ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 1113/2009

Asupra recursului de față;

Din examinarea lucrărilor din dosar,

constată următoarele:

Prin

sentința civilă nr. 1420 din 7 mai 2008, Curtea de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, a respins, ca neîntemeiată, acțiunea

formulată de reclamanta D.G.F.P. Giurgiu, în contradictoriu cu pârâta A.N.F.P.,

prin care se solicita anularea concursului organizat și desfășurat în perioada

11-12 septembrie 2007, în ceea ce privește funcția publică de conducere de șef

administrație adjunct, Activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu.

Pentru a pronunța această soluție, Curtea de Apel București, secția a

VIII-a contencios administrativ și fiscal, a reținut, în esență, următoarele:

În

perioada 11-12 septembrie 2007 a fost organizat și s-a desfășurat concursul

pentru ocuparea funcțiilor publice de conducere vacante de director executiv

adjunct și șef administrație adjunct, Activitatea de inspecție fiscală din

cadrul unor direcții generale ale finanțelor publice județene.

Comisia de concurs a fost compusă în mod legal din 2 reprezentanți ai

A.N.F.P. și 3 reprezentați ai A.N.A.F., cu respectarea întocmai a dispozițiilor

art. 22 din H.G. nr. 1209/2003, întrucât concursul a vizat ocuparea a 16

funcții de conducere vacante de șef administrație adjunct din cadrul a 13

direcții generale ale finanțelor publice județene, în condițiile în care aceste

direcții se află în subordinea A.N.A.F., iar președintele A.N.A.F., prin ordin,

aprobă structura organizatorică, numărul maxim de posturi și statele de funcții

și numește persoanele cu funcții de conducere din cadrul acestor direcții,

conform art. 10 alin. (5) și art. 11 alin. (1)-(4) și (6) din H.G. nr. 495/2007.

A

reținut Curtea de apel că respectivul concurs pentru ocuparea funcțiilor de

conducere vacante a fost un concurs de recrutare, organizat cu respectarea

prevederilor art. 54, art. 56 și art. 57 alin. (3) din Legea nr. 188/1999,

republicată, și ale dispozițiilor art. 3 și art. 6 din H.G. nr. 1209/2003. În

mod legal, numitul N.G. a participat la concurs pentru ocuparea funcției

publice de conducere de șef administrație adjunct Activitatea de inspecție

fiscală la A.F.P. Giurgiu, deși era deja funcționar public și deși avea în

cazierul administrativ o sancțiune disciplinară neradiată, întrucât în lege nu

se regăsesc dispoziții care să îi interzică, pentru aceste motive, participarea

la concursul de recrutare.

A

mai reținut instanța că respectivul concurs de recrutare a fost organizat în

conformitate cu prevederile Ordinului nr. 9179 din 21 august 2007, prin care au

fost prevăzute condițiile generale prevăzute de art. 54 din Legea nr. 188/1999,

republicată și unele condiții specifice pentru participarea la concurs, astfel

că numitul N.G. nu trebuia să îndeplinească condițiile prevăzute de art. 66 din

Legea nr. 188/1999, republicată, specifice concursurilor de promovare în

funcții publice de conducere.

Împotriva

sentinței civile nr. 1420 din 7 mai 2008 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, a declarat recurs reclamanta D.G.F.P.

Giurgiu.

Motivul

de recurs prevăzut de art. 304 pct. 9 C. proc. civ. a fost invocat de recurentă

solicitând admiterea recursului, modificarea sentinței și, pe fond, admiterea acțiunii

așa cum a fost formulată.

S-a

arătat că la concursul organizat de A.N.F.P. a participat domnul N.G. care

lucrează în cadrul D.G.F.P. Giurgiu din anul 2001, iar la momentul concursului

era sancționat disciplinar conform Deciziei nr. 35 din 5 martie 2007 fiind

retrogradat pe un an de zile în funcția publică de consilier superior clasa I

treapta 1 – serviciul Monitorizare a Colectării Veniturilor Bugetare, din

funcția publică de șef birou – ACF Monitorizare Fiscală – D.G.F.P. Giurgiu,

fiind astfel încălcate dispozițiile art. 22 și art. 10 din H.G. nr. 1209/2003,

art. 54, art. 55, art. 56 și art. 66 din Legea nr. 188/1999 republicată.

