2ra-701/13 — Anularea ordinului, restabilirea în funcţie, încasarea salariului şi compensarea pagubei morale

prima instanţă: L.Vasilevici dosar nr. 2ra-701/13 instanţa de apel: M.Ciugureanu, M.Moraru, G.Zubati DECIZIE 05 iunie 2013 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedinte completului, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Tatiana Vieru, Galina Stratulat, Iurie Bejenaru, Svetlana Novac examinînd recursul declarat de către Agenţia „Moldsilva”, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată înaintată de Mişcenco Ana către Agenţia de Stat pentru Silvicultură „Moldsilva” privind anularea ordinului nr.164-c din 02.12.2011, restabilirea în funcţie, încasarea salariului şi compensarea pagubei morale, împotriva deciziei Curţii de Apel Chişinău din 08 noiembrie 2012 şi hotărîrii Judecătoriei Centru, mun.Chişinău din 13.08.2012, c o n s t a t ă: La data de 30.12.2011, Mişcenco Ana s-a adresat cu o cerere de chemare în judecată către Agenţia de Stat pentru Silvicultură „Moldsilva” privind anularea ordinului nr.164-c din 02.12.2011, restabilirea în funcţie, încasarea prejudiciului moral şi cheltuielilor de judecată în mărime de 120000 lei.

În motivarea acţiunii, reclamanta a indicat că, la 10 august 2009 a încheiat contractul individual de muncă nr.25 cu Agenţia de Stat pentru Silvicultură „Moldsilva" şi a fost numită în funcţia de director al ÎS Silvicultură „Iargară" cu sediul în r-nul Leova, s.Iargara, str.Ştefan Vodă 180. La data de 02.12.2011 a fost emis ordinul nr.l64-c prin care a fost sancţionată disciplinar conform art.206 alin.(1) lit.d) – concediere, în temeiul art.86 alin.(1) lit.p), pentru încălcarea pct.3.2. a),b),c) din contractul de muncă nr.25/09 din 10.08.2009, pct.l lit.a),b),c),d) din contractul de răspundere materială nr.25/09 din 10.08.2009, pct.2.2 din Instrucţiunea de funcţie a directorului ÎS Iargara. La data de 02.12.2011 i-a fost adus la cunoştinţă ordinul în cauză, pe care a refuzat să-l semneze.

La data de 05.11.2010 a fost întocmit un act de către Comisia de Cercetare disciplinară prealabilă creată prin ordinul Agenţiei “Moldsilva” nr.148 din 1 03.09.2010 pentru efectuarea controlului selectiv a stării culturilor silvice plantate de către ÎS “Iargara” în perioada anilor 2002-2009, precum şi actul de revizie documentare tematică a activităţii economico-financiare pentru perioada 01.01.2005-31.03.2011 prin care s-au constatat un şir de încălcări, ultima fiind datată cu 03.09.2008. Astfel, consideră că sancţiunea disciplinară conform prevederilor art.209 alin.(2) CM nu poate fi aplicată după expirarea a 2 ani de la data comiterii, stabilită în urma reviziei sau a controlului activităţii económico- financiare.

Mai mult ca atît, la data concedierii se afla în concediul medical de la 02.12.2011 pînă la 12.12.2011, astfel, au fost neglijate şi prevederile art.86 alin.(2) CM. Solicită reclamanta anularea ordinului nr.164-c din 02.12.2011 „Cu privire la aplicarea sancţiunii disciplinare”, restabilirea în funcţie şi încasarea prejudiciului moral şi cheltuielilor de judecată în mărime de 120000 lei. Ulterior, Mişcenco Ana a depus cerere de concretizare a cerinţelor, prin care a solicitat admiterea cererii iniţiale, menţinîndu-şi cerinţele invocate anterior. În cererea de concretizare a indicat că pe parcursul timpului cît a fost angajată, a fost şi este membru al sindicatelor din silvicultura „Sinsilva”, astfel, contrar prevederilor art.87 pct.1 CM, nu a fost consultat organul sindical în privinţa concedierii.

La fel, indică că dacă la 01.08.2011 prin actul de revizie documentare tematică a activităţii economico-financiare la ÎS “Iargara” s-a constatat abatere disciplinară, atunci conform prevederilor art.209 alin.(1) CM sancţiunea urma a fi aplicată timp de o lună, dar sancţiunea disciplinară – concedierea a fost aplicată la 02.12.2011, adică peste 4 luni şi 1 zi de la constatare, în aşa mod consideră ordinul emis ilegal şi urmează a fi anulat ca emis peste termen. Prin hotărîrea Judecătoriei Centru, mun. Chişinău din 13.08.2012, a fost admisă parţial acţiunea înaintată de Mişcenco Ana. S-a anulat ordinul nr.164-c din 02.12.2011 emis de Agenţia de Stat pentru Silvicultură „Moldsilva” privind sancţionarea disciplinară în baza art.206 alin.(1) lit.d) CM şi concedierea în temeiul art.86 alin.(1) lit.p) CM şi s-a dispus restabilirea Anei Mişcenco în funcţie de director a Întreprinderii pentru silvicultură Iargara.

