ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 2990/2016

Asupra recursului de față;

Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele:

Prin cererea înregistrată pe rolul Curții de Apel Suceava, secția de contencios administrativ și fiscal, reclamantul A. a solicitat, în contradictoriu cu pârâta Agenția Națională de Integritate, anularea Raportului de evaluare nr. x din 09.04.2014.

Curtea de Apel Suceava, secția de contencios administrativ și fiscal, prin sentința nr. 19 din 22 octombrie 2014, a respins acțiunea formulată de reclamant, ca nefondată.

3.1. Împotriva acestei sentințe a declarat recurs reclamantul A., încadrând criticile în prevederile art. 488 alin. (1) pct. 8 din C. proc. civ.

S-a susținut că în mod greșit instanța de fond a reținut starea de incompatibilitate urmare a deținerii simultane a calității de viceprimar cu cea de persoană fizică autorizată, întrucât nu a avut niciodată calitatea de persoană fizică autorizată în raport cu dispozițiile art. 3 din nodul C. civ.

În ceea ce privește cea de-a doua situație de incompatibilitate, recurentul a susținut că Școala Gimnazială nr. 1 Vlădeni nu se subordonează Comunei Vlădeni, nu este instituție publică, astfel că nu are relevanță prezenta viceprimarului în consiliul de administrație.

3.2. Prin întâmpinare, intimata-pârâtă a solicitat respingerea recursului, în principal, ca inadmisibil, iar în subsidiar ca nefondat, și menținerea hotărârii atacate, apreciind că este temeinică și legală.

2.3. Procedura de examinare a recursului în completul de filtru

Raportul întocmit potrivit dispozițiilor art. 493 alin. (2) și (3) din C. proc. civ., republicat, a fost analizat în completul de filtru și comunicat părților în baza încheierii de ședință din data de 29 februarie 2016, potrivit art. 493 alin. (4) C. proc. civ.

Totodată, completul de filtru a apreciat incidența în cauză a prevederilor art. 493 alin. (7) din C. proc. civ., pronunțând în acest sens încheierea de admitere în principiu din data de 16 iunie 2016.

Înalta Curte, analizând recursul formulat, apreciază că acesta este fondat în limitele și pentru considerentele ce vor fi prezentate în continuare.

Excepția nulității recursului nu este întemeiată, recursul fiind motivat, criticile fiind subsumate motivului de recurs prevăzut de art. 488 alin. (1) pct. 8 Noul C. proc. civ.

Instanța de recurs reține ca fiind corectă soluția instanței de fond în ceea ce privește menținerea Raportului de evaluare nr. x din 9.04.2014, cu referire la starea de incompatibilitate reținută, prevăzută de disp. art. 87 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003, constând în deținerea concomitentă a funcției de viceprimar al comunei Vlădeni, județul Botoșani, cât și calitatea de comerciant persoană fizică autorizată în cadrul A. Persoană Fizică Autorizată, începând cu data de 12.12.2012 și până în prezent.

Este necontestată calitatea recurentului de persoană fizică autorizată, înregistrată la Oficiul Registrului Comerțului, începând cu 12.12.2012, până în prezent, inclusiv la data întocmirii raportului de evaluare.

De asemenea, așa cum rezultă din adresa din 17.02.2014, însoțită de anexe, emisă de ANAF - Administrația Județeană a Finanțelor Publice Botoșani, recurentul a depus declarații pe venit estimat, fiindu-i emisă și decizie de impunere.

Prin urmare, în raport cu aceste înscrisuri se conturează intenția recurentului de a desfășura activitate economică organizată, fapt care îl include în categoria profesioniștilor, în sensul art. 3 din C. civ.

Conform dispozițiilor art. 87 alin. (1), lit. g) din Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției, cu modificările și completările ulterioare funcția de viceprimar este incompatibilă cu calitatea de comerciant persoană fizică.

Potrivit dispozițiilor art. 91 alin. (1) și (3) teza I din Legea nr. 161/2003, cu modificările și completările ulterioare, starea de incompatibilitate intervine numai după validarea mandatului, alesul local poate renunța la funcția deținută înainte de a fi numit sau ales în funcția care atrage starea de incompatibilitate sau în cel mult 15 zile de la numirea sau alegerea în funcție.

Înalta Curte reține că prin dispozițiile art. 87 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003, legiuitorul a reglementat și a instituit în ceea ce privește funcțiile publice enumerate, între care și aceea de viceprimar, o stare de incompatibilitate a acestei funcții cu "calitatea de comerciant persoană fizică", iar nu cu "activitatea de comerciant persoană fizică".

Astfel, potrivit prevederilor art. 86 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003, "funcția de primar și viceprimar[…] este incompatibilă cu lit. g) - calitatea de comerciant persoană fizică".

Prin urmare, instanța de fond a înlăturat în mod legal și temeinic susținerile recurentului-reclamant, potrivit cărora nu s-ar fi aflat în starea de incompatibilitate prevăzută la art. 87 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003 și că nu ar fi avut calitatea de comerciant în sensul acestei legi.

