- Instanța
- Curtea Europeană a Drepturilor Omului
- Data
- 10 noiembrie 2020
- Stat pârât
- IRL
- Articole
- Articolul 35
- Concluzia
- Inadmisibil
- Exhaustion of domestic remedies
K.o'S. împotriva Irlandei
Traducere în română Auto
CINTIMEA DECIZIE A SECȚIUNEI Cerere nr. 61836/17 K.O’S. împotriva Irlandei Curtea Europeană a Drepturilor Omului (A Cincea Secțiune), care a stat la 10 noiembrie 2020 în calitate de Cameră compusă din: Mārtiδš Mits, Președinte, Síofra O’Leary, Stéphanie Mourou-Vikström, Latif Hüseynov, Jovan Ilievski, Ivana Jelić, Arnfinn Bårdsen, judecători și Victor Solovytchik, grefierul secțiunii, Având în vedere cererea depusă la 10 august 2017, având în vedere observațiile prezentate de Guvernul contestat și observațiile prezentate în răspuns de către solicitant, având în vedere deliberat, hotărăște după cum urmează: FACTELE Reclamantul, K.O’S., este un național irlandez născut în 1934 și locuiește în județul Cork.
Ea este reprezentată în fața Curții de către dl. MacGeehin din MacGeehin Toale Sollicitors, un avocat care practică în Dublin. Guvernul irlandez (“Guvernul”) este reprezentat de agentul lor, dl P. White al Departamentului de Afaceri Externe și Comerț. Circumstanțele cazului Faptele cazului, astfel cum au fost prezentate de părți, pot fi rezumate după cum urmează. Nașterea primului copil al reclamantului Reclamantul a dat naștere primului ei copil la spitalul Bon Secours, Cork, la 13 aprilie 1965, când a fost de două săptămâni dincolo de data sa. La momentul respectiv, spitalul era deținut privat de Bon Secours Health System, o organizație fără scop lucrativ care este cel mai mare furnizor privat de asistență medicală din Irlanda.
Nu există nici o indicație în dosarul dacă reclamantul a semnat sau nu un formular de consimțământ general atunci când a fost admis și pentru că a abandonat reclamația sa civilă în fața instanțelor interne detalii factuale de această natură nu au fost stabilite de aceasta din urmă. Registrul de livrare a înregistrat că a fost o livrare vaginală asistată de simpsiotomie. Potrivit reclamantului, simpsiotomia a fost efectuată fără cunoștință sau consimțământul ei. Contextul utilizării simpsiotomelor în spitalele de maternitate irlandeze este stabilit în punctele 12-20 din decizia L.F. v. Ireland (dec.), nr. 62007/17. Reclamantul susține că, după naștere, ea nu a putut să stea în pat și nu a putut să aibă grijă de copilul ei.
Când a fost externat din spital a avut o șchioară proastă și a descris senzația de frânare oasele pelvice împreună atunci când s-a mutat. În plus, ea continuă să se plângă de frecvență și incontinență de micturiție. Reclamantul a dat naștere ulterior la alți doi copii. Procedura juridică a reclamantului Potrivit reclamantului, ea a aflat în primul rând că a suferit o simfisiotomie în 2005. La 13 aprilie 2006, ea a emis o procedură împotriva spitalului, cerând daune pentru durere suferită ca urmare a neglijenței și a încălcării datoriei a inculpatului. În special, ea a susținut că spitalul nu a reușit să aibă grijă de sănătatea și siguranța ei; că nu a realizat o secțiune cesareană atunci când a știut sau ar fi trebuit să știe că o secțiune cesareană ar trebui să fie efectuată; că nu a informat-o despre operațiune sau că a solicitat consimțământul; și că nu i-a furnizat îngrijirea adecvată după operațiune.
