ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 2984/2011

Asupra recursului de

față;

Din examinarea

lucrărilor din dosar, constată următoarele:

Prin acțiunea

înregistrată la data de 28 octombrie 2009 reclamantul S.I. a chemat în judecată

pârâta

SC R.M.N. SA solicitând ca în baza

sentinței ce se va pronunța să se dispună constatarea nulității absolute a

Adunării Generale a Acționarilor din data de 11 iulie 2007 și anularea tuturor

hotărârilor adoptate în acea adunare precum și suspendarea tuturor hotărârilor

adoptate.

În

susținerea cererii reclamantul arată că este asociat în cadrul societății

pârâte unde deține 8,43% din capitalul social. La data de 11 iulie 2007 a avut loc o AGA la care nu a participat întrucât nu a fost informat, adunarea ținută la acea

dată fiind lovită de nulitate absolută având în vedere că: este contrară

dispozițiilor art. 117 din Legea nr. 31/1990, pentru că nu cuprinde o ordine de

zi, locul desfășurării, data, din modul de desfășurare nu rezultă dacă a avut

loc la o primă sau la o a doua convocare, nu s-au respectat dispozițiile art. 130

din Legea nr. 31/1990 privind modalitatea de vot, hotărârea nu s-a luat cu

majoritatea solicitată de lege și actele constitutive, s-au încălcat de

asemenea prevederile art. 127 alin. (1) din Legea nr. 31/1990 privind

conflictul de interese între acționar și societate.

Pârâta

SC R.M.N. SA a formulat întâmpinare invocând excepțiile insuficientei timbrări,

inadmisibilității constatării nulității absolute, excepția lipsei de interes a

reclamantului în promovarea prezentei acțiuni, iar pe fondul cauzei respingerea

acțiunii având în vedere că atât convocarea cât și întreaga AGA contestată au

respectat dispozițiile legale și statutare.

Tribunalul

Bacău, secția comercială și de contencios administrativ, prin sentința nr. 8

din 15 martie 2010 a respins excepția insuficienței timbrări, a

inadmisibilității acțiunii și a lipsei de interes a reclamantului.

Pe

fond s-a admis acțiunea și s-a constatat nulitatea absolută a hotărârii AGA din

cadrul SC R.M.N. SA din data de 1 iulie 2007.

Pentru

a se pronunța astfel, instanța de fond a reținut că excepția insuficienței nu

se justifică, față de obiectul acțiunii introductive, caracterul neevaluabil în

bani al acesteia, reclamantul îndeplinindu-și obligația de plată a taxei de

timbru.

Excepția

inadmisibilității acțiunii nu poate fi primită, pentru încălcarea normelor

legale imperative aplicabile în această materie orice persoană interesată are

deschisă calea acțiunii în justiție în vederea constatării și sancționării de

către instanța de judecată a acestor încălcări cu privire la convocarea,

desfășurarea, modalitatea de adoptare a hotărârilor precum și cu privire la legalitatea

acestora.

Interesul

reclamantului în promovarea prezentei acțiuni rezidă din calitatea de acționar

al acestuia, calitate necontestată de către pârâtă, astfel încât și excepția

lipsei de interes urmează a fi respinsă.

Conform

art. 117 din Legea nr. 31/1990, astfel cum era în vigoare la data convocării

AGA contestate:

(1)

Adunarea generală este convocată de consiliul de administrație, respectiv de

directorat, ori de câte ori este necesar.

(2)

Termenul de întrunire nu poate fi mai mic de 30 de zile de la publicarea convocării

în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.

(3)

Convocarea se publică în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, și în

unul dintre ziarele de largă răspândire din localitatea în care se află sediul

societății sau din cea mai apropiată localitate.

(4)

Dacă toate acțiunile societății sunt nominative, convocarea poate fi făcută și

numai prin scrisoare recomandată sau, dacă actul constitutiv permite, prin

scrisoare transmisă pe cale electronică, având încorporată, atașată sau logic

asociată semnătura electronică extinsă, expediată cu cel puțin 30 de zile

înainte de data ținerii adunării, la adresa acționarului înscrisă în registrul

acționarilor. Schimbarea adresei nu poate fi opusă societății, dacă nu i-a fost

comunicată în scris de acționar.

(5)

Modurile de convocare prevăzute la alin. (4) nu pot fi folosite dacă sunt

interzise prin actul constitutiv al societății sau prin dispoziții legale.

(6)

Convocarea va cuprinde locul și data ținerii adunării, precum și ordinea de zi,

cu menționarea explicită a tuturor problemelor care vor face obiectul

dezbaterilor adunării. În cazul în care pe ordinea de zi figurează numirea

administratorilor sau a membrilor consiliului de supraveghere, în convocare se

va menționa că lista cuprinzând informații cu privire la numele, localitatea de

domiciliu și calificarea profesională ale persoanelor propuse pentru funcția de

administrator se află la dispoziția acționarilor, putând fi consultată și

completată de aceștia.

(7)

Când pe ordinea de zi figurează propuneri pentru modificarea actului

constitutiv, convocarea va trebui să cuprindă textul integral al propunerilor.

