ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 920/2012

Asupra recursului de față; Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Tribunalul București, secția a VI-a comercială, prin sentința comercială nr. 7716 din 2 iulie 2010 a admis acțiunea, astfel cum a fost precizată, formulată de reclamanta SC S & T O.E.A.M. LTD în contradictoriu cu pârâta A.V.A.S. București în sensul că a constatat desființat contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nr. 11 din 21 martie 2003 la data de 31 decembrie 2004. De asemenea a fost obligată pârâta A.V.A.S. la restituirea către reclamantă a sumei de 800.000 dolari SUA, achitată cu titlu de preț. În fundamentarea acestei soluții instanța de fond a reținut că între A.P.A.P.S., în calitatea de vânzător și societatea F.G.L.L.LC.

SUA în calitatea de cumpărător s-a încheiat contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nr. 1 din 21 martie 2003 având ca obiect vânzarea unui număr de 8.677.219 acțiuni nominative, libere de orice sarcini, cu valoarea de 25.000 lei fiecare, cât și a acțiunilor ce urmau a rezulta în urma conversiei totale sau parțiale a creanțelor furnizorilor de utilități asupra societății și care trebuiau transferate spre vânzare în condițiile art. 14 din O.U.G. nr. 8/2003. Acțiunile ce au făcut obiectul contractului descris anterior reprezintă fracțiuni ale capitalului social al SC N.A.M. SA Făgăraș. Acest act juridic s-a încheiat sub condiția suspensivă a conversiei totale sau parțiale în acțiuni a creanțelor furnizorilor de utilități asupra societății și încheierea protocoalelor de transfer între furnizorii de utilități și vânzător, în conformitate cu art.14 din O.U.G.

nr. 8/2003 (art. 3.1). Termenul convenit de părți pentru îndeplinirea acestei condiții suspensive a fost 15 mai 2003 (art. 3.2). Voința părților a fost în sensul că, în termen de 10 zile lucrătoare de la notificarea prevăzută de art. 33, dar nu mai târziu de data de 15 mai 2003, să se întâlnească și să încheie un act adițional prin care aveau posibilitatea: a) de a constata îndeplinirea condiției suspensive și intrarea în vigoare a contractului; b) de a prelungi termenul de realizare a condiției suspensive în situația în care aceasta nu a fost prelungită până la această dată (art. 3.4). Prin clauza 3.6 părțile au convenit că, dacă până la termenul prevăzut de art. 3.2 nu s-a îndeplinit condiția suspensivă și nu este exprimată voința cocontractanților în sensul prelungirii termenului de realizare a acesteia, contractul se desființează de drept la îndeplinirea termenului prevăzut de art. 3.2.

În ceea ce privește legea aplicabilă, în cadrul clauzei 25.1 s-a precizat că actul juridic reprezentat de contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni este guvernat de legislația din România, eventualele dispute decurgând din sau în legătură cu validitatea, interpretarea sau derularea contractului, și care nu pot fi soluționate în mod amiabil, urmând, potrivit art.24.1, să fie supuse instanțelor judecătorești competente din România.

Prin actele adiționale nr. 1 din 14 mai 2003, 2 din 25 iunie 2003, 3 din 6 august 2003 și 4 din 9 septembrie 2003 termenul convenit de părți pentru îndeplinirea condiției suspensive (prevăzute de art. 3.2) a fost prelungit succesiv la 26 iunie 2003, 7 august 2003, 18 septembrie 2003, respectiv 30 octombrie 2003. Prin actul adițional nr. 5 din 28 octombrie 2003 cocontractanții inițiali au convenit modificarea părților contractului, ca urmare a efectuării novației prin schimbare de debitor, calitatea de cumpărători revenind societăților S & T O.E.A.M. LTD și C.T. GmbH. Prin același act adițional s-a prevăzut răspunderea solidară a celor două societăți în ceea ce privește îndeplinirea tuturor obligațiilor asumate prin contract, acestea preluând toate drepturile, obligațiile, asigurările și garanțiile contractuale asumate de debitorul inițial.

