ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 3723/2014

ÎCCJ, Secția de contencios administrativ și fiscal, Decizia nr. 3723/2014 (Înalta Curte de Casație și Justiție, 2014)

Asupra recursurilor de

față;

Din examinarea lucrărilor

din dosar, constată următoarele:

Soluția primei instanțe

Curtea de Apel București,

secția a VIII-a contencios administrativ și fiscal, prin sentința nr. 2152 din 26

iunie 2013, a admis, în parte, acțiunea formulată de reclamantă, a dispus anularea

deciziei nr. 180 din 13 noiembrie 2012 și a notei de constatare a neregulilor și

de stabilire a corecțiilor financiare încheiată la 30 august 2012 și înregistrată

din 28 septembrie 2012, reținând nelegalitatea lor, și a respins, ca nefondat, capătul

de cerere privind recunoașterea conformității și eligibilității tuturor cheltuielilor

efectuate și restituirea sumelor reținute/ executate în temeiul acestei note, obligând

pârâtul la plata către reclamantă a sumei de 4,3 RON cu titlu de cheltuieli de judecată.

Prima instanță a reținut

că în mod greșit în actele atacate, pârâta a apreciat că cerințele impuse de reclamantă

în documentația experților sunt restrictive, iar în privința capătului de cerere

respins, a avut în vedere pe de o parte, că în urma anulării notei de constatare,

cheltuielile efectuate de reclamantă vor fi considerate conforme și eligibile, fără

a fi nevoie de o constatare a instanței în acest sens, iar pe de altă parte, reclamanta

nu a făcut dovada că s-ar fi executat vreo sumă de bani în temeiul notei de constatare

anulate.

Calea de atac exercitată

Împotriva acestei sentințe

au declarat recurs reclamanta Fundația pentru Democrație, Cultură și Libertate,

Filiala C. și pârâtul Ministerul Dezvoltării Regionale și Administrației Publice.

2.1. Recursul reclamantei

În motivarea căii de atac,

recurenta Fundația pentru Democrație, Cultură și Libertate, Filiala C. a solicitat

admiterea recursului, casarea în parte a hotărârii atacate, sub aspectul respingerii

capătului 4 din acțiune, în sensul recunoașterii conformității și eligibilității

tuturor cheltuielilor efectuate de către Fundație și restituirea sumelor reținute/executate

în temeiul notei de constatare, invocând prevederile art. 488 alin. (1) pct. 5,

6 și 8 C. proc. civ., republicat, susținând, în esență, următoarele:

- prima instanță a aplicat

greșit dispozițiile legale incidente, fiind incident motivul de casare prevăzut

de art. 488 pct. 8 C. proc. civ., republicat.

În cadrul acestui motiv

de recurs, recurenta a făcut aprecieri cu privire la stabilirea și reținerea/executarea

corecțiilor financiare/creanțelor bugetare reglementate de O.G. nr. 66/2011 și a

arătat că nu era obligatorie sau măcar utilă, pentru admiterea capătului 4 de cerere,

indicarea cuantumului sumelor reținute/ executate în temeiul notei de constatare,

fundația urmărind de la început, prin cererea de chemare în judecată, anularea actului

administrativ vătămător și înlăturarea tuturor consecințelor negative. Instanța

a aplicat greșit și prevederile art. 1 și art. 8 din Legea nr. 554/2004;

- sentința recurată cuprinde

motive contradictorii, fiind incident motivul de casare prevăzut de art. 488

pct. 6 C. proc. civ., republicat.

În dezvoltarea acestui

motiv de recurs, recurenta a arătat că instanța practic a admis capătul 3 de cerere

(ce se referea și la restituirea sumelor reținute în temeiul notei de constatare)

și, concomitent, a respins solicitarea din capătul 4 privind același aspect.