Conform

art. 14 din actul constitutiv al societății pârâte, adunarea generală va fi

convocată de către președintele consiliului de administrație prin scrisoare

recomandată, telegramă sau fax, prin mica publicitate. Convocarea trebuie să

cuprindă data, locul, și ora ținerii adunării generale, ordinea de zi,

expunerea explicită a problemelor care se vor pune în discuție și dacă este

cazul, textul integral al propunerilor referitoare la modificarea actelor

constitutive.

Deși

pârâta susține prin întâmpinare că acționarii principali au fost convocați

telefonic, iar cei minoritari prin afișare la locul de muncă, ambele categorii

de acționari fiind informați asupra ordinii de zi, instanța nu va putea reține

aceste apărări având în vedere faptul că, pe de o parte nu s-a făcut dovada

unor astfel de afirmații, iar pe de altă parte bunele relații existente între acționarii

principali nu înlătură obligativitatea pentru societatea pârâtă de a respecta

dispozițiile legale și statutare în ceea ce privește îndeplinirea

formalităților de convocare.

Instanța

nu a reținut susținerea referitoare la prevederile actului constitutiv conform

căreia adunarea generală a acționarilor poate lua hotărâri și fără îndeplinirea

formalităților cerute pentru convocare, cu respectarea tuturor prevederilor

legale și ale prezentului act constitutiv pentru validitatea hotărârilor

adoptate, motivat de faptul că dispozițiile referitoare la convocarea adunării

în care urmează a se lua hotărâri, reprezintă condiții prealabile adoptării

hotărârilor, îndeplinirea acestora fiind avute în vedere la stabilirea

validității actelor adoptate în cadrul acestor adunări.

Răspunzând

criticilor formulate de pârâtă prin apelul promovat, Curtea de Apel Bacău, secția

comercială de contencios administrativ și fiscal, – prin decizia nr. 11 din 7

octombrie 2010 a respins ca nefondat apelul.

În

fundamentarea soluției, instanța de control judiciar, a reținut că

art. 14 din actul

constitutiv al SC R.M.N. SA Dărmănești conține dispoziții cu privire la

convocarea adunărilor generale ale acționarilor. Modalitățile de convocare sunt

reglementate la alin. (3), acestea fiind: scrisoare recomandată, telegramă sau

fax și mica publicitate, iar cuprinsul convocării este reglementat la alin.4,

mențiunile fiind următoarele: data, locul și ora ținerii adunării generale a

acționarilor, ordinea de zi, expunerea explicită a problemelor care se vor pune

în discuție și, dacă este cazul, textul integral al propunerilor referitoare la

modificarea actelor constitutive. Prevederile invocate de apelantă sunt

cuprinse în alin.5, acestea reglementând posibilitatea adunării generale de a

lua hotărâri și fără îndeplinirea formalităților prevăzute pentru convocare,

însă cu respectarea tuturor prevederilor legale și ale actului constitutiv

pentru validitatea hotărârilor adoptate.

Din modul de

reglementare a prevederilor actului constitutiv rezultă că luarea hotărârilor

de către adunarea generală a acționarilor fără îndeplinirea formalităților

prevăzute pentru convocare este o situație de excepție și este condiționată de

respectarea prevederilor legale și a celorlalte dispoziții statutare. Atâta

vreme cât Legea nr.31/1990 conține dispoziții referitoare la convocare de la

care nu se prevede posibilitatea derogării prin actul constitutiv, respectarea

acestor dispoziții este obligatorie.

Cu petiția

înregistrată la data de 10 noiembrie 2010 pârâta a declarat recurs, criticile

făcând referire la faptul că în mod greșit instanța de apel reține faptul că

hotărârea AGA contestată, a statuat cu privire la schimbarea acționariatului și

la numirea unui singur administrator în locul consiliului de administrație format

din trei membrii, situație care nu s-a aflat în discuție la soluționarea

fondului.

Hotărârea AGA din 11

iulie 2007 s-a referit în mod expres la înscrierea unei tranzacții de acțiuni la ORC Bacău și nicidecum la vânzarea unor acțiuni proprietatea societății, și, care nu a făcut

obiectul acestei hotărâri.

Recursul este

nefondat.

Potrivit art. 304 C.

proc. civ., modificarea sau casarea unei hotărâri se poate cere, numai pentru

motive de nelegalitate.

În speță recurenta nu

indică ce formă legală a fost încălcată sau aplicată eronat, făcând referire la

ordinea de zi a AGA a cărei nulitate absolută se solicită a se constata.

Din cuprinsul

acesteia, înscris anexat la fil.8 dosar fond, rezultă că s-a hotărât schimbarea

structurii acționariatului și la numirea unui singur administrator, situație în

care pe lângă mențiunile prevăzute în art. 14 alin. (4) din actul constitutiv,

ordinea de zi trebuia să cuprindă și lista cu informații privind persoanele

propuse.

De asemenea

modificarea structurii acționariatului impunea o convocare al cărui cuprins să

conțină textul integral al propunerii, astfel cum prevede dispozițiile art. 117

alin. (7) din Legea nr. 3/1990.

În aceste condiții

văzând dispozițiile art. 312 C. proc. civ.,

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge

recursul declarat de pârâta SC R.M.N. SA Dărmănești prin administrator

judiciar S.Q. SPRL

BACĂU împotriva deciziei nr. 11/CC de la 7 octombrie

2010 pronunțate de Curtea de Apel Bacău, secția comercială, ca nefondat.

Irevocabilă.

Pronunțată, în ședința publică,

astăzi 6 octombrie 2011.