ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 3213/2008

Asupra recursului de față: Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Prin cererea înregistrată sub nr. 4200/114/2007 pe rolul Tribunalului Buzău, reclamanta B.I.L. Cipru a chemat în judecată pe pârâta SC A.R. SA Buzău, solicitând instanței ca prin sentința ce se va pronunța să se dispună anularea Hotărârilor nr. 1,2,3 și 4 ale A.G.O.A. pârâtei din data de 27 aprilie 2007. În motivarea acțiunii, reclamanta a învederat instanței că adunarea generală s-a întrunit cu încălcarea termenului de 30 de zile prevăzut de art. 111 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, privind societățile comerciale. Astfel, convocarea a fost publicată în M. Of.

Partea a IV-a nr. 1042/29 martie 2007, iar adunarea s-a întrunit și a adoptat hotărârile atacate la data de 27 aprilie 2007. Un alt motiv de nulitate învederat de reclamantă se referă la faptul că auditarea societății pârâte și a situațiilor sale financiare aprobate de adunarea generală din 27 aprilie 2007 este ilegală, deoarece auditorul nu a fost desemnat de către adunarea generală a acționarilor, fiind astfel încălcate dispozițiile art. 111 alin. (2) lit. b) 1 din Legea nr. 31/1990. Prin sentința nr. 2492 din data de 15 noiembrie 2007 Tribunalul Buzău a respins acțiunea formulată de reclamanta B.I.L. Cipru în contradictoriu cu pârâta SC A.R. SA. Pentru a hotărî astfel prima instanță a reținut că Ad.G.O.A.

a SC A.R. SA Buzău din 27 aprilie 2007 s-a ținut cu respectarea dispozițiilor art. 117 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 și a dispozițiilor Legii nr. 297/2004, privind piața de capital, lege specială în materie. Dispozițiile art. 137 din Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006, privind emitenții și operațiunile cu valori mobiliare, prevăd că un convocator trebuie publicat cu cel puțin 25 de zile anterior datei de întrunire, pentru prima dată a adunării generale, ceea ce în cauză nu s-a întâmplat, pârâta fiind o societate listată la bursă pentru care se aplică dispozițiile speciale privind piața de capital. Cu privire la cel de-al doilea motiv, instanța de fond a reținut că dispozițiile invocate, respectiv art. 111 alin. (2) lit. b) 1 din Legea nr. 31/1990 nu erau aplicabile la data încheierii contractului de audit, acest text de lege fiind introdus prin Legea nr. 441/2006, ulterior încheierii contractului.

La data convocării adunării generale a acționarilor pentru hotărârea în discuție nu se putea numi auditorul financiar și nici fixa durata contractului pentru anul financiar auditat, respectiv 2006, deoarece aceste fusese deja încheiat. Împotriva sentinței a declarat apel reclamanta B.I.L. Cipru, criticând-o pentru netemeinicie și nelegalitate, susținând că prima instanță a reținut în mod greșit că intimata trebuia să respecte doar termenul de convocare a adunării stabilit prin Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006, dispozițiile art. 137 din Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006 privind emitenții și operațiunile cu valori imobiliare prevăd că un convocator trebuie publicat cu cel puțin 25 de zile anterior datei de întrunire pentru prima dată a adunării generale, ceea ce în cauză nu s-a întâmplat, pârâta fiind o societate listată la bursă pentru aceasta se aplică dispozițiile relevante din legislația specifică pieței de capital”.

Prin decizia nr. 39 din 4 martie 2008 a Curții de Apel Ploiești – Secția comercială și de contencios administrativ și fiscal s-a respins ca nefondat apelul reclamantei, reținându-se în considerentele deciziei, în esență, că procedura convocării A.G.O.A., SC A.R. SA Buzău s-a făcut cu respectarea dispozițiilor speciale ale pieței de capital - Legea nr. 297/2004 și Regulamentul nr. 1/2006, în sensul că a fost respectat termenul de 25 de zile înainte de data de ținere a adunării generale; referitor la cel de-al doilea motiv de anulare a hotărârii A.G.O.A. s-a reținut că la data convocării adunării generale a acționarilor nu se putea numi auditorul financiar și nici fixa durata convocatorului pentru anul 2006, deoarece contractul de audit financiar a fost încheiat la 27 noiembrie 2006, anterior publicării Legii nr. 441/2006, prin care s-a introdus textul modificator.