- prima instanță a pronunțat

o soluție cu încălcarea normelor de procedură, fiind incident motivul de recurs

prevăzut de art. 488 pct. 5 C. proc. civ., republicat, invocând prevederile

art. 22 din același Cod, ce reglementează rolul activ al judecătorului.

A susținut astfel că,

dacă ar fi considerat necesară sau măcar oportună discutarea sumelor de bani reținute

în temeiul notei de constatare, ar fi avut temei legal pentru a pune aceste aspecte

în discuția părților. Or, nefăcând acest lucru cu ocazia cercetării judecătorești,

și analizând pentru prima dată "nedovedirea sumelor reținute" în considerentele

sentinței, echivalează cu o încălcare a principiului contradictorialității reglementat

de art. 14 C. proc. civ., republicat, și a principiului dreptului la apărare, reglementat

de art. 13 din același Cod.

2.2. Recursul pârâtului

În motivarea căii de atac,

Ministerul Dezvoltării Regionale și Administrației Publice a arătat că, în parte,

hotărârea atacată este nelegală și netemeinică, fiind dată cu încălcarea sau aplicarea

greșită a normelor de drept material, motiv de recurs prevăzut art. 488 pct. 8 C.

proc. civ., republicat.

În esență, a susținut

că prima instanță a reținut, în mod eronat, faptul că ministerul nu precizat în

cuprinsul actelor de control contestate, motivele pentru care consideră că respectivele

cerințe ar fi disproporționate, ci doar invocă dispozițiile art. 8 alin. (1)

lit. b) și alin. (2) din H.G. nr. 925/2006.

Or, în nota de constatare

s-a arătat clar că echipa de control, în raport cu cerințele minime obligatorii

referitoare la experții cheie din componența echipei de lucru, a considerat că acestea

au fost disproporționate față de natura și complexitatea contractului potrivit

art. 8 alin. (1) lit. b) din H.G. nr. 925/2006, cu modificările și completările

ulterioare, cel puțin în privința impunerii: experienței în implementarea proiectelor

finanțate de UE; obligativității participării în proiecte derulate în parteneriat

internațional; impunerii unui anumit număr de unități prelucrate și analizate.

Așa fiind, în mod greșit

prima instanță a apreciat că Fundația ar fi motivat aceste cerințe în cadrul notei

justificative.

Soluția instanței de recurs

Recursul formulat de Ministerul Dezvoltării Regionale și Administrației Publice

este întemeiat pentru considerentele care vor fi prezentate în continuare.

În cauză este necontestat

că în fișa de date a achiziției, la Cap. 4.4.1 – Informații privind capacitatea

tehnică au fost impuse următoarele cerințe minime obligatorii:

- Ofertantul a finalizat

în perioada 2007-2010 unul sau mai multe contracte în domeniul statisticilor economico-sociale,

care au presupus desfășurarea activităților cuprinse în proiectul de față (proiectarea

și implementarea de metodologii statistice de culegere, procesare și analiza a datelor,

producerea de rapoarte statistice de analiza economico-socială) a căror valoare

cumulată să fie de minimum 2.738.700 euro (exclusiv TVA).

Având în vedere că potrivit

caietului de sarcini, anchetele în domeniul statisticilor economico-sociale ce fac

obiectul acestui contract vor fi efectuate pe un număr total cumulat de cel puțin

150.000 de unități, ofertantul trebuie sa dovedească ca a finalizat în perioada

2007-2010 una sau mai multe anchete în domeniul statisticilor economico-sociale,

care au presupus culegerea de date statistice în gospodăriile populației sau în

întreprinderi, în unități ale administrației publice locale sau alte organizații,

pe eșantioane care au cumulat un număr de cel puțin 150.000 de unități, în aprecierea

îndeplinirii acestei cerințe minime, obligatorii, sunt avute in vedere atât interviurile

față în față, cat și interviurile efectuate prin telefon în vederea colectării datelor.