- Se

critică soluția pentru că au fost încălcate prevederile art. 22 din H.G. nr.

1209/2003 pentru că din comisia de concurs trebuie să facă parte trei

funcționari publici din cadrul autorității sau instituției publice în al cărui

stat de funcții figurează funcția publică scoasă la concurs, respectiv D.G.F.P.

Giurgiu, dar care nu a avut niciun reprezentant în comisie.

- Soluția

este criticată și pentru că a fost considerată legală participarea d-lui N.G.

la concurs pentru că, dacă a fost concurs de recrutare, acesta era funcționar

public și putea fi numai promovat dacă îndeplinea condițiile prevăzute de art.

54 și art. 66 din Legea nr. 188/1999, republicată.

S-a

încercat organizarea concursului conform art. 58 alin. (1) lit. b) din Legea

nr. 188/1999, republicată pentru a se eluda dispozițiile art. 66 lit.e) din

Legea nr. 188/1999, republicată și pentru a face posibilă participarea

candidatului N.G.

Se

apreciază că în mod greșit instanța a reținut că funcționarul public putea

participa la concurs în condițiile în care acesta era sancționat disciplinar,

iar sancțiunea nu era radiată în condițiile legii pentru că nu există niciun

text de lege care să interzică participarea la concurs.

Dacă

s-ar aplica în acest mod legea atunci dispozițiile din legea funcționarului

public referitoare la sancționarea funcționarilor publici pentru faptele

imputabile lor nu și-ar mai găsi aplicabilitatea și ar însemna că orice

funcționar public sancționat să participe la concurs pentru alt post, scăpând

de executarea sancțiunii aplicate.

A.N.F.P.

a formulat întâmpinare și a solicitat respingerea recursului și menținerea

sentinței ca fiind legală și temeinică.

După

examinarea motivelor de recurs, a dispozițiilor legale incidente în cauză,

Înalta Curte va admite recursul declarat pentru următoarele considerente:

A.N.F.P.

a organizat în perioada 11-12 septembrie 2007, concurs în vederea ocupării funcțiilor publice de conducere de director executiv adjunct, activitatea de

inspecție fiscală și șef administrație adjunct, activitatea de inspecție

fiscală din cadrul D.G.F.P.

În

acest scop a fost emis Ordinul nr. 9650/2007 al Președintelui A.N.F.P., care a

fost modificat ulterior prin Ordinul nr. 10067 din 10 aprilie 2007 și prin

Ordinul nr. 9179 din 21 mai 2007, prin care au fost stabilite comisia pentru

concurs și comisia pentru soluționarea contestațiilor, ordine emise în baza

art. 58 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 188/1999 și art. 20 alin. (1) lit. j)

din aceeași lege.

Tot

prin Ordinul nr. 9179 din 21 mai 2007 au fost aprobate condițiile de

participare la concursul organizat la 11-12 septembrie 2007, fiind stabilite

condiții generale (condițiile prevăzute de art. 54 din Legea nr. 188/1999

privind Statutul funcționarilor publici) dar și condiții specifice.

-

A.N.F.P. susține că acest concurs organizat la 11-12 septembrie 2007 a fost un concurs de recrutare pentru ocuparea funcțiilor publice de conducere.

Potrivit

art. 57 alin. (4) din Legea nr. 188/1999, republicată, anunțul privind

concursul de recrutare se publică în Monitorul Oficial al României, Partea a

III-a și într-un cotidian de largă circulație, în cel puțin 30 de zile înainte

de data desfășurării concursului și numai în mod excepțional, termenul de 30 de

zile poate fi redus, în condițiile legii, pentru concursul organizat în vederea

ocupării funcțiilor publice de execuție temporar vacante.

Însă,

potrivit dovezilor aflate la dosar, anunțul de organizare a concursului s-a

solicitat a fi publicat la 31 august 2007 în Monitorul Oficial al României și într-un cotidian de largă circulație, fără a fi respectat termenul de 30 de zile

prevăzut de art. 57 alin. (4) din Legea nr. 188/1999, republicată.