Prin actul adițional nr. 6 din 29 octombrie 2003 încheiat între A.P.A.P.S., în calitate de vânzătoare, și societățile S & T O.E.A.M. LTD și C.T. GmbH, în calitate de cumpărători a fost modificat art.3 din contract, condiția suspensivă fiind înlocuită cu condițiile rezolutorii reglementate în cuprinsul art. 3.1 referitoare la: a) conversia totală sau parțială în acțiuni a creanțelor deținute de furnizorii de utilități la societatea privatizată, în conformitate cu dispozițiile O.U.G. nr. 8/2003; b) transferul acțiunilor rezultate din conversia prevăzută la art. 3.1 lit. a) de la furnizorii de utilități către vânzător, în conformitate cu dispozițiile art. 14 din O.U.G. nr. 8/2003. Termenul pentru îndeplinirea condițiilor prevăzute de art. 3.1 a fost stabilit pentru data de 24 ianuarie 2004, vânzătorul asumându-și obligația de a notifica de îndată cumpărătorul asupra îndeplinirii condițiilor prevăzute la art. 3.1 (art. 3.2 și art. 3.3).

Prin clauza 3.4 astfel cum a fost modificată, s-a convenit ca în termen de 5 zile lucrătoare de la notificarea prevăzută la art. 3.3 sau chiar și în lipsa notificării dar nu mai târziu de 24 ianuarie 2004 părțile se vor întâlni și vor încheia un act adițional la prezentul contract prin care vor putea: a) să constate îndeplinirea condițiilor prevăzute la art. 3.1, caz în care prin actul adițional încheiat se va preciza numărul de acțiuni rezultate în urma conversiei și prețul de cumpărare conform art. 5.1; b) să prelungească termenul de realizare a condițiilor prevăzute la art. 3.1 în situația în care acestea nu au fost îndeplinite, în totalitate, până la acea dată, c) să renunțe total sau parțial la condițiile prevăzute la art.3.1, care nu au fost îndeplinite până la acea dată.

Conform art. 3.5, așa cum a fost modificat, prin același act adițional, s-a stipulat că dacă până la data de 24 ianuarie 2004 nu se îndeplinesc condițiile prevăzute la art. 3.1, iar părțile nu hotărăsc în conformitate cu art. 3.4 lit. b) și c), contractul se desființează de drept, cu repunerea părților în situația anterioară încheierii contractului, sumele ce vor fi restituite cumpărătorului nefiind purtătoare de dobânzi, majorări sau penalități de orice fel. Prin actul adițional nr. 7 din 21 ianuarie 2004, au fost modificate clauzele 3.2, 3.4 și 3.5, termenul convenit de părți pentru data de 24 ianuarie 2004 fiind înlocuit cu data de 31 mai 2004. În preambulul actului adițional au fost expuse motivele care au stat la baza perfectării acestuia, fiind enumerate printre altele solicitarea cumpărătorului privind prelungirea termenului de realizare a condițiilor rezolutorii până la 31 mai 2004 și faptul că A.P.A.P.S.

inițiase demersurile corespunzătoare efectuării conversiei creanțelor furnizorilor de utilități , acestea neputând fi însă finalizate până la termenul stabilit prin actul adițional nr. 6. Prin actul adițional nr. 8 din 31 mai 2004 părțile au constatat că la data încheierii acestuia, SC N.A.M. SA, s-a divizat în 8 societăți comerciale astfel: SC N.A.M. SA, SC N.S. SA, SC N.T. SA, SC E.W.H. SA, SC N.T.S. SA, SC N.E.V. SA, SC N.F. SA și SC N.C. SA. Clauza 2 a contractului de vânzare-cumpărare acțiuni nr. 11 din 21 martie 2003 a fost modificată, obiectul vânzării fiind reprezentat de un număr de 8.677.219 acțiuni nominative, deținute de vânzător la momentul semnării contractului și repartizate în urma divizării astfel: SC N.A.M.

SA - 1.789.470, SC N.S. SA -111.765, SC N.T. SA -399.283, SC E.W.H. SA -289.716, SC N.T.S. SA - 1.514.006, SC N.E.V. SA - 1.820.323, SC N.F. SA - 2.690.797 și SC N.C. SA - 61.859. În același timp, a suferit modificări clauza 3.1 lit. a), aceasta având următorul conținut:” Conversia totală sau parțială în acțiuni a creanțelor deținute de furnizorii de utilități la SC N.A.M. SA , în conformitate cu dispozițiile O.U.G. nr. 8/2003”. Părțile au prelungit termenul pentru îndeplinirea condițiilor prevăzute la art. 3.1 pentru data de 31 august 2004, modificându-se corespunzător clauzele 3.2, 3.4 și 3.5.