S-a încasat de la Agenţia de Stat „Moldsilva” în beneficiul Anei Mişcenco salariu pentru lipsa forţată de la serviciu în mărime de 38496,69 lei, compensarea pagubei morale – 5100 lei şi cheltuielile judiciare – 5355 lei. S-a încasat de la Agenţia de Stat „Moldsilva” taxa de stat în beneficiul statului în mărime de 1154,90 lei. În rest, acţiunea a fost respinsă. Prin decizia Curţii de Apel Chişinău din 08.11.2012 a fost respins apelul declarat de către Agenţia „Moldsilva” şi menţinută hotărîrea Judecătoriei Centru, mun.Chişinău din 13.08.2012. Invocînd ilegalitatea hotărîrilor judecătoreşti, la data de 26.12.2012, Agenţia „Moldsilva” a declarat recurs, în termen legal, solicitînd admiterea recursului, casarea deciziei instanţei de apel şi hotărîrii primei instanţe, cu emiterea unei noi hotărîri de respingere a acţiunii.

2 În motivarea recursului, recurentul a indicat că, instanţele de judecată au încălcat normele de drept material. Nu este de acord cu constatarea instanţelor de judecată că Mişcenco Ana nu a avut încălcări disciplinare după semnarea contractului individual de muncă. Indică că prima instanţă nu a elucidat pe deplin circumstanţele cauzei, fapt dovedit prin aceea că actul de control din 01.08.2011 conţine şi abateri disciplinare a reclamantei din anii 2009-2010, adică după semnarea contractului individual de muncă nr.25/09. La fel, recurentul invocă că la momentul emiterii ordinului de concediere, nu era necesară consultarea prealabilă a organului sindical, deoarece reclamanta nu era membru de sindicat.

Începînd cu data de 27.05.2010 pînă la 02.12.2011, reclamanta s-a aflat în concediu anual de odihnă şi în concediu medical. Astfel, constatările instanţei precum că Agenţia „Moldsilva” ar fi depăşit termenele stabilite de art.209 CM sunt eronate. Aceeaşi normă prevede că aflarea salariatului în concediu de odihnă sau medical nu se ia în calcul la stabilirea termenului de o lună, 6 luni sau 2 ani. Prin urmare, perioada 27.05.2010-02.12.2011 urmează a fi exclusă din calcul. La 21.01.2013, Agenţia „Moldsilva” a depus cerere privind retragerea recursului, ulterior, la 29.03.2013 a depus cerere privind renunţarea la cererea de retragere a recursului. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră că recursul este neîntemeiat, pasibil de a fi respins din următoarele considerente.

În conformitate cu art. 445 alin.(1) lit.a) CPC, instanţa de recurs, după ce judecă recursul este în drept să respingă recursul şi să menţină decizia instanţei de apel şi hotărîrea primei instanţe. Astfel, s-a stabilit că prima instanţă a admis parţial acţiunea înaintată de Mişcenco Ana către Agenţia de Stat pentru Silvicultură „Moldsilva” privind anularea ordinului nr.164-c din 02.12.2011, restabilirea în funcţie, încasarea salariului şi compensarea pagubei morale, Pentru a emite soluţia enunţată, instanţa a reţinut că, referirea pîrîtului la actul de revizie ca o dovadă a încălcării pct.3.2. lit. a,b,c din contractul de muncă nr.25/09 din 10.08.2009, pct.l lit.a,b,c,d din contractul de răspundere materială nr.25/09 din 10.08.2009, este neîntemeiată, deoarece au fost stabilite încălcările produse în a.2006-2008, adică pînă la încheierea contractului individual de muncă din 10.08.2009 şi pînă la semnarea contractului de răspundere materială nr.25/09.

