funcţia de profesor în aceiaşi instituţie, intimata-reclamantă Albu Raisa nu a optat pentru aceasta. Nu pot fi reţinute drept temei de admitere a acţiunii nici argumentele instanţei de apel despre lipsa consultării prealabile cu organul sindical la concedierea intimatei-reclamante Albu Raisa, condiţie prevăzută de art. 87 al. (1) Codul muncii, deoarece conform art. 89 al. (2) Codul muncii doar în cazul concedierii unui membru de sindicat fără acordul organului sindical, cînd acordul respectiv este necesar conform art.87, instanţa de judecată, prin hotărîre, restabileşte salariatul la locul de muncă.

Însă la cazul din speţă, potrivit art. 87 al. (1) Codul muncii nu era necesar acordul preliminar al organului sindical, iar lipsa consultării acestuia nu are drept consecinţă restabilirea în funcţie. În circumstanţele relevate şi în contextul normelor de drept enunţate supra, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră justă concluzia primei instanţe privind respingerea integrală a acţiunii ca fiind neîntemeiată. Totodată, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie reţine că decizia instanţei de apel în partea menţinerii hotărîrii primei instanţe în privinţa organizării şi desfăşurării concursului pentru ocuparea funcţiei de director la Centrul Educaţional „Gimnaziu grădiniţă Berezlogi” nu a fost contestată.

Din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că, hotărîrea primei instanţe este legală şi întemeiată, iar decizia instanţei de apel este neîntemeiată, 6 Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a admite recursul, de a casa decizia instanţei de apel şi a menţine hotărîrea primei instanţe. În conformitate cu art. 445 al. (1) lit. f) Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie, d e c i d e Se admite recursul declarat de către Direcţia Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei.

Se casează decizia Curţii de Apel Chişinău din 26 martie 2013 şi se menţine hotărîrea Judecătoriei Orhei din 26 octombrie 2012 în pricina civilă la cererea de chemare în judecată a Raisei Albu împotriva Direcţiei Învăţămînt Tineret şi Sport Orhei cu privire la anularea rezultatelor concursului, anularea ordinului de concediere, restabilirea în funcţie, încasarea salariului pentru lipsa forţată de la muncă şi repararea prejudiciului moral. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, judecătorul Iulia Sîrcu Judecătorii Tamara Chişca - Doneva Valentina Clevadî Vera Macinskaia Ion Vîlcov 7