ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 1113/2009

Asupra recursului de față; Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Prin sentința civilă nr. 1420 din 7 mai 2008, Curtea de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, a respins, ca neîntemeiată, acțiunea formulată de reclamanta D.G.F.P. Giurgiu, în contradictoriu cu pârâta A.N.F.P., prin care se solicita anularea concursului organizat și desfășurat în perioada 11-12 septembrie 2007, în ceea ce privește funcția publică de conducere de șef administrație adjunct, Activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu.

Pentru a pronunța această soluție, Curtea de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, a reținut, în esență, următoarele: În perioada 11-12 septembrie 2007 a fost organizat și s-a desfășurat concursul pentru ocuparea funcțiilor publice de conducere vacante de director executiv adjunct și șef administrație adjunct, Activitatea de inspecție fiscală din cadrul unor direcții generale ale finanțelor publice județene. Comisia de concurs a fost compusă în mod legal din 2 reprezentanți ai A.N.F.P. și 3 reprezentați ai A.N.A.F., cu respectarea întocmai a dispozițiilor art. 22 din H.G.

nr. 1209/2003, întrucât concursul a vizat ocuparea a 16 funcții de conducere vacante de șef administrație adjunct din cadrul a 13 direcții generale ale finanțelor publice județene, în condițiile în care aceste direcții se află în subordinea A.N.A.F., iar președintele A.N.A.F., prin ordin, aprobă structura organizatorică, numărul maxim de posturi și statele de funcții și numește persoanele cu funcții de conducere din cadrul acestor direcții, conform art. 10 alin. (5) și art. 11 alin. (1)-(4) și (6) din H.G. nr. 495/2007. A reținut Curtea de apel că respectivul concurs pentru ocuparea funcțiilor de conducere vacante a fost un concurs de recrutare, organizat cu respectarea prevederilor art. 54, art. 56 și art. 57 alin. (3) din Legea nr. 188/1999, republicată, și ale dispozițiilor art. 3 și art. 6 din H.G.

nr. 1209/2003. În mod legal, numitul N.G. a participat la concurs pentru ocuparea funcției publice de conducere de șef administrație adjunct Activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu, deși era deja funcționar public și deși avea în cazierul administrativ o sancțiune disciplinară neradiată, întrucât în lege nu se regăsesc dispoziții care să îi interzică, pentru aceste motive, participarea la concursul de recrutare. A mai reținut instanța că respectivul concurs de recrutare a fost organizat în conformitate cu prevederile Ordinului nr. 9179 din 21 august 2007, prin care au fost prevăzute condițiile generale prevăzute de art. 54 din Legea nr. 188/1999, republicată și unele condiții specifice pentru participarea la concurs, astfel că numitul N.G.

nu trebuia să îndeplinească condițiile prevăzute de art. 66 din Legea nr. 188/1999, republicată, specifice concursurilor de promovare în funcții publice de conducere. Împotriva sentinței civile nr. 1420 din 7 mai 2008 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, a declarat recurs reclamanta D.G.F.P. Giurgiu. Motivul de recurs prevăzut de art. 304 pct. 9 C. proc. civ. a fost invocat de recurentă solicitând admiterea recursului, modificarea sentinței și, pe fond, admiterea acțiunii așa cum a fost formulată. S-a arătat că la concursul organizat de A.N.F.P. a participat domnul N.G. care lucrează în cadrul D.G.F.P.

Giurgiu din anul 2001, iar la momentul concursului era sancționat disciplinar conform Deciziei nr. 35 din 5 martie 2007 fiind retrogradat pe un an de zile în funcția publică de consilier superior clasa I treapta 1 – serviciul Monitorizare a Colectării Veniturilor Bugetare, din funcția publică de șef birou – ACF Monitorizare Fiscală – D.G.F.P. Giurgiu, fiind astfel încălcate dispozițiile art. 22 și art. 10 din H.G. nr. 1209/2003, art. 54, art. 55, art. 56 și art. 66 din Legea nr. 188/1999 republicată. - Se critică soluția pentru că au fost încălcate prevederile art. 22 din H.G. nr. 1209/2003 pentru că din comisia de concurs trebuie să facă parte trei funcționari publici din cadrul autorității sau instituției publice în al cărui stat de funcții figurează funcția publică scoasă la concurs, respectiv D.G.F.P.