Având în vedere că statisticile

economico-sociale vor fi efectuate în zona transfrontalieră Romania-Bulgaria și

că potrivit caietului de sarcini, vor fi efectuate cel puțin 3 anchete în domeniul

statisticilor economico-sociale, fiecare pe minimum 10.000 de unități, care să garanteze

rezultatele anchetelor cu o eroare de sub 1%, ofertantul trebuie să dispună de experiența

necesară și de o rețea de personal care are capacitatea necesară de a acoperi întreaga

zonă transfrontalieră pentru derularea procesului de culegere a datelor statistice.

Această cerință va fi probată prin finalizarea în perioada 2007-2010 a cel puțin

3 anchete în domeniul statisticilor economico-sociale care au presupus culegerea

de date statistice în gospodăriile populației sau în întreprinderi, în unități ale

administrației publice locale sau alte organizații, care au acoperit cel puțin jumătate

din zona transfrontalieră Romania-Bulgaria (atât în România cât și în Bulgaria)

și care au fost efectuate pe eșantioane de minim 10.000 unități fiecare care au

garantat rezultatele anchetelor cu o eroare de sub 1%.

În fișa de date a achiziției,

la Cap. 5.4. – Modul de prezentare a propunerii tehnice, se precizează: „Ofertantul

va elabora propunerea tehnică astfel încât aceasta să respecte cerințele prevăzute

în Caietul de sarcini – Secțiunea II – Elementele propunerii tehnice ce se vor prezenta

detaliat în corelație cu caietul de sarcini”.

Or, reclamanta nu a motivat

cerințele de calificare impuse, limitându-se să le enumere doar în nota justificativă

din 20 decembrie 2010, preluând prezentarea din fișa de date a achiziției, ceea

ce constituie o încălcare a prevederilor art. 8 alin. (2) din H.G. nr. 925/2006

pentru aprobarea normelor O.U.G. nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de

achiziție publică.

Procedând în acest mod,

reclamanta autoritate contractantă a limitat posibilitatea potențialilor ofertanți

de a demonstra îndeplinirea criteriilor de calificare și prin alte mijloace, potrivit

prevederilor art. 11 alin. (2) din H.G. nr. 925/2006, cu modificările și completările

ulterioare, restricționând din acest punct de vedere concurența între operatorii

economici potrivit art. 35 alin. (5) din O.U.G. nr. 34/2006, cu modificările și

completările ulterioare.

De asemenea, este necontestat

că în fișa de date a achiziției, la Cap. 4.4.2 – Informații privind capacitatea

profesională, au fost impuse următoarele cerințe minime obligatorii:

Expertul cheie 1 – Liderul

de echipă. Experiența profesională generală:

- Experiența în managementul

proiectelor, dovedită prin implementarea în calitate de lider de echipă a cel puțin

2 proiecte în ultimii 3 ani;

- Experiența în implementarea

proiectelor finanțate de UE, cel puțin 2 proiecte în ultimii 3 ani, cu o valoare

minima cumulată de cel puțin 500.000 euro;

- Experiența în derularea

de proiecte în parteneriate internaționale (minim 1 proiect derulat în cadrul unui

parteneriat internațional în ultimii 3 ani);

Experiența profesională

specifică:

- Experiența în implementarea

Acquis-ului Comunitar în domeniul statistic, dovedită prin implementarea a cel puțin

2 proiecte în acest domeniu în ultimii 3 ani. Experiența în domeniul implementării

Acquis-ului Comunitar este reflectată în Capitolul 12 „Statistica" al acestuia.

Aceasta experiența poate fi evidențiată prin proiectarea și implementarea de cercetări

statistice aliniate la Acquis-ul Comunitar în domeniul statistic sau pentru alinierea

la Acquis-ul Comunitar, în vederea armonizării metodologiilor cu cele ale statelor

membre UE;

- Participarea în ultimii

3 ani în cel puțin 5 proiecte în domeniile contractului (statistica socială, statistica

economică, managementul calității datelor statistice) care au implicat organizarea

de anchete statistice (proiectare metodologie, culegere date pe eșantioane de minim

10.000 unități, prelucrare date și analiza rezultatelor).

