ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 4398/2010

Asupra recursului de față; Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele: Prin sentința comercială nr. 991 din 11 noiembrie 2009, pronunțată de Tribunalul Gorj, secția comercială, în Dosarul nr. 3017/95/2009, s-a respins cererea formulată de reclamanta SC F.P. SA, în contradictoriu cu pârâta SC C.E.R. SA având ca obiect obligarea la plata contravalorii dividendelor aferente anului 2005 și la dobânda legală. Pentru a hotărî astfel, Tribunalul a reținut că cererea formulată de reclamantă este neîntemeiată întrucât prin Hotărârea A.G.A. a SC C.E.R. SA din 29 mai 2006 s-a statuat că acționarii îndreptățiți să încaseze dividendele aferente anului 2005 sunt cei înscriși în evidențele societății sau cele furnizate de registrul privat al acționarilor, corespunzător datei de referință.

Cu privire la SC F.P. SA, în cazul în care se află în situația reglementată de dispozițiile art. 123 alin. (2) și (3) din Legea nr. 31/1990, s-a stipulat că plata dividendelor se face numai după apariția oricăruia din evenimentele descrise. Această hotărâre nu a fost atacată, iar prin Ordinul M.E.C. din 29 mai 2006, s-a stipulat că acționarii îndreptățiți să încaseze dividendele sau să exercite orice alte drepturi sunt cei înscriși în evidențele societății sau în cele furnizate în registrul privat al acționarilor, corespunzător datei de referință, potrivit prevederilor art. 123 alin. (2) și (3) din Legea nr. 31/1990, republicată și modificată. A reținut instanța de fond, că potrivit copiei Registrului acționarilor SC C.E.R.

SA, cesiunea de acțiuni între M.E.C. și SC F.P. SA, a fost înregistrată la data de 5 iunie 2006, dată de la care potrivit ordinului M.E.C. reclamanta este îndreptățită la dividende și de asemenea, a mai reținut instanța de fond, pârâta SC C.E.R. S.A., a respectat dispozițiile actului administrativ - Ordinul M.E.C. din 29 mai 2006, care nu a fost contestat. Astfel urmare a corespondenței dintre pârâta SC C.E.R. SA și A.V.A.S. și aceasta din urmă cu M.E.C., dividendele aferente anului 2005 au fost restituite la data de 13 februarie 2008 pârâtei SC C.E.R. SA, astfel cum rezultă din extrasul de cont aflat la fila 64 dosar fond, iar aceasta le-a plătit reclamantei SC F.P. SA prin O.P. din 11 decembrie 2008. Nu se poate constata vreo culpă a pârâtei pentru depășirea termenului prevăzut de O.U.G.

nr. 81/2007, aceasta datorându-se neelaborării în timp util a metodologiei de restituire a dividendelor și neacordării la timp a avizelor și prin urmare aceasta nu poate fi obligată la plată. Împotriva acestei sentințe a declarat apel, în termen legal, reclamanta SC F.P. SA, criticând-o pentru nelegalitate și netemeinice. La data de 25 februarie 2010, intimata - pârâtă SC C.E.R. SA a formulat întâmpinare, solicitând respingerea apelului. Prin Decizia nr. 47 din 11 martie 2010, Curtea de Apel Craiova a admis apelul formulat de reclamanta SC F.P. SA, cu sediul în București și a schimbat sentința nr. 991 din 11 noiembrie 2009, în sensul că a admis acțiunea formulată de reclamanta SC F.P. SA. A obligat intimata - pârâtă SC C.E.R.

SA la 567.525,29 lei dividende, 16.252,21 lei dobândă legală pe perioada 11 decembrie 2008 - 23 martie 2009 și 14.900 lei cheltuieli de judecată către apelanta - reclamantă SC F.P. SA. p entru a se pronunța astfel, instanța de apel a reținut, în esență, că potrivit art. 9 alin. (1) lit. a) - e) din titlul VII al Legii nr. 247/2005, la constituire capitalul social inițial al SC F.P. SA, a fost format din următoarele active: a. Acțiuni deținute de A.V.A.S. la societățile comerciale conform anexei; b. Acțiuni deținute de Oficiul participațiilor statului și privatizării în industrie la diverse societăți comerciale conform anexei; c. Acțiuni deținute de M.F.P. la diverse societăți comerciale conform anexei; d. Acțiuni deținute de M.T.C.T.

