ÎCCJ, decizie (scj.ro #83430)
ÎCCJ, decizie (scj.ro #83430) (Înalta Curte de Casație și Justiție)
Contract de
privatizare
.
Majorare
de capital social.
Condiții
Potrivit
dispozițiilor
art.8.9.12.
din
contractul
de
vânzare-cumpărare
,
investiția
se
consideră
realizată
la data
prezentării
dovezii
de
înscriere
la
ORC
a
majorării
de capital social. Din
cuprinsul
procesului
-verbal
al
ședinței
AGEA
rezultă
că
majorarea
de capital social se
efectuează
în
baza
obligațiilor
asumate
în
contractul
de
privatizare
,
așa
că
acestuia
i
se
aplică
OUG
nr.25/2002
aprobată
prin
Legea
nr.506/2002,
chiar
dacă
societatea
comercială
recurentă
face
parte
din
categoria
societăților
deținute
public.
(
Secția
comercială
,
decizia
nr.1268 din
30
martie
2006
)
Prin
acțiunea
înregistrată
la 27
octombrie
2003,
reclamanta
SIF
T. SA
a
chemat
în
judecată
pe
pârâta
SC
F.S
.
RÂȘNOV
SA,
pentru
a se
dispune
anularea
hotărârii
A.G.E.A
. a
societății
pârâte
, din 30
septembrie
2003,
prin
care s-a
aprobat
majorarea
capitalului
social cu
aport
în
numerar
,
prin
emisiunea
suplimentară
a
unui
număr
de 1.513.686 de
noi
acțiuni
la
valoarea
nominală
de 25.000 lei/
acțiune
,
fără
calcularea
unei
prime de
emisiune
,
în
condițiile
art.116 din
O.G
. nr.28/2002
modificată
și
aprobată
prin
Legea
nr.525/2002.
În
apărare
,
pârâta
a
arătat
că
majorarea
capitalului
social s-a
realizat
în
temeiul
Legii
nr.31/1990
și
a art.205
coroborat
cu
art.47/1 din
O.U.G
. nr.208/2002,
în
speță
,
nefiind
aplicabile
dispozițiile
O.G
. nr.28/2002.
Prin
sentința
civilă
nr.5984 din 27
aprilie
2004,
dată
în
Camera de
Consiliu
,
Tribunalul
Brașov
a
respins
acțiunea
,
reținând
că
potrivit
art.8.9.1.2 din
contractul
de
vânzare
–
cumpărare
,
capitalul
social
va
fi
majorat
anual
cu
valoarea
investiției
efectuate
de
cumpărător
,
urmând
a
beneficia
de
acțiunile
emise
de
societate
,
în
speță
,
fiind
aplicabile
dispozițiile
art.47/1 din
O.U.G
. nr.208/2002
pentru
modificarea
și
completarea
Legii
nr.137/2002,
potrivit
cărora
,
sunt
exceptate
de la
prevederile
O.U.G
. nr.28/2002
aprobată
cu
modificări
prin
Legea
nr.525/2002,
operațiunile
de
majorare
a
capitalului
social,
efectuate
în
conformitate
cu
prevederile
prezentei
legi
și
ale
O.G
.
nr.25/2002
aprobată
cu
modificări
și
completări
prin
Legea
506/2002.
Împotriva
acestei
hotărâri
,
reclamanta
a
declarat
apel
,
invocând
greșita
aplicare
a
legii
,
întrucât
,
în
speță
,
nu
s-a
făcut
dovada
că
majorarea
de capital
este
exceptată
de la
rigorile
O.U.G
.
nr.28/2002,
nefiind
făcută
dovada
realizării
obligației
investiționale
prin
prezentarea
certificatului
emis
de
cenzorii
societății
.
Curtea
de
Apel
Brașov
,
Secția
comercială
și
de
contencios
administrativ
,
prin
decizia
nr.246 din 3
decembrie
2004, a
admis
apelul
, a
schimbat
sentința
civilă
și
a
anulat
pct.4 din
hotărârea
A.G.E.A
. nr.38 din 30
septembrie
2003,
privind
majorarea
capitalului
social.