Totodată au fost modificate clauzele 7, în sensul că: „Dreptul la proprietate asupra acțiunilor vândute, se va transfera de la vânzător la cumpărător, împreună cu toate drepturile și obligațiile prevăzute pentru acționari de legislația română și de prezentul contract astfel: a) pentru acțiunile inițiale deținute de vânzător la data semnării contractului, la data creditării contului vânzătorului cu suma prevăzută la art. 6.1 lit. b), inclusiv a eventualelor penalități de întârziere datorate și calculate conform art. 2.6.; b) pentru acțiunile furnizorilor, rezultate din conversia în acțiuni a creanțelor furnizorilor de utilități asupra SC N.A.M., transferul se va realiza pentru fiecare pachet de acțiuni în parte, la data creditării contului vânzătorului cu suma prevăzută la art. 6.1 lit. c) și a eventualelor întârziere datorate și calculate conform art. 6.2”, clauza 8 în sensul că: „ Prețul convenit de părți este 0,093 dolari SUA pentru fiecare acțiune (preț pe acțiune).

Prețul total pentru acțiunile ce fac obiectul prezentului contract (preț pe cumpărare) va fi precizat prin actul adițional încheiat conform art. 3.4 lit. a). Prețul de cumpărare se compune din prețul acțiunilor inițiale și prețul acțiunilor furnizorilor. Prețul acțiunilor furnizorilor este format din prețul acțiunilor E., prețul acțiunilor D. și prețul acțiunilor T.” și clauza 14.3 în sensul că: „Prezentul contract va fi desființat de drept, fără a mai fi necesară punerea în întârziere și fără orice altă formalitate prealabilă, dacă cumpărătorul nu-și îndeplinește obligația prevăzută la art. 14.1 lit. a) la termenul și în cuantumul convenit”.

Art. 1 al actului adițional nr. 9 din 30 iunie 2004 la contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nr. 11 din 21 martie 2003 a modificat prevederile art. 17 din actul adițional nr. 8 din 31 mai 2004, părțile fiind de acord ca până la data de 31 august 2004, să definitiveze conținutul tuturor anexelor și să înlăture orice neconcordanță intervenită prin prezentul act adițional.

În contextul în care condițiile prevăzute de art. 3.1 din contract nu au fost realizate integral și ca urmare a solicitării cumpărătorului privind prelungirea termenului de realizare a condițiilor rezolutorii, au fost modificate din nou prevederile art. 3.2, art. 3.4 și art. 3.5, termenul stabilit pentru actul adițional nr. 8 pentru data de 31 august 2004 fiind prelungit, prin actul adițional nr. 10 din 30 august 2004, pentru data de 31 octombrie 2004. Actul adițional nr. 11 din 31 august 2004 a avut ca obiect modificarea clauzelor 13.3 alin. (2), 13.5, 17.1 și adăugarea unei noi clauze numerotată 15.1.4 la contractul de vânzare-cumpărare acțiuni nr. 11 din 21 martie 2003, cu conținutul prevăzut în cuprinsul acestuia (filele 234-236, vol. I). Întrucât condițiile prevăzute de art. 3.1 din contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nu au fost îndeplinite integral, având în vedere și cererea cumpărătorilor de prelungire a termenului de realizare a condițiilor rezolutorii, prin actul adițional nr. 12 perfectat la data de 28 octombrie 2004, termenul pentru îndeplinirea condiției rezolutorii a fost prelungit pentru data de 31 decembrie 2004 ( clauza 3.2 fiind modificată ). Prin clauza 3.4, astfel cum a fost transformată ca urmare a intervenirii acestui act adițional ,

părțile au agreat ca în termen de 5 zile lucrătoare de la notificarea prevăzută la art. 3.3 sau chiar și în lipsa notificării dar nu mai târziu de 31 decembrie 2004, să se întâlnească și să încheie un act adițional la contract prin care să aibă posibilitate: a) să constate îndeplinirea condițiilor prevăzute la art. 3.1, caz în care prin actul adițional încheiat se va preciza numărul de acțiuni rezultate în urma conversiei , prețul acțiunilor furnizori și prețul de cumpărare conform art. 5.1; b) să prelungească termenul de realizare a condițiilor prevăzute la art. 3.1 în situația în care acestea nu au fost îndeplinite, în totalitate, până la acea dată; c) să renunțe total sau parțial la condițiile prevăzute la art. 3, care nu au fost îndeplinite până la acea dată”.