la diverse societăți comerciale conform anexei; c. Acțiuni deținute de M.C.T.I. la diverse societăți comerciale conform anexei. Potrivit anexei 1 pct. 1.19 din Legea nr. 247/2005 privind descrierea activelor ce vor fi transferate la F.P., s-a prevăzut că Fondul este acționar al SC C.E.R. SA, deținând o cotă de 15 % din capitalul social. Din interpretarea coroborată a textelor de lege reiese că, în virtutea legii, F.P. a devenit de drept proprietar asupra acțiunilor deținute de stat, conform art. 9 alin. (1) lit. b) Titlul VII din Legea nr. 247/2005. De altfel, acesta este și scopul pentru care a fost constituit F.P., acela de a afecta o parte din proprietatea statului în vederea îndeplinirii unor obligații proprii stabilite de lege.

În acest sens, au fost efectuate și înregistrările de la O.R.C. la data de 28 decembrie 2005 prin încheierea, în care se menționează că la momentul constituirii SC F.P. SA, întregul capital social este integral subscris și vărsat. Un argument în plus în sprijinul acestei interpretări l-a adus chiar legiuitorul prin O.U.G. nr. 81/2007 care a modificat Titlul VII al Legii nr. 247/2005, prevăzând la art. 9 1 alin. (1) că, prin derogare de la prevederile Legii nr. 31/1990, „Capitalul social inițial este considerat subscris și integral vărsat la statul român prin efectul legii, sub condiția înregistrării SC F.P. SA, condiție care, în speță, a fost îndeplinită așa cum s-a precizat anterior. De asemenea, nu se poate susține nici faptul că dreptul apelantei -reclamante la plata dividendelor aferente anului 2005 s-a născut în temeiul O.G.

nr. 81/2007, întrucât, pe de o parte, calitatea de acționar a fost dobândită de aceasta în temeiul Legii nr. 247 în anul 2005, iar pe de altă parte, prin actul normativ mai sus invocat, legiuitorul nu a făcut altceva decât o interpretare oficială a dispozițiilor art. 9 din Legea nr. 247/2005, lămurind faptul că F.P. a devenit de drept proprietar asupra acțiunilor deținute la intimata - pârâtă, de la data înființării. În consecință, apelanta - reclamantă având calitatea de acționar la data adoptării Hotărârii A.G.A. a SC C.E.R. SA din 29 mai 2006, aceasta era îndreptățită, potrivit dispozițiilor art. 67 din Legea nr. 31/1990 și la plata dividendelor de la acea dată, proporțional cu cota de 15 % din capitalul social.

De asemenea, în conformitate cu dispozițiile art. 43 C. com., d atoriile comerciale lichide și plătibile în bani produc dobândă de drept din ziua când devin exigibile. În ceea ce privește plata sumei de 2.697.837,54 lei, achitată de către intimata - pârâtă SC C.E.R. SA prin O.P. din 11 decembrie 2008, Curtea constată că susținerile apelantei - reclamante sunt întemeiate, întrucât în lipsa unei convenții referitoare la ordinea efectuării plății, sunt incidente dispozițiile art. 1111 C. civ., care prevăd că imputația plății se face mai întâi asupra dobânzilor, în cazul în care creanța este purtătoare de dobânzi și apoi asupra creanței principale. Or, în speță, la data efectuării plății parțiale, dobânda aferentă dividendelor anului 2005 se ridică la suma de 2.714.089,75 lei, rămânând astfel un rest de 16.252,21 lei, calculat până la data de 23 martie 2009, data introducerii acțiunii.

Împotriva acestei hotărâri a formulat recurs pârâta, în termenul legal, invocând critici subsumate motivului de recurs prevăzut de art. 304 pct. 9 C. proc. civ. după cum urmează: - Potrivit art. 132 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, privind societățile comerciale, republicată cu modificările și completările ulterioare, hotărârile luate de adunarea generală în limitele legii sau actului constitutiv sunt obligatorii pentru acționarii care nu au luat parte la o adunare sau au votat contra, iar prin alin. (2) se dispune că hotărârile adunărilor generale contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiție, în termen de 15 zile de la publicarea în M. Of. al României Partea a IV-a, de oricare dintre acționarii care nu au luat parte la adunarea generală sau care au votat contra și au cerut să se însereze aceasta în procesul - verbal al ședinței.