Reclamantul și-a reînnoit apelurile la 30 iulie 2012. Într-o apărare dată la 15 decembrie 2015, spitalul inculpat a făcut o obiecție preliminară din cauza faptului că reclamația era statutul interzisă și că dreptul său la un proces echitabil ar fi sever prejudecat din cauza întârzierii severe a inițierii și urmăririi în judecată. În special, s-a bazat pe faptul că doi persoane implicate în îngrijirea reclamantului au murit de atunci și au fost disponibile înregistrări medicale limitate. Prin scrisoarea din 8 august 2017, avocatul reclamantului a recomandat că, având în vedere hotărârea Curții Supreme în Kearney și decizia din cauza L.F. de a refuza concediul de recurs (a se vedea L.F. c. Irlanda) (dec.), nr. 62007/17), care au fost transmise în iulie 2012 și respectiv februarie 2017, cererea ei de daune nu a avut nici o perspectiva realistă de succes.
A urmat acest sfat și a abandonat cererea. Schema de plată ex gratie 12. Reclamantul nu a aplicat ex gratie Schema de plată stabilită de statul pârât care solicită un premiu pentru că ea crede că nu există nici o posibilitate de recunoaștere a unei încălcări a drepturilor sale; cantitatea de premii nu reflectă gravitatea prejudiciului pe care i-l inflige; iar fereastra de cerere este irazonabil scurtă. Legea și practicile interne relevante, etc. 13. Detalii privind legislația și practicile interne relevante, investigațiile publice privind utilizarea procedurii de simfisiotomie în spitalele de maternitate irlandeze, sistemul de plată ex gratie implementat de Statul pârât și rapoartele relevante ale organismelor internaționale sunt prezentate în punctele 43-90 din decizia L.F.
c. Irlanda (dec.), nr. 62007/17. COMPLAINTS 14. Reclamantul se plânge în temeiul articolului 3 din Convenție pe care statul o cunoștea sau ar fi trebuit să o fi știut că simfisiotomiile sunt efectuate în anumite spitale de maternitate și, prin urmare, încalcă obligația sa pozitivă de a proteja femeile de tratamente inumane și degradante. Ea se plânge în continuare în conformitate cu art. 3 din Convenție, citită în monoterapie și împreună cu art. 13, că nu a existat nicio anchetă independentă privind utilizarea simiiotomiei în Irlanda. În cele din urmă, se plâng în conformitate cu art. 13 citită împreună cu articolele 3 și/sau 8 că, ca urmare a hotărârilor din Kearney și din cauza L.F. (a se vedea L.F.
c. Irlanda) (dec.), nr. 62007/17) ea nu a putut urmări o cerere de daune bazată pe performanța operațiunii fără consimțământul ei. HOTĂRÂREA 15. După cum s-a explicat în L.F. v. Irlanda (dec.), citată mai sus, cazul reclamantului este una dintre zece cereri introduse de femei care au suferit simphysiotomie în diferite spitale de maternitate irlandeze în anii 1960 și 1970. 16. cauza a urmărit cererea sa civilă împotriva spitalului care a tratat-o în fața instanțelor interne (a se vedea L.F. c. Irlan d (dec.), nr. 62007/17, § 93). Deși reclamantul în acest caz a introdus, de asemenea, o cerere de prejudiciu personal împotriva spitalului, în cazul ei de la 2006, a abandonat-o pe sfatul avocatului, care credea că nu a avut nici o perspectiva de succes în urma hotărârilor Curții Supreme în alte două cazuri, inclusiv L.F., aduse de femei care au suferit simfisiotomii în același timp (a se vedea punctul 11 mai sus).