Expertul cheie 2 – Expert

în statistica socială.

Experiența profesionala

generală:

- experiența în domeniul

statistic, dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în

ultimii 3 ani;

- experiența în cadrul

proiectelor realizate în parteneriate internaționale (participare la minim un proiect

derulat în cadrul unui parteneriat internațional în ultimii 3 ani);

- experiența profesionala

specifică: Experiența în implementarea Acuquis-ului Comunitar în domeniul statisticii

sociale, dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în

ultimii 3 ani. Experiența în domeniul implementării Acquis-ului Comunitar este reflectată

în Capitolul 12 „Statistica" al acestuia. Această experiență poate fi evidențiată

prin proiectarea și implementarea de cercetări statistice aliniate la Acquis-ul

Comunitar în domeniul statistic sau pentru alinierea la Acquis-ul Comunitar, în

vederea armonizării metodologiilor cu cele ale statelor membre UE;

- Experiența în proiectarea

și definirea metodologiilor specific statisticii sociale și a indicatorilor sociali,

dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în ultimii 3

ani;

- Participarea la cel

puțin 3 proiecte de cercetare statistică în domeniul statisticii sociale, în ultimii

3 ani;

- Participarea la cel

puțin un proiect de analiza pe baza indicatorilor statistici din domeniul social

în ultimii 3 ani.

Expert cheie 3 – Expert

în domeniul statisticii operatorilor economici.

Experiența profesională

generală:

- experiența în domeniul

statistic, dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în

ultimii 3 ani;

- experiența în cadrul

proiectelor realizate în parteneriate internaționale (participare minim I proiect

derulat in cadrul unui parteneriat internațional în ultimii 3 ani).

Experiența profesională

specifică:

- experiența în implementarea

Acquis-ului Comunitar în domeniul statisticii operatorii economici, dovedită prin

implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în ultimii 3 ani. Experiența

în domeniul implementării Acquis-ului Comunitar este reflectată în Capitolul 12

„Statistica" al acestuia. Aceasta experiență poate fi evidențiată prin proiectarea

și implementarea de cercetări statistice aliniate la Acquis-ul Comunitar în domeniul

statistic sau pentru alinierea la Acquis-ul Comunitar, în vederea armonizării metodologiilor

cu cele ale statelor membre UE;

- Experiența în proiectare

și definirea metodologiilor specifice statisticii operatorilor economici și a indicatorilor

economici, dovedită prin implementarea a cel putui 2 proiecte în domeniu în ultimii

3 ani;

- Participarea la cel

puțin 3 proiecte statistice în domeniul statisticii operatorilor economici în ultimii

3 ani;

- Participarea la cel

puțin un proiect de analiza pe baza indicatorilor statistici operatorilor economici

în ultimii 3 ani.

Expert cheie 4 – Expert

în managementul calității in statistică. Experiența profesională generală:

- Experiența în domeniul

statistic, dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în

ultimii 3 ani;

- Experiența în cadrul

proiectelor realizate în parteneriate internaționale (participare la minim 1 proiect

derulat in cadrul unui parteneriat internațional în ultimii 3 ani).

Experiența profesională

specifică:

- Experiența dovedită

în implementarea Acquis-ului Comunitar in domeniul statisticii sociale și a operatorilor

economici, dovedita prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest ciornei ultimii

3 ani. Experiența în domeniul implementării Acquis-ului Comunitar este reflectată

în Capitolul 12 ,,Statistica" al acestuia. Această experiență poate fi evidențiată

prin proiectare și implementarea de cercetări statistice aliniate la Acquis-ul Comunitar

în domeniul statistic sau pentru alinierea la Acquis-ul Comunitar, în vederea armonizării

metodologiilor cu cele ale stat, membre UE;

- Experiența în proiectarea

și definirea metodologiilor statistice, dovedită prin implementarea a cel puțin

2 proiecte în acest domeniu în ultimii 3 ani:

- Experiența în domeniul

perfecționării calității procesului de elaborare a statisticilor, dovedită prin

implementarea a cel puțin 1 proiect în acest domeniu în ultimii 3 ani;

- Participarea la cel

puțin 1 proiect de analiză a calității datelor statistice în ultimii 3 ani.