Giurgiu, dar care nu a avut niciun reprezentant în comisie. - Soluția este criticată și pentru că a fost considerată legală participarea d-lui N.G. la concurs pentru că, dacă a fost concurs de recrutare, acesta era funcționar public și putea fi numai promovat dacă îndeplinea condițiile prevăzute de art. 54 și art. 66 din Legea nr. 188/1999, republicată. S-a încercat organizarea concursului conform art. 58 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 188/1999, republicată pentru a se eluda dispozițiile art. 66 lit.e) din Legea nr. 188/1999, republicată și pentru a face posibilă participarea candidatului N.G. Se apreciază că în mod greșit instanța a reținut că funcționarul public putea participa la concurs în condițiile în care acesta era sancționat disciplinar, iar sancțiunea nu era radiată în condițiile legii pentru că nu există niciun text de lege care să interzică participarea la concurs.

Dacă s-ar aplica în acest mod legea atunci dispozițiile din legea funcționarului public referitoare la sancționarea funcționarilor publici pentru faptele imputabile lor nu și-ar mai găsi aplicabilitatea și ar însemna că orice funcționar public sancționat să participe la concurs pentru alt post, scăpând de executarea sancțiunii aplicate. A.N.F.P. a formulat întâmpinare și a solicitat respingerea recursului și menținerea sentinței ca fiind legală și temeinică. După examinarea motivelor de recurs, a dispozițiilor legale incidente în cauză, Înalta Curte va admite recursul declarat pentru următoarele considerente: A.N.F.P. a organizat în perioada 11-12 septembrie 2007, concurs în vederea ocupării funcțiilor publice de conducere de director executiv adjunct, activitatea de inspecție fiscală și șef administrație adjunct, activitatea de inspecție fiscală din cadrul D.G.F.P.

În acest scop a fost emis Ordinul nr. 9650/2007 al Președintelui A.N.F.P., care a fost modificat ulterior prin Ordinul nr. 10067 din 10 aprilie 2007 și prin Ordinul nr. 9179 din 21 mai 2007, prin care au fost stabilite comisia pentru concurs și comisia pentru soluționarea contestațiilor, ordine emise în baza art. 58 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 188/1999 și art. 20 alin. (1) lit. j) din aceeași lege. Tot prin Ordinul nr. 9179 din 21 mai 2007 au fost aprobate condițiile de participare la concursul organizat la 11-12 septembrie 2007, fiind stabilite condiții generale (condițiile prevăzute de art. 54 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici) dar și condiții specifice. - A.N.F.P.

susține că acest concurs organizat la 11-12 septembrie 2007 a fost un concurs de recrutare pentru ocuparea funcțiilor publice de conducere. Potrivit art. 57 alin. (4) din Legea nr. 188/1999, republicată, anunțul privind concursul de recrutare se publică în Monitorul Oficial al României, Partea a III-a și într-un cotidian de largă circulație, în cel puțin 30 de zile înainte de data desfășurării concursului și numai în mod excepțional, termenul de 30 de zile poate fi redus, în condițiile legii, pentru concursul organizat în vederea ocupării funcțiilor publice de execuție temporar vacante. Însă, potrivit dovezilor aflate la dosar, anunțul de organizare a concursului s-a solicitat a fi publicat la 31 august 2007 în Monitorul Oficial al României și într-un cotidian de largă circulație, fără a fi respectat termenul de 30 de zile prevăzut de art. 57 alin. (4) din Legea nr. 188/1999, republicată.