17. Reclamantul se plânge acum în temeiul articolelor 3 și 8 din Convenție, luate în legătură cu art. 13. 18. Curtea constată că, în timp ce două dintre plângerile reclamantei sunt identice cu cele prezentate în L.F. c. Irlanda (nr. 62007/17) și W.M. c. Irlanda (n. 61872/17), o a treia plângere în sensul că performanța unei simfisiotomii chirurgicale în 1965 a constituit tratament inuman și degradant nu a fost ridicată de celelalte două reclamante, ci este comună pentru unele dintre celelalte cereri depuse la Curte în ceea ce privește simfisiotomiile istorice efectuate în Statul pârât. La punctele 94-97 din decizia din L.F. c. Irlanda și punctul 15 din W.M. c. Irlanda , Curtea a considerat că plângerile reclamantei, care nu se extindeau la partea de fond a articolului 3 din Convenție , ar putea fi considerate numai sub partea pozitivă a articolului 8 din Convenție.
În cazul instantaneu, în afară de întrebarea dacă recurgerea la o simfisiotomie chirurgicală de către un spital de câteva decenii anterior ar putea implica responsabilitatea unui stat în temeiul articolului 3 sau ajunge la pragul în cauză (a se vedea § 97 din decizia L.F. ), o examinare a faptului dacă plângerea în temeiul articolului 3 din Convenție poate fi epuizată. 19. art. 3 din Convenție prevede, după caz: „Nimeni nu va fi supus torturei sau unor tratamente sau pedepsele inumane sau degradante”. 20. art. 8 din Convenție prevede, după caz: „1.
Toată lumea are dreptul la respect pentru viața sa privată și de familie ... Nu va exista nici o interferență de către o autoritate publică în exercitarea acestui drept, cu excepția celor în conformitate cu legea și este necesară într-o societate democratică în interesul securității naționale, al siguranței publice sau al bunăstanței economice a țării, al prevenirii tulburărilor sau al criminalității, al protecției sănătății sau morale sau al protecției drepturilor și libertăților altora.” Rezultatele părților 21. Guvernul a observat la început că procedura civilă a reclamantului a fost interzisă numai împotriva spitalului. Guvernul a susținut că reclamantul nu a scăpat de căile de recurs interne și, în special, a părăsit procedura civilă în urma deciziei de mai sus a Curții Supreme în cazul L.F..
El a susținut că reclamația sa împotriva spitalului ar fi putut fi depusă în mod inițial, cu excepția cazului în care acest lucru ar fi condus la prejudicii iremediabile față de inculpat. Deși spitalul acuzat a făcut o obiecție preliminară în temeiul faptului că dreptul său la un proces echitabil ar fi sever prejudecat din cauza întârzierii severe a inițierii și a urmăririi procedurii, problema prejudecăților este specifică. Faptul că, în cauza Kearney, Curtea Supremă a constatat că spitalul ar fi avut o „pretenție foarte puternică ... să fie respinsă împotriva acesteia din motive de prejudecată care rezultă din întârziere” nu a însemnat că această întrebare a fost hotărâtă sau că același rezultat este inevitabil în cazul reclamantului.
Dacă prejudiciul a fost susținut de către inculpat, acuzația ar fi fost pusă la dispoziția acesteia pentru a stabili că cazul nu poate continua așa cum a fost invocat. Orice determinare asupra acestei chestiuni ar fi fost supusă unui apel suplimentar și complet. 23. Chiar dacă ar fi fost prezentă o astfel de prejudecată, astfel încât afirmația reclamantului nu ar fi putut fi depusă după cererea inițială, ea ar fi putut continua să-și urmărească reclamația pe o bază reformulată (a se vedea Kearney v McQuillan și North East Health Board și cazul L.F., al căror detalii pot fi găsite în L.F. v. Irlan d (dec.), nr. 62007/17, §§ 21-26). Cu toate acestea, ea nu a încercat să reformuleze afirmația ei.
Deși a prezentat un aviz al avocatului senior care prevede că orice afirmație nu ar fi avut nici o perspectiva de succes în urma cazului Kearney și L.F., acest aviz nu ține seama de faptul că ambele hotărâri sunt specifice. În acest sens, Curtea de Apel în L.F. Cazul a arătat clar că decizia sa nu „necesar înseamnă că o instanță care ia în considerare circumstanțele în care a fost executată o altă procedură de simfisiotomie pe un pacient diferit nu ar putea ajunge la o concluzie diferită”. Curtea Supremă a adăugat același provizu în decizia sa 2017 (a se vedea L.F. c. Irlan d (dec.), nr. 62007/17, §§ 36 și 40). 24. În plus, Guvernul a susținut că ar fi fost, de asemenea, deschisă reclamantului să se aplice schemei de plată ex gratie, care ar fi furnizat soluții pentru plângerile prezentate în prezent în fața Curții.
