ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 1187/2010

Asupra recursului de față; Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Prin cererea formulată reclamanta Primăria comunei Coroieni a solicitat în contradictoriu cu SC I.M.I., SC C.C. SRL Negrești a solicitat instanței modificarea deciziei nr. 4553/C8/4777, 5434 din data de 09 septembrie 2009 dată de Consiliul Național de Soluționare a Contestației, în sensul menținerii procedurii de achiziție publică, iar în subsidiar doar anularea raportului procedurii de atribuire a procesului verbal nr. 1136 din 31 iulie 2009 și obligarea sa la reluarea licitației de la etapa verificării scrisorilor de garanție bancară având în vedere că declanșarea unei noi proceduri ca urmare a menținerii deciziei atacate ar presupune cheltuieli deloc neglijabile și timp pe care nu îl are ținând cont că se apropie sezonul rece și încheierea anului financiar riscând să piardă parte din suma alocată achiziției publice.

În susținerea celor solicitate s-a arătat că s-a aplicat procedura întocmai respectându-se față de toți participanții la licitație principiile nediscriminatorii și al tratamentului legal așa cum sunt ele definite la art. 2 din O.U.G. nr. 34/2006 precum și în prevederile art. 8, art. 11 și art. 33 alin. (3) din H.G. nr. 925/2006 cu atât mai mult cu cât la licitație au fost prezenți șapte ofertanți. Astfel, se arată că prin documentația de atribuire s-a prevăzut formularul tipizat nr.4 pentru scrisoarea de garanție bancară, formular care prin forma sa nu a fost respectat de către contestatoare și prin urmare având în vedere dispozițiile imperative prevăzute de art. 33 alin. (39) lit. b) din H.G.

nr. 925/2006 oferta a fost respinsă ca neconformă și nedeschisă. Scrisoarea de garanție bancară depusă de către SC I.M.I.SA emisă de B.R.D.G. nu respecta întocmai formularul 4 conținând elemente suplimentare, cu toate că așa cum recunoaște și banca prin adresa nr. 185/a din 05 august 2009 se putea emite o scrisoare conformă, cu textul suplimentar eliminat, fapt care ar fi permis deschiderea ofertei contestatoarei fără a exista obiecțiuni din partea celorlalți ofertanți prezenți.

Practic dacă s-a fi acceptat scrisoarea de garanție în forma prezentată s-ar fi încălcat aceleași principii, în raport cu ceilalți ofertanți și, pentru a se respecta întocmai procedura legală, licitația s-a desfășurat în condiții de perfectă transparență și legalitate interesul său fiind ca lucrarea să fie executată cu respectarea proiectului de execuție, cu încadrarea în bugetul alocat în cel mai scurt timp posibil pe considerentul că inundațiile produse pe pârâul Valea Mare sunt devastatoare pentru locuitorii din zonă. Prin sentința civilă nr. 3097 din 2 decembrie 2009 Curtea de Apel Cluj, secția comercială, de contencios administrativ și fiscal, a respins acțiunea formulată de Primăria comunei Coroieni.

Pentru a pronunța această hotărâre instanța a reținut că procedura este considerată afectată când în modul de aplicare a acesteia se constată omisiuni care au ca efect încălcarea principiilor, omisiunii care pot consta în necuprinderea unor specificații clare și explicite. Astfel spus doar în condițiile unor informații corecte se poate asigura respectarea principiilor tratamentului egal, nediscriminării, proporționalității. Informația generică din documentația de achiziție nu este în măsură să definească suficient de clar în ce ar consta solicitarea sau sancțiunea. O cerință corectă clară face posibilă depunerea mai multor oferte, acceptarea ca fiind conforme ajungându-se astfel la o alegere corespunzătoare în măsura să eficientizeze utilizarea fondurilor și în concordanță cu respectarea principiilor cerute.

Prin documentația de atribuire autoritatea a stabilit că ofertantul trebuie să prezinte garanția de participare în conformitate cu prevederile referitoare la cuantumul și forma de prezentare a acestuia așa cum sunt precizate în fișa de date a achiziției. În acest act s-a stabilit ca forma de constituire a garanției acceptată să fie scrisoarea de garanție bancară și aceasta să fie prezentată conform formularului 4. Formularul 4 stabilit de autoritate, în sensul mențiunilor ce trebuie să le conțină scrisoarea de garanție, cuprinde date privind denumirea, identificarea băncii ofertantului autorității contractante, denumirea contractului, valabilitatea garanției, data , semnătura autorizată. Instanța a mai reținut că informațiile prezentate prin documentația de atribuire au creat așa cum s-a arătat dubii înțelegându-se că doar în lipsa documentelor se aplică sancțiunea descalificării.

Astfel, dacă s-au depus de către mai mulți ofertanți scrisori de garanție ce conțin aceleași date cerute prin formularul tipizat, o ofertă pentru că este prezentată scrisoarea pe formular 4 tipizat să fie conformă, calificată iar altă ofertă pentru că este prezentată scrisoarea pe un alt format să fie descalificată. O atare situație dat fiind conținutul identic duce la neaplicarea unui tratament egal în condițiile în care sancțiunea cerută prin documentație se cere doar pentru lipsă document și nu pentru depunerea acestuia dar într-o altă formă. Împotriva acestei hotărâri Primăria comunei Coroieni a declarat recurs, criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie. Înainte de a examina motivele de recurs invocate în cauză, Înalta Curte, examinând cu prioritate, conform art. 137 alin. (1) C. proc.

civ., excepția invocată, din oficiu, constată că recursul este inadmisibil. Pentru a ajunge la această soluție instanța a avut în vedere considerentele în continuare arătate. În cauza de față reclamantul a formulat plângere împotriva deciziei pronunțate de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor potrivit O.U.G. nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică. Potrivit art. 283 alin. (1) din O.U.G. nr. 34/2006 instanța competentă să soluționeze plângerea formulată împotriva deciziei pronunțată de Consiliu este curtea de apel, secția de contencios administrativ și fiscal. Conform art. 285 alin. (5) din același act normativ - hotărârea pronunțată de instanță este definitivă și irevocabilă.

Din interpretarea logico-juridică a acestor texte de lege rezultă că, în cauză, împotriva hotărârii pronunțate de curtea de apel nu poate fi exercitată calea de atac a recursului. Astfel fiind, pentru considerentele arătate și în conformitate cu dispozițiile art. 312 alin. (1) C. proc. civ. coroborat cu art. 285 alin. (5) din O.U.G. nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică Înalta Curte va respinge recursul, ca inadmisibil.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge recursul declarat de Primăria comunei Coroieni, împotriva deciziei nr. 3097 din 2 decembrie 2009 a Curții de Apel Cluj, secția comercială, de contencios administrativ și fiscal, ca inadmisibil. Irevocabilă. Pronunțată în ședință publică, astăzi 3 martie 2010.