În
motivarea
soluției
,
instanța
de control
judiciar
a
reținut
că
s-a
apreciat
greșit
că
majorarea
capitalului
este
exceptată
de la
rigorile
O.U.G
. nr.28/2002,
întrucât
din
probele
dosarului
rezultă
că
această
majorare
nu
a
fost
efectuată
în
baza
contractului
de
privatizare
,
nefiind
prezentat
certificatul
prevăzut
de art.27
alin
.(1)
lit.d
) din
O.U.G
. nr.25/2002.
Pârâta
a
declarat
recurs,
criticile
vizând
aspecte
de
nelegalitate
, conform
art.304 pct.9
C.proc
,
civ
.,
susținând
că
instanța
de
apel
a
aplicat
greșit
dispozițiile
art.11 din
O.U.G
.
nr.25/2002,
în
sensul
că
deși
investiția
se
consideră
realizată
dacă
cumpărătorul
prezintă
un
certificat
emis
de
cenzorii
societăți
(
dacă
în
contract
nu
e
prevăzut
altfel
),
instanța
nu
a
avut
în
vedere
dispozițiile
art.8.9.2 din
contractul
de
privatizare
, care
prevede
că
„
investiția
se
consideră
realizată
la data
prezentării
dovezii
înscrierii
la
O.R.C
. a
majorării
capitalului
social”.
Recurenta
a
depus
certificatul
privind
îndeplinirea
obligațiilor
de
investiții
asumate
prin
contractul
de
vânzare
–
cumpărare
acțiuni
nr.18 din 21
decembrie
2001
pentru
scadența
de la
10
ianuarie
2004
Recursul
s
-a
admis
ca
fondat
.
Din
cuprinsul
procesului
verbal al
ședinței
AGEA
,
în
care s-
a
adoptat
hotărârea
atacată
precum
și
din
convocatorul
adunării
apare
că
majorarea
capitalului
social se
efectuează
în
baza
obligațiilor
asumate
prin
contractul
de
privatizare
.
Clauzele
contractului
de
privatizare
stipulează
că
majorarea
capitalului
social se
va
face cu
valoarea
investițiilor
efectuate
de
cumpărător
.
În
art.8.9.2.
din
convenția
încheiată
se
prevede
că
„
investiția
se
consideră
realizată
la data
prezentării
dovezii
înscrierii
la
O.R.C
. a
majorării
capitalului
social”.
Procedând
în
conformitate
cu
obligațiile
contractuale
, la data de 30
septembrie
203,
prin
hotărârea
A.G.E.A
. nr.38 s-a
majorat
capitalul
social,
fapt
confirmat
și
de
certificatul
înregistrat
sub
nr.3805 din 11
decembrie
2003.
Față
de
cele
arătate
rezultă
,
fără
putință
de
tăgadă
,
că
acestui
contract de
privatizare
i
se
aplică
dispozițiile
O.G
. nr.25/2002
aprobată
prin
Legea
nr.506/2002.
Acestui
raționament
i
se
adaugă
și
dispozițiile
art.47
indice
1 din
O.U.G
. nr.208/2002
pentru
modificarea
și
completarea
Legii
nr.137/2002
privind
unele
măsuri
pentru
accelerarea
privatizării
care
stipulează
expres
că
sunt
exceptate
de la
dispozițiile
O.U.G
. nr.28/2002
operațiunile
de
majorare
a
capitalului
social
efectuate
în
baza
O.G
. nr.25/2002
privind
unele
măsuri
de
urmărire
a
executării
obligațiilor
asumate
prin
contractele
de
privatizare
a
societăților
comerciale
.
În
aceste
condiții
,
chiar
dacă
societatea
recurentă
face
parte
din
categoria
societăților
deținute
public,
pentru
majorarea
capitalului
social
nu
se
impune
obligatoriu
calcularea
unei
prime de
emisiune
cel
puțin
egală
cu
diferența
de
valoare
dintre
activul
vot
pe
acțiune
și
valoarea
nominală
înregistrată
a
acțiunii
în
condițiile
art.166 alin.4 din
O.U.G
. nr.28/2002
modificată
și
completată
prin
Legea
nr.525/2002, care
stabilește
prețul
de
subscriere
a
acțiunilor
emise
pentru
majorarea
capitalului
social.