25. Pe de altă parte, reclamantul a susținut că ea a epuizat toate căile de recurs interne eficace în sensul articolului 35 § 1 din convenție. Spre deosebire de ceea ce sugerează Guvernul, ea ar fi fost obligată să reformuleze afirmația ei, limitându-o la un singur motiv: că, în circumstanțele care prevalează în acel moment, nu ar fi putut exista nici o justificare pentru performanța simisiotomiei. 26. Cu toate acestea, chiar dacă ea a reformulat afirmația ei, a fost clar în opinia ei după L.F. în cazul în care toate cazurile cu excepția celei mai rare (de exemplu, în cazul în care simfisiotomia a fost efectuată după o secțiune cesareană de succes) au fost condamnate să eșueze. 27. În cele din urmă, reclamantul a susținut că ex gratia Schema de plată nu ar fi abordat reclamația ei esențială și nici nu i-ar fi oferit un remediu eficace.
Acesta nu a furnizat recunoaștere a nedreptății, a solicitat reclamanților care au acceptat acordările pentru renunțare la toate celelalte remedii pentru daune, iar compensarea disponibilă nu este în concordanță cu gravitatea prejudiciului infligat. Evaluarea Curții Prezenta procedură nu a protejat reclamantul de a fi supusă sipsiotomiei 28. După cum se menționează la punctul 16 de mai sus, spre deosebire de reclamanții în cazurile aferente L.F. c. Irlan d (dec.), nr. 62007/17 și W.M. c. Irlanda (dec.), nr. 61872/17, reclamantul în acest caz a susținut că statul știa sau ar fi trebuit să știe că simfisiotomiile sunt efectuate în anumite spitale de maternitate și că, prin urmare, Statul pârât și-a încălcat obligația pozitivă de a proteja femeile de o procedură care, în opinia sa, constituie un tratament inuman și degradant.
29. Regulile de epuizare a căilor de recurs interne prevăzute la art. 35 alineatul (1) din Convenție reflectă rolul fundamental subsidiar al mecanismului Convenției. În mod normal, aceasta impune ca plângerile care urmează să fie formulate la nivel internațional să fi fost transmise în fața instanțelor naționale corespunzătoare, cel puțin în substanță, în conformitate cu cerințele oficiale și termenele stabilite în dreptul intern (a se vedea, printre multe alte autorități, Azinas v. Cipru [GC], nr. 56679/00, § 38, CEDH 2004-III și Peacock v. Regatul Unit (dec.), nr. 52335/12, § 46, 5 ianuarie 2016). 30. Obiectivul regulamentului este de a permite autorităților naționale să abordeze afirmația de încălcare a dreptului unei convenții și, dacă este cazul, să permită reparații înainte de prezentarea acestei acuzații Curții.
În cazul în care plângerea prezentată în fața Curții nu a fost pusă, fie în mod explicit, fie în substanță, în instanțele naționale atunci când ar fi putut fi ridicată, ordinul juridic național a fost respins oportunitatea pe care regula privind epuizarea recourslor interne are scopul de a-l da pentru a aborda problema Convenției. Este adevărat că un solicitant nu este obligat să se refere explicit la convenție. Cu toate acestea, în cazul în care un solicitant nu a formulat în mod expres o plângere a Convenției în cadrul procedurilor interne, trebuie examinat dacă aceasta a fost ridicată „cel puțin în substanță” (a se vedea, de exemplu, Vučković și alții c. Serbia (obiecție preliminară) [GC], nos.