Reclamanta Mişcenco Ana, fiind membru de sindicatelor din silvicultura „Sinsilva" din 1980, ceea ce a confirmat martorul A.Ciobanu, preşedintele Federaţiei Sindicatelor din Silvicultură „Sinsilva", a fost concediată din funcţie fără consultarea prealabilă a organului sindical din unitate - Agenţia „Moldsilva". Rezultă, că angajatorul nu a respectat prevederile art.87 al.l CM, astfel, instanţa de judecată a ajuns la concluzia că nu s-a confirmat legalitatea ordinului nr.164-c din 02.12.2011, deaceea ordinul dat urmează a fi anulat, cu restabilirea Anei Mişcenco în funcţia directorului ÎS „Iargara",cu achitarea salariului pentru lipsa forţată de la serviciu, precum şi a prejudiciului moral şi cheltuielilor de judecată.

3 Instanţa de apel a respins apelul declarat de către Agenţia „Moldsilva” şi a menţinut hotărîrea Judecătoriei Centru, mun.Chişinău din 13.08.2012. În acest context, instanţa de apel a reţinut că, prima instanţă legal a dispus încasarea din contul apelantului în beneficiul intimatei salariu pentru lipsa forţată de la serviciu, compensarea pagubei morale şi a cheltuielilor de judecată, deoarece nu s-a confirmat legalitatea ordinului nr.164-c din 02.12.2011 cu privire la aplicarea sancţiunii disciplinare şi concedierea intimatei. Verificînd argumentele recursului coroborat circumstanţelor de drept pe care sînt întemeiate hotărîrile judecătoreşti, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie constată că instanţele de judecată au dat o apreciere corectă pretenţiilor deduse judecăţii şi circumstanţelor de fapt stabilite, adoptînd hotărîri legale şi întemeiate.

În justificarea concluziei enunţate, instanţa de recurs invocă argumentele ce succed. Astfel, s-a stabilit că, la data de 10.08.2009, a fost încheiat contractul individual de muncă nr.25/09 între Agenţia pentru Silvicultură „Moldsilva”(fondator) şi Mişcenco Ana (director) (f.d.19-22, vol.1). Prin ordinul nr.148 din 03.09.2010, semnat de directorul general al Agenţiei „Moldsilva”, s-a ordonat constituirea Comisiei de cercetare disciplinară prealabilă (f.d.30, vol.1). În baza ordinului nominalizat, Comisia a efectuat controlul selectiv a stării culturilor silvice plantate de către Întreprinderea pentru silvicultură „Iargara” în perioada anilor 2002-2009, fiind întocmit actul din 05.11.2010 (f.d.31-46, vol.1).

Prin ordinul nr.308-p din 03.12.2010, semnat de directorul general al Agenţiei „Moldsilva”, s-a dispus că pentru managementul şi controlul insuficient asupra activităţii economico-financiare a Întreprinderii pentru silvicultură „Iargara”, directorul A.Mişcenco va fi sancţionată disciplinar după reîntoarcerea din concediu (f.d.47-50, vol.1). La 01.08.2011, a fost întocmit actul reviziei documentare tematice a activităţii economico-financiare efectuată la Întreprinderea de Stat pentru silvicultură „Iargara” pentru perioada 01.01.2005-31.03.2011 (f.d.53-63, vol.1). Prin ordinul nr.164-c din 02.12.2011, în temeiul actului din 05.11.2010, ordinului nr.308-p din 03.12.2010 şi a actului de revizie din 01.08.2011, conform art.206 alin.(1) lit.d) CM a fost sancţionată disciplinar directorul ÎS Iargara, Mişcenco Ana, la concediere, întemeiul art.86 alin.(1) lit.p) CM, pentru încălcarea pct.3.2.

a),b),c) din Contractul individual de muncă nr.25/09 din 10.08.2009, pct.1 lit.a),b),c),d) din contractul de răspundere materială, pct.2.2. din Instrucţiunea de funcţie a directorului Întreprinderii de stat pentru silvicultură Iargara, art.9 alin.(2) lit.a),b),f) CM (f.d.5, vol.1). Pe versoul ordinului este indicat că Mişcenco Ana a refuzat să semneze ordinul, fiind datat cu 02.11.2011, 17.00 (f.d.64). Prevederile art.86 alin.(1) lit.p) CM stipulează că, concedierea – desfacerea din iniţiativa angajatorului a contractului individual de muncă pe durată nedeterminată, precum şi a celui pe durată determinată – se admite pentru 4 încălcarea gravă, chiar şi o singură dată, a obligaţiilor de muncă de către conducătorul unităţii, de către adjuncţii săi sau de către contabilul-şef.

Conform art.206 alin.(1) lit.d) CM, pentru încălcarea disciplinei de muncă, angajatorul are dreptul să aplice faţă de salariat concedierea (în temeiurile prevăzute la art.86 alin.(1) lit.g)-r)). Conform art.89 alin.(2) CM, la examinarea litigiului individual de muncă de către instanţa de judecată, angajatorul este obligat să dovedească legalitatea şi să indice temeiurile transferării sau eliberării din serviciu a salariatului.