Expert cheie 5 - Expert

IT.

Experiența profesională

generală:

- experiența în analiza,

proiectare și modelare, dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte in acest

domeniu în ultimii 3 ani;

- experiența în cadrul

proiectelor realizate în parteneriate internaționale (participare la minim 1 proiect

derulat în cadrul unui parteneriat internațional în ultimii 3 ani).

Experiența profesională

specifică:

- experiența în proiectarea

aplicațiilor IT cu baze de date pentru anchete statistice în domeniul social, dovedită

prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în ultimii 3 ani;

- experiența în proiectarea

aplicațiilor IT cu baze de date pentru anchete statistice în domeniul operatorilor

economici, dovedită prin implementarea a cel puțin 2 proiecte în acest domeniu în

ultimii 3 ani;

- participarea în cel

puțin 3 proiecte în domeniul statisticii sociale care au vizat și realizarea/dezvoltarea

de aplicații IT pentru procesarea, validarea și analiza datelor în ultimii 3 ani;

- participarea în cel

puțin 3 proiecte în domeniul statisticii operatorilor economici care au vizat și

realizarea/dezvoltarea de aplicații IT pentru procesarea, validarea și analiza dalelor

în ultimii 3 ani.

Și în privința acestor

cerințe minime obligatorii, reclamanta autoritate contractantă nu a motivat necesitatea

acestora, în nota justificativă din 20 decembrie 2010, ceea ce reprezintă o încălcare

a prevederilor art. 8 alin. (2) din H.G. nr. 925/2006, cu consecința restricționării

concurenței prin limitarea participării potențialilor ofertanți.

Astfel fiind, concluziile

instanței de fond sunt neîntemeiate, actele administrative atacate fiind temeinice

și legale.

În concluzie, recursul

formulat de ministerul recurent va fi admis cu consecința casării sentinței instanței

de fond și respingerii în integralitate a acțiunii formulate de Fundația pentru

Democrație, Cultură și Libertate – Filiala C.

3.2. Recursul formulat

de Fundația pentru Democrație, Cultură și Libertate – Filiala C., așa cum s-a arătat

la pct. 1.3 al acestor considerente, vizează soluția instanței de fond în ceea ce

privește Cap. 4 al acțiunii referitor la obligarea ministerului pârât să recunoască

eligibilitatea tuturor cheltuielilor efectuate și restituirea sumelor reținute în

baza notei de constatare din 30 august 2012, care reprezintă un capăt de cerere

care au vizat anularea actelor administrative și a sancțiunii corecției financiare

de 25% din valoarea contractului din 20 martie 2011.

Având în vedere caracterul

accesoriu al Cap. 4 al acțiunii și soluția dată ca urmare a admiterii recursului

formulat de ministerul recurent, recursul formulat de recurenta-reclamantă va fi

respins.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Admite recursul formulat

de Ministerul Dezvoltării Regionale și Administrației Publice împotriva sentinței

nr. 2152 din 26 iunie 2013 a Curții de Apel București, secția a VIII-a contencios

administrativ și fiscal.

Casează sentința atacată

și respinge acțiunea, ca neîntemeiată.

Respinge recursul formulat

de Fundația pentru Democrație, Cultură și Libertate, Filiala C. împotriva aceleiași

sentințe, ca nefondat.

Definitivă.

Pronunțată în ședință

publică, astăzi 9 octombrie 2014.