În noile dispoziții legale fiind aplicabile contractelor încheiate după intrarea în vigoare; or, contractul de audit se află în derulare la data la care s-a ținut adunarea generală de aprobare a situațiilor financiare. În contra celei din urmă hotărâri, reclamanta a declarat recurs, întemeiat pe dispozițiile art. 304 pct. 9 C. proc. civ. Într-o primă critică recurenta susține că în cauză hotărârea a fost dată cu încălcarea termenului imperativ de 30 de zile, în opinia sa, de ordine publică conform art. 117 alin. (2) din Legea nr. 31/1990. Astfel între 29 martie 2007 și 27 aprilie 2007 data publicării în M. Of. Partea a IV-a și data ținerii adunării generale sunt mai puțin de 30 de zile, sancțiunea, în acest caz, fiind nulitatea.

O a doua critică vizează încălcarea dispozițiilor art. 111 alin. (2) lit. b) 1 din Legea nr. 31/1990, în argumentarea cărora arată că în competența adunării generale a acționarilor era obligatoriu numirea unui audit financiar cu stabilirea duratei minime a contractului de audit, introduse de Legea nr. 441/2006 prin art. 111 în vigoare la data de 1 decembrie 2006; în opinia recurentei, actul juridic atacat cu acțiune în anulare - Hotărârea A.G.O.A. - este situat în timp după data de 1 decembrie 2006, respectiv la data de 27 aprilie 2007, deci instanța trebuia să se conformeze legii în vigoare la data adoptării sale. În consecință recurenta solicită admiterea recursului, modificarea deciziei recurate, în sensul admiterii apelului reclamantei și pe fond admiterea acțiunii astfel cum a fost formulată.

Recursul nu este fondat. Legea nr. 297/2004 precum Regulamentul nr. 1/2006 constituie o normă specială care derogă de la norma generală înscrisă în Legea societăților comerciale nr. 31/1990 și se aplică societăților al căror acțiuni sunt listate pe piața de capital, pentru care sunt reglementări speciale pieței de capital, derogatorii de la dreptul comun în materia societăților comerciale. Prin urmare sunt incidente normele speciale înscrise în art. 137 din Regulamentul nr. 1/2006, derogatorii de la legea societăților comerciale și potrivit căreia „convocatorul trebuie publicat cu cel puțin 25 de zile înainte de întrunire pentru prima dată a adunării generale a acționarilor”. Prin urmare textul de lege enunțat este incident în cauză, situație în care în mod corect instanțele au apreciat că termenul de convocare este de 25 de zile și nu de 30 de zile, cum în mod eronat pretinde recurenta.

În ceea ce privește a doua critică adusă deciziei atacate, privind nesocotirea prevederilor art. 111 alin. (2) lit. b) 1 din Legea nr. 31/1990, este nefondată, întrucât dispozițiile legale evocate de recurentă nu erau aplicabile la data adunării generale a acționarilor. Noile dispoziții ale Legii nr. 31/1990 au fost înscrise în Legea nr. 441/2006, la data de 28 noiembrie 2006 cu aplicare de la data de 1 decembrie 2006, iar contractul de audit financiar pe anul 2006 încheiat cu firma SC K.P.M.G.A. SRL a fost încheiat la data de 27 noiembrie 2006, înainte publicării acesteia în M. Of., ceea ce înseamnă că textul modificator la care se referă recurenta nu era aplicabil în cauză.

Ori, prin modificările aduse, acestea nu puteau fi aplicate decât pentru viitor, ceea ce înseamnă că, în competența adunării generale era numai obligația numirii auditorului și fixarea duratei minime a contractului, efectele acestuia neputând fi extinse conform unui act normativ intrat în vigoare ulterior încheierii contractului. În consecință, Înalta Curte constată că motivele de nelegalitate invocate nu sunt incidente în cauză, întrucât instanța de apel făcând o corectă aplicare a dispozițiilor legale incidente, motiv pentru care, în temeiul art. 312 alin. (1) C. proc. civ. urmează să respingă recursul, declarat în cauză.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge, ca nefondat, recursul declarat de reclamanta B.I.L. Cipru împotriva Deciziei nr. 39 din 4 martie 20008 a Curții de Apel Ploiești, secția comercială și de contencios administrativ și fiscal. Irevocabilă. Pronunțată în ședință publică, astăzi 4 noiembrie 2008.