Astfel, se remarcă că nu poate fi reţinut actul din 05.11.2010 ca dovadă a încălcării obligaţiilor de serviciu de către reclamantă, deoarece controlul a fost efectuat în lipsa directorului Mişcenco Ana, care din 27.05.2010 – 27.05.2011 a fost în concediu medical, dar funcţiile de director din 21.06.2010 îndeplinea Juganaru I. La fel, nu poate fi reţinut actul de control din 01.08.2011 invocat de pîrît, deoarece din actul de control nominalizat rezultă că au fost stabilite încălcări produse în 2006-2008, adică pînă la încheierea contractului individual de muncă din 10.08.2009 cu Mişcenco Ana. Conform prevederilor art.87 alin.(1) CM, concedierea salariaţilor membri de sindicat, se admite cu consultarea prealabilă a organului (organizatorului) sindical din unitate.

Din materialele cauzei se atestă că Mişcenco Ana este membru de sindicat, ceea ce se confirmă prin copia carnetului de membru şi certificatul semnat de ÎSS Iargara, Juganaru Igor, precum că pe perioda 2006-2011 au fost reţinute din salariul Anei Mişcenco cotizaţii sindicale (f.d.126,164, vol.2). Prin scrisoarea nr.01-04/31 din 06.04.2012, Federaţia sindicatelor din silvicultură “Sindsilva” a înştiinţat că administraţia Agenţiei “Moldsilva” n-a înaintat demers în adresa Federaţiei “Sindsilva” pentru a solicita acordul preliminary privind concedierea membrului sindicat Ana Mişcenco (f.d.16, vol.2).

Conform prevederilor art.209 alin.(1) şi (2) CM, sancţiunea disciplinară se aplică, de regulă, imediat după constatarea abaterii disciplinare, dar nu mai tîrziu de o lună din ziua constatării ei, fără a lua în calcul timpul aflării salariatului în concediu annual de odihnă, în concediu de studii sau concediu medical şi sancţiunea disciplinară nu poate fi aplicată după expirarea a 6 luni din ziua comiterii abaterii disciplinare, iar în urma reviziei sau a controlului activităţii economico-financiare – după expirarea a 2 ani de la data comiterii. De la data comiterii încălcărilor stabilite de revizia din 01.08.2011 a expirat mai mult de 2 ani. Este imposibil de stabilit data comiterii încălcărilor reflectate în actul din 05.11.2010, deoarece este indicat a.2009, fără concretizarea datei, cu atît mai mult, că de la data constatării abaterii pînă la data emiterii ordinului de sancţionarea disciplinară a expirat mai mult decât o lună.

Astfel, instanţa de recurs notează că nu s-a confirmat legalitatea ordinului nr.164-c din 02.12.2011 cu privire la aplicarea sancţiunii disciplinare şi concedierea reclamantei, deaceea corect s-a dispus anularea ordinului dat, cu 5 restabilirea Anei Mişcenco în funcţie de director a ÎS „Iargara", cu achitarea salariului pentru lipsa forţată de la serviciu cum prevede art.90 CM al RM. Ţinînd cont de circumstanţele pricinii stabilite în raport cu normele legale sus-enunţate, instanţa de recurs conchide că, instanţa de fond şi cea de apel, prin stabilirea justă a circumstanţelor pricinii, aplicarea şi interpretarea justă a normelor de drept material şi procedural, corect au pronunţat soluţia privind admiterea parţială a acţiunii înaintate de Mişcenco Ana.

Prin urmare, ţinînd cont de faptul că, hotărîrile judecătoreşti sînt întemeiate şi legale, iar argumentele invocate de către recurent sînt neîntemeiate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul şi a menţine hotărîrile judecătoreşti atacate. În conformitate cu art. 445 alin.(1) lit.a) CPC, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, d e c i d e: Se respinge recursul declarat de către Agenţia „Moldsilva”.

Se menţine decizia Curţii de Apel Chişinău din 08 noiembrie 2012 şi hotărîrea Judecătoriei Centru, mun.Chişinău din 13 august 2012 în pricina civilă la cererea de chemare în judecată înaintată de Mişcenco Ana către Agenţia de Stat pentru Silvicultură „Moldsilva” privind anularea ordinului nr.164-c din 02.12.2011, restabilirea în funcţie, încasarea salariului şi compensarea pagubei morale Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Tatiana Vieru Galina Stratulat Iurie Bejenaru Svetlana Novac 6