- În ceea ce privește situația funcției de șef administrație adjunct, activitatea de inspecție fiscală din cadrul A.F.P. Giurgiu, se impune a se verifica, în raport de persoana înscrisă la concurs, dacă aceasta putea sau nu să participe având în vedere că aceasta era funcționar public la data participării la concurs. Chiar art. 56 din Legea nr. 188/1999 prevede că ocuparea funcțiilor publice se poate face prin: a) promovare; b) transfer; c) redistribuire; d) recrutare; e) alte modalități prevăzute de lege, iar Legea nr. 188/1999 definește promovarea dar și recrutarea.

Astfel, recrutarea, potrivit art. 57 alin. (1) din Legea nr. 188/1999 se referă la intrarea în corpul funcționarilor publici și se face prin concurs, în limita funcțiilor publice vacante rezervate în acest scop prin planul de ocuparea funcțiilor publice, iar promovarea, potrivit art. 64 din Legea nr. 188/1999, republicată este o modalitate de dezvoltare a carierei prin ocuparea unei funcții publice superioare. Din modul în care sunt redactate art. 57 și art. 66 din Legea nr. 188/1999, republicată, rezultă că funcțiile publice de conducere pot fi ocupate fie prin recrutare [art. 57 alin. (6) stabilește condițiile minime de vechime în specialitatea studiilor necesare participării la concursul de recrutare pentru ocuparea funcțiilor publice de conducere] dar și prin promovare (art. 66 stabilește condițiile în care funcționarii publici trebuie să le îndeplinească cumulativ pentru a putea participa la concursul de promovare într-o funcție publică de conducere).

Însă nu poate fi acceptată ideea că la un concurs de recrutare, care presupune intrarea în corpul funcționarilor publici, să poată participa persoane care îndeplinesc funcție publică, care sunt funcționari publici. Chiar dacă intimata-pârâtă A.N.F.P. invocă dispozițiile art. 57 alin. (3) din Legea nr. 188/1999 potrivit cărora concursul are la bază principiile competiției deschise, transparenței, meritelor profesionale și competenței, precum și cel al egalității accesului la funcțiile publice pentru fiecare cetățean care îndeplinește condițiile legale, din interpretarea acestora nu rezultă că la un concurs de recrutare ar putea participa și un funcționar public. Pentru ocuparea unei funcții publice de conducere funcționarul public va putea participa la un concurs de promovare, cu îndeplinirea condițiilor prevăzute de art. 66 din Legea nr. 188/1999, republicată.

O altă interpretare ar da posibilitatea unui funcționar public care nu ar îndeplini condițiile de participare la un concurs de promovare pentru ocuparea unei funcții publice de conducere (de exemplu, ar exista o sancțiune disciplinară neradiată în cazierul administrativ) să poată ocupa o funcție publică de conducere prin participarea la un concurs de recrutare, deși avea calitatea de funcționar public și era sancționat. - Se constată, astfel, că instanța de fond a dat o hotărâre cu aplicarea greșită a legii, motiv de recurs prevăzut de art. 304 pct. 9 C. proc. civ. pentru că fiind un concurs de recrutare, adică pentru intrarea în corpul funcționarilor publici, a permis participarea unui funcționar public care era și sancționat disciplinar.

În baza art. 312 alin. (2) C. proc. civ., raportat la art. 20 alin. (3) din Legea nr. 554/2004 va fi admis recursul, va fi modificată sentința atacată în sensul admiterii acțiunii formulate de reclamantă și va fi anulat concursul organizat la 11-12 septembrie 2007 în ceea ce privește funcția publică de șef administrație adjunct, activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Admite recursul declarat de D.G.F.P. Giurgiu împotriva sentinței civile nr. 1420 din 7 mai 2008 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal. Modifică sentința atacată în sensul că admite acțiunea formulată de reclamantă și dispune anularea concursului organizat la 11-12 septembrie 2007 în ceea ce privește funcția publică de șef administrații adjunct, activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu. Irevocabilă. Pronunțată în ședință publică, astăzi 27 februarie 2009.