- În

ceea ce privește situația funcției de șef administrație adjunct, activitatea de

inspecție fiscală din cadrul A.F.P. Giurgiu, se impune a se verifica, în raport

de persoana înscrisă la concurs, dacă aceasta putea sau nu să participe având

în vedere că aceasta era funcționar public la data participării la concurs.

Chiar

art. 56 din Legea nr. 188/1999 prevede că ocuparea funcțiilor publice se poate

face prin:

a)

promovare;

b)

transfer;

c)

redistribuire;

d)

recrutare;

e)

alte modalități prevăzute de lege, iar Legea nr. 188/1999 definește promovarea

dar și recrutarea.

Astfel,

recrutarea, potrivit art. 57 alin. (1) din Legea nr. 188/1999 se referă la intrarea

în corpul funcționarilor publici și se face prin concurs, în limita funcțiilor

publice vacante rezervate în acest scop prin planul de ocuparea funcțiilor

publice, iar promovarea, potrivit art. 64 din Legea nr. 188/1999, republicată

este o modalitate de dezvoltare a carierei prin ocuparea unei funcții publice

superioare.

Din

modul în care sunt redactate art. 57 și art. 66 din Legea nr. 188/1999,

republicată, rezultă că funcțiile publice de conducere pot fi ocupate fie prin recrutare

[art. 57 alin. (6) stabilește condițiile minime de vechime în specialitatea

studiilor necesare participării la concursul de recrutare pentru ocuparea funcțiilor

publice de conducere] dar și prin promovare (art. 66 stabilește condițiile în

care funcționarii publici trebuie să le îndeplinească cumulativ pentru a putea

participa la concursul de promovare într-o funcție publică de conducere).

Însă

nu poate fi acceptată ideea că la un concurs de recrutare, care presupune

intrarea în corpul funcționarilor publici, să poată participa persoane care

îndeplinesc funcție publică, care sunt funcționari publici.

Chiar

dacă intimata-pârâtă A.N.F.P. invocă dispozițiile art. 57 alin. (3) din Legea

nr. 188/1999 potrivit cărora concursul are la bază principiile competiției

deschise, transparenței, meritelor profesionale și competenței, precum și cel

al egalității accesului la funcțiile publice pentru fiecare cetățean care

îndeplinește condițiile legale, din interpretarea acestora nu rezultă că la un

concurs de recrutare ar putea participa și un funcționar public.

Pentru

ocuparea unei funcții publice de conducere funcționarul public va putea

participa la un concurs de promovare, cu îndeplinirea condițiilor prevăzute de art.

66 din Legea nr. 188/1999, republicată.

O

altă interpretare ar da posibilitatea unui funcționar public care nu ar

îndeplini condițiile de participare la un concurs de promovare pentru ocuparea

unei funcții publice de conducere (de exemplu, ar exista o sancțiune

disciplinară neradiată în cazierul administrativ) să poată ocupa o funcție

publică de conducere prin participarea la un concurs de recrutare, deși avea

calitatea de funcționar public și era sancționat.

- Se

constată, astfel, că instanța de fond a dat o hotărâre cu aplicarea greșită a

legii, motiv de recurs prevăzut de art. 304 pct. 9 C. proc. civ. pentru că

fiind un concurs de recrutare, adică pentru intrarea în corpul funcționarilor

publici, a permis participarea unui funcționar public care era și sancționat

disciplinar.

În

baza art. 312 alin. (2) C. proc. civ., raportat la art. 20 alin. (3) din Legea

nr. 554/2004 va fi admis recursul, va fi modificată sentința atacată în sensul

admiterii acțiunii formulate de reclamantă și va fi anulat concursul organizat

la 11-12 septembrie 2007 în ceea ce privește funcția publică de șef

administrație adjunct, activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Admite recursul declarat de D.G.F.P. Giurgiu împotriva sentinței civile

nr. 1420 din 7 mai 2008 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios

administrativ și fiscal.

Modifică sentința atacată în sensul că

admite acțiunea formulată de reclamantă și dispune anularea concursului

organizat la 11-12 septembrie 2007 în ceea ce privește funcția publică de șef

administrații adjunct, activitatea de inspecție fiscală la A.F.P. Giurgiu.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședință publică, astăzi 27 februarie 2009.