Prin clauza 3.5 a fost modificată , având următorul conținut: „dacă până la data de 31 decembrie 2004 nu se îndeplinesc condițiile prevăzute la art. 3.1, iar părțile nu hotărăsc în conformitate cu art. 3.4 lit. b) și c) , contractul se desființează de drept cu repunerea părților în situația anterioară încheierii contractului. Sumele ce vor fi restituite cumpărătorului nu sunt purtătoare de dobânzi, majorări sau penalități de orice fel”. În final, s-a reținut că actul juridic reprezentat de contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni s-a desființat cu caracter retroactiv, conform art. 1019 alin. (2) C. civ., fiind înlăturate apărările A.V.A.S. referitoare la rezoluțiunea contratului potrivit art. 14.3 astfel cum a fost modificat prin actul adițional nr. 8 din 31 mai 2004. Curtea de Apel București, secția a V-a comercială, prin decizia comercială nr. 204 din 5 mai 2011 a respins ca nefondat apelul pârâtei A.V.A.S.

București împotriva sentinței comerciale nr. 7716 din 2 iulie 2010 pronunțată de Tribunalul București, secția a VI-a comercială, fiind preluate argumentele expuse anterior. Împotriva deciziei comerciale nr. 204 din 5 mai 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a V-a comercială, a promovat recurs pârâta A.V.A.S. care a criticat această hotărâre judecătorească pentru nelegalitate, solicitând în temeiul art. 304 C. proc. civ. admiterea recursului și modificarea deciziei atacate în sensul admiterii apelului pârâtei și pe cale de consecință respingerea acțiunii reclamantei ca netemeinică și nelegală. În dezvoltarea motivelor de recurs pârâta a invocat că prin Actul Adițional nr. 5 din 28 octombrie 2003 au fost concesionate drepturile și obligațiile cumpărătorului inițial F.G.L.L.LC.

(SUA) către consorțiul format din alte două părți contractante și anume S & T O.E.A.M. LTD SUA și C.T. GmbH Austria, iar cea de-a doua persoană juridică nu este parte în prezentul litigiu. A.V.A.S. și-a îndeplinit toate obligațiile contractuale prevăzute de clauza 3 din contract, privind conversia totală sau parțială în acțiuni a creanțelor furnizorilor de utilități asupra societății și încheierea protocoalelor de transfer între furnizorii de utilități și vânzător, în conformitate cu art. 14 din O.U.G. nr. 8/2003. Prezentul contract nu a fost desființat din culpa A.V.A.S. la data de 31 decembrie 2004 ci la o dată anterioară din culpa exclusivă a S & T O.E.A.M. LTD SUA respectiv data de 11 aprilie 2004. Nelegal s-a stabilit că la data de 31 decembrie 2004 contractul părților s-a desființat cu efect retroactiv și implicit ignorându-se dispozițiile art. 21 din O.G.

nr. 25/2002 A.V.A.S. a fost obligată să restituie către intimată suma de 800.000 dolari SUA cu titlu de preț, greșit fiind aplicate și dispozițiile art. 1019 alin. (2) C. civ. Intimata-reclamantă S & T O.E.A.M. LTD a depus întâmpinare prin care a invocat excepția inadmisibilității recursului, în realitate pârâta aducând critici asupra stabilirii situației de fapt, lucru care nu este compatibil cu exercitarea unei căi extraordinare de atac, solicitând respingerea, în subsidiar, ca nefondat a recursului. Înalta Curte, analizând materialul probator administrat în cauză, raportat atât la excepția inadmisibilității recursului invocată de reclamantă cât și la recursul promovat de pârâtă, constată că sunt nejustificate, urmând a le respinge ca nefondate, pentru următoarele considerente.

Este adevărat că motivele cererii de recurs ale pârâtei A.V.A.S. sunt tratate în considerentele apelului respins, ele fiind preluate din exercitarea căii de atac a apelului. Potrivit art. 302 1 teza I lit. c) C. proc. civ., cererea de recurs va cuprinde, sub sancțiunea nulității, motivele de nelegalitate pe care se întemeiază recursul și dezvoltarea lor. Jurisprudența a evidențiat că a motiva recursul înseamnă, pe de o parte, arătarea motivelor de recurs prin identificarea unuia dintre motivele de recurs prevăzute de art. 304 C. proc. civ., dar și dezvoltarea acestuia. Cu certitudine că pârâta A.V.A.S. a adus critici efective și concrete asupra deciziei date în apel, chiar dacă acestea se regăsesc și în cele ale sentinței primei instanțe, putându-se afirma că sunt circumscrise dispozițiilor art. 304 pct. 9 C. proc.