În ceea ce privește cea de-a doua situație de incompatibilitate reținută în raportul de evaluare contestat, prevăzută de disp. art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, constând în faptul că începând cu data de 15.10.2013 și până în prezent recurentul a deținut concomitent funcția de viceprimar al comunei Vlădeni, județul Botoșani, cât și calitatea de membru în Consiliul de Administrație al Școlii Gimnaziale nr. 1 Vlădeni, Înalta Curte reține următoarele.

Situația de fapt privind deținerea funcțiilor/calităților nu a fost contestată, fiind confirmată și de Decizia nr. 17 din 15.10.2013 a Școlii Gimnaziale nr. Vlădeni.

Conform adresei nr. x din 25.02.3014, recurentul și-a dat demisia din funcția de membru al consiliului de administrație al școlii.

În speță, sunt incidente următoarele dispoziții legale pentru perioada la care face referire raportul de evaluare.

Potrivit art. 96 alin. (2) lit. a) din Legea nr. 1/2011, forma în vigoare a dispozițiilor până la 30.06.2014:

"În unitățile de învățământ de stat consiliul de administrație este organ de conducere și este constituit din 7, 9 sau 13 membri, astfel: a) în cazul unităților de învățământ de nivel gimnazial cu un singur rând de clase, consiliul de administrație este format din 7 membri, cu următoarea componență: 3 cadre didactice, inclusiv directorul; 2 reprezentanți ai părinților; un reprezentant al primarului; un reprezentant al consiliului local. (…)" (subl. ÎCCJ).

Potrivit art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, "Funcția de primar și viceprimar, primar general și viceprimar al municipiului București, președinte și vicepreședinte al consiliului județean este incompatibilă cu: (…) d) funcția de președinte, vicepreședinte, director general, director, manager, administrator, membru al consiliului de administrație ori cenzor sau orice funcție de conducere ori de execuție la societățile comerciale, inclusiv băncile sau alte instituții de credit, societățile de asigurare și cele financiare, la regiile autonome de interes național sau local, la companiile și societățile naționale, precum și la instituțiile publice".

În raport de aceste dispoziții legale este fără dubiu că intenția legiuitorului a fost clară, funcția de viceprimar fiind incompatibilă cu cea de membru al consiliului de administrație al unei instituții publice, cum este Școala Gimnazială nr. 1 Vlădeni.

Reclamantul încearcă să justifice deținerea concomitentă a celor două funcții incompatibile susținând că unitatea de învățământ preuniversitar nu este instituție publică iar participarea sa în consiliul de administrație al scolii s-a realizat în considerarea funcției sale de consilier local, ducând la îndeplinire un mandat al consiliului local.

Susținerile reclamantului sunt nefondate întrucât, potrivit dispozițiilor Constituționale prin instituție publică se înțelege orice persoană juridică înființată prin acte de putere sau de dispoziție ale autorităților publice centrale sau locale în scopul realizării unor activități fără caracter comercial sau pentru îndeplinirea unui serviciu public nepatrimonial.

Or, unitățile de învățământ preuniversitar de stat se înființează prin hotărâri ale Guvernului și sunt finațate de la bugetul de stat și din bugetele autorităților locale (Capitolul VIII- Finanțarea și baza materială a învățământului preuniversitar, Legea educației naționale nr. 1/2011).

Totodată, este nefondată susținerea reclamantului că participarea sa în consiliul de administrație al scolii s-a realizat în considerarea funcției sale de consilier local, astfel că eronat s-a reținut starea de incompatibilitate prevăzută de dispozițiile art. 87 lit. d) din Legea nr. 161/2003.

Într-adevăr, consiliul local are posibilitatea de a desemna un reprezentant al său in consiliul de administrație al unității de învățământ preuniversitar, conform art. 96 din Legea educației naționale nr. 1/2011, însă persoana desemnată nu trebuie să încalce regimul juridic al incompatibilităților, cum s-a întâmplat în cauza de față.

Însă, dată fiind demisia recurentului-reclamant din funcția de membru al Consiliului de administrație al Școlii nr. 1 Vlădeni la 25.02.2014, se impune anularea în parte a raportului de evaluare contestat, în sensul înlăturării stării de incompatibilitate prevăzută de art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, începând cu data de 25.02.2014, care vizează această calitate deținută.

Având în vedere considerentele expuse, în temeiul art. 496 C. proc. civ., art. 20 din Legea nr. 554/2004, modificată și completată, Înalta Curte va admite recursul declarat de reclamant, va casa sentința atacată, va admite în parte acțiunea formulată, va anula în parte raportul de evaluare menționat, în sensul că va înlătura starea de incompatibilitate prevăzută de disp. art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003 începând cu data de 25.02.2014, care vizează calitatea de membru în Consiliul de Administrație al Școlii Gimnaziale nr. 1 Vlădeni.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Admite recursul declarat de A. împotriva sentinței nr. 19 din 22 octombrie 2014 a Curții de Apel Suceava, secția de contencios administrativ și fiscal.

Casează sentința recurată.

Admite, în parte, acțiunea formulată, și anulează, în parte, Raportul nr. x din 09.04.2014, în sensul că înlătură starea de incompatibilitate prevăzută de dispozițiile art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, începând cu data de 25.02.2014, care vizează calitatea de membru în Consiliul de Administrație al Școlii gimnaziale nr. 1 Vlădeni.

Definitivă.

Pronunțată în ședință publică, astăzi 3 noiembrie 2016.