Cum intimata - reclamantă nu a participat la adunarea generală din 29 mai 2006, avea calitatea de a ataca în justiție hotărârea atât timp cât se reține de către instanța de apel calitatea de acționar al acesteia în baza Legii nr. 247/2005 și cum nu a făcut-o, nu poate pretinde dividende. Sub acest aspect, în mod greșit, s-a reținut că hotărârea A.G.A. a avut o altă cauză decât modul de distribuire al dividendelor. - Instanța de apel a interpretat greșit dispozițiile legale incidente atunci când a reținut că dreptul intimatei - reclamante s-a născut anterior intrării în vigoare a O.G. nr. 81/2001 și că acest act normativ este doar o interpretare oficială a dispozițiilor art. 9 din Legea nr. 247/2005.

În realitate, reglementarea, în interpretarea corectă care trebuie dată, este aceea care rezultă expres, fără alte referiri la plata dividendelor, anume că, prin derogare de la prevederile Legii nr. 31/1990, republicată și modificată, capitalul social inițial este considerat subscris și integral vărsat de statul român, prin efectul legii, sub condiția înregistrării societății comerciale SC F.P. SA la O.R.C. În același sens sunt și prevederile art. 6 alin. (1) din Legea nr. 247/2005 și Anexa la Lege. - În baza O.U.G. nr. 81/2007, s-au urmat toate etapele necesare restituirii dividendelor pentru anul 2005, dar în lipsa unei metodologii comunicată în termen, nu se poate reține culpa societății, cu atât mai mult cu cât dividendele aferente anului 2005 au fost restituite societății de către A.N.A.F.

- D.G.A.M.C. în data de 10 decembrie 2008, iar achitarea a avut loc la 11 decembrie 2008. Analizând recursul se găsește nefondat. Adunarea generală a hotărât dreptul la dividende al acționarilor în raport de data de referință, prin urmare, cum recurenta - pârâtă nu contestată calitatea de acționar „ope legis” a intimatei - reclamante, înseamnă că nu poate contesta nici dreptul acesteia la dividende motivat doar pe împrejurarea că intimata - reclamantă nu a atacat hotărârea A.G.A., deoarece, pe de o parte, își invocă propria culpă, intimata - reclamantă fiind acționar de drept anterior desfășurării adunării generale, iar, pe de altă parte, dreptul acționarilor de a primi dividende odată stabilit de adunarea generală, devine dintr-un drept social al tuturor acționarilor existenți la data adunării generale, potrivit principiului egalității de tratament, într-un drept de creanță.

De asemenea, trebuie avut în vedere, că, în cauză, momentul transferului proprietății asupra acțiunilor operând în virtutea Legii speciale nr. 247/2005 la momentul înregistrării F.P. la Registrul Comerțului când trebuie considerat ca vărsat și capitalul social potrivit O.U.G. nr. 81/2007, diferă de acela stabilit în dreptul comun, dispozițiile legale sus menționate derogând de la Legea nr. 31/1990, modificată la care s-a raportat greșit prima instanță, cum legal a reținut instanța de apel. Prin urmare, este lipsită de relevanță juridică în această cauză data încheierii actului de cesiune acțiuni și a derulării ulterioare a procedurii în baza O.U.G. nr. 81/2007, aceste aspecte privind exclusiv procedura de compensare - decontare între instituțiile implicate în această procedură.

De altfel, recurenta - pârâtă a și recunoscut dreptul la dividende aferente anului 2005 prin procesul - verbal de conciliere, astfel încât raportat la data nașterii acestui drept, care este data stabilită prin hotărârea adunării generale pentru toți acționarii, în virtutea aceluiași principiul al egalității de tratament, rezultă că, în mod legal, instanța de apel a hotărât că sentința apelată este nelegală, față de interpretarea care trebuia dată legilor incidente și, pe cale de consecință, a admis apelul și a obligat-o pe recurenta - pârâtă atât la plata dividendelor cât și la dobânda legală aferentă. Așa fiind, în baza art. 312 alin. (1) C. proc. civ., recursul va fi respins ca nefondat.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E Respinge recursul formulat de pârâta SC C.E.R. SA, împotriva Deciziei Curții de Apel Craiova nr. 47 din 11 martie 2010 , ca nefondat. Irevocabilă. Pronunțată, în ședință publică, astăzi, 15 decembrie 2010.