civ., fără a fi necesar regimul sancționator al nulității recursului. Nu poate fi primită teza acreditată de recurenta-pârâtă potrivit căreia reclamanta nu are calitate procesual activă în prezenta cauză. Așa cum a evidențiat constant jurisprudența și doctrina în materie, calitatea procesuală presupune existența unei identități între persoana reclamantului și persoana care este titular al dreptului în raportul juridic dedus judecății – calitatea procesuală activă și pe de altă parte existența unei identități între persoana pârâtului și cel obligat în același raport juridic – calitatea procesuală pasivă. De remarcat că, prin încheierea din 17 noiembrie 2008 a instanței de fond s-a apreciat ca neîntemeiată excepția lipsei calității procesuale active a reclamantei, constatându-se că partea a dovedit, în condițiile art. 112 C. proc.

civ. legitimarea sa procesuală activă. Astfel, SC S & T O.E.A.M. LTD a devenit parte contractantă alături de societatea C.T. GmbH în calitatea de cumpărători, prin actul adițional nr. 5 la contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nr. 11 din 21 martie 2003 ca o consecință a efectuării novației prin schimbare de debitor, noul debitor obligându-se în mod solidar să preia toate drepturile, obligațiile, asigurările și garanțiile contractuale asumate de debitorul inițial. Corect s-a mai reținut că, în calitatea de parte contractantă, reclamanta este beneficiara legitimării procesuale active, existând identitate între titularul acțiunii și subiectul activ din cadrul raportului juridic obligațional dedus judecății.

Mai mult, la dosarul cauzei a fost depus contractul de asociere nr. 20 din 10 iunie 2003 încheiat între S & T O.E.A.M. LTD și C.T. GmbH în care se prevede expres că S & T O.E.A.M. LTD este societatea care a preluat pachetul de acțiuni de la F.G. LLC. Amplu documentat și bine argumentat, instanța de apel a apreciat că esențial în corecta stabilire a situației de fapt și de drept o reprezintă interpretarea clauzei 3.5 din contract.

Actul adițional nr. 12 din 28 octombrie 2004 a modificat clauza 3.5 din contractul inițial, prin aceea că, prin voința liber exprimată a părților s-a convenit desființarea de drept a contractului și repunerea lor în situația anterioară dacă până la 31 decembrie 2004 nu se îndeplinesc condițiile prevăzute la art. 3.4 lit. b) și c). Chiar recurenta A.V.A.S., în notele scrise depuse la prima instanță, a susținut că „până la această dată a fost realizată, în proporție de 80% conversia creanțelor E. și D. în acțiuni emise de SC N. SA Făgăraș, nefiind realizată și conversia creanțelor deținute de T. asupra societății”.

Deoarece, așa cum s-a expus anterior, conversia creanțelor T. nu a fost realizată, iar părțile nu au prelungit termenul de realizare a condițiilor prevăzute de art. 3.1 și nici nu au renunțat total sau parțial la condițiile prevăzute la art. 3.1, conform dispozițiilor art. 3.4 lit. b) și c), contractul s-a desființat de drept la data de 31 decembrie 2004 prin aplicarea clauzei 3.5. Pentru ca un pact comisoriu să opereze, indiferent de gradul acestuia, este necesar să existe, cel puțin, o neexecutare a obligațiilor de către una dintre părți, iar partea care determină desființarea contractului să își fi executat obligațiile sau să declare că este gata să le execute, situație care nu se regăsește în speță.

Întreaga documentație atestă faptul că întreg contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni care face obiectul prezentului litigiu s-a desființat cu caracter retroactiv, devenind aplicabile dispozițiile art. 1009 alin. (2) C. civ. Pentru aceste rațiuni urmează a respinge excepția inadmisibilității recursului invocată de reclamantă și a respinge ca nefondat recursul declarat de pârâta A.V.A.S. împotriva deciziei nr. 204 din 5 mai 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a V-a comercială, nefiind îndeplinită nici o cerință din cele prevăzute de dispozițiile art. 304 C. proc. civ.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge excepția inadmisibilității recursului invocată de intimata-reclamantă SC S & T O.E.A.M. LTD București. Respinge ca nefondat recursul declarat de pârâta A.V.A.S. București împotriva deciziei nr. 204 de la 5 mai 2011 pronunțate de Curtea de Apel București, secția a V-a comercială. Irevocabilă. Pronunțată, în ședința publică, astăzi 23 februarie 2012.