17153/11 și 29 altele, § 72, 25 martie 2014). În caz contrar, cererea va fi inadmisibilă din cauza neepușirii. Nu este suficient ca reclamantul să fi exersat un alt remediu care ar fi putut anula măsura impunțată din alte motive care nu sunt legate de plângerea de încălcare a dreptului unei convenții. Este plângerea Convenției care trebuie să fi fost transmisă la nivel național pentru a fi epuizate „drepte eficiente”. Acest lucru ar fi contrar caracterului subsidiar al mecanismului Convenției dacă un solicitant, ignorand un posibil argument al Convenției, ar putea se baza pe un alt motiv în fața autorităților naționale pentru a contesta o măsură impugnată, dar apoi depune o cerere în fața Curții pe baza argumentului Convenției ( Azinas , citat mai sus, § 38; și Peacock , citat mai sus, § 47). 31. În cazul în care reclamantul a adus o cerere civilă pentru daune împotriva spitalului.
Ar fi fost posibil ca ea să se fi alăturat statului și/sau agenților săi ca acuzați la cerere și a susținut că nu a putut proteja-o de neglijența spitalului și/sau încălcarea sa atribuției sale de îngrijire, dar ea nu a făcut acest lucru. În opinia Curții, o plângere substanțială de acest tip este cu totul diferită față de cea urmărită împotriva spitalului și nici măcar nu ar fi putut fi afirmată că a fost ridicată de către reclamant în fond în cererea sa civilă pentru daune. O astfel de plângere nu a fost examinată de către instanțe interne în cazul Kearney sau în cazul L.F. Ca urmare, nimic nu a fost spus de către instanțe interne în oricare dintre aceste cazuri ar putea avea predeterminat sau a avut orice impact asupra perspectivelor de succes al unei plângeri de fond referitoare la încălcarea articolului 3 din Convenție împotriva statului de către solicitant.
32. În aceste circumstanțe, Curtea nu trebuie să se ocupe de întrebarea dacă o obligație pozitivă în temeiul articolului 3 poate apărea în circumstanțele cauzei (a se vedea, în ceea ce privește art. 2 din Convenția, Lopes de Sousa Fernandes c. Portugalia [GC], nr. 56080/13, §§§ 185-196, 19 decembrie 2017; în ceea ce privește art. 8 din Convenția, Mehmet Ulusoy și alții c. Turcia , nr. 54969/09, §§82-86, 25 iunie 2019; și § 97 din decizia din L.F. ). Chiar și presupunând că ar putea, plângerea este, în orice caz, inadmisibilă pentru neepuizare, deoarece reclamantul nu a furnizat instanțelor interne posibilitatea de a aborda și, prin urmare, de a preveni sau de a pune dreptul, plângerea Convenției privind neapărarea statului de a o proteja de tratamente inumane și degradante.
33. Având în vedere cele de mai sus, acest aspect al cererii sale trebuie respins ca fiind inadmisibil în conformitate cu art. 35 § § 1 și 4 din Convenție.
Curtea reamintește că, deși nu există obligația de a recurge la remedii inadecvate sau ineficace (a se vedea Balogh c. Ungaria , nr. 47940/99, § 30, 20 iulie 2004, și Sejdovic c. Italia [GC], nr. 56581/00, § 46, CEDO 2006–II), existența unor simple îndoieli în ceea ce privește perspectivele de succes a unui anumit remediu care nu este evident înutil nu este un motiv valabil pentru a nu epuiza această cale de remediere (a se vedea Akdivar și alții c. Turcia , 16 septembrie 1996, § 71, Raporturi de hotărâri și decizii 1996-IV, și Scoppola c. Italia (no. 2) [GC], nr. 10249/03, § 70, 17 septembrie 2009)). 35. În cazul în cauză , spitalul a formulat o obiecție preliminară pe baza faptului că aceasta ar fi prejudiciată grav de întârzierea excesivă (a se vedea punctul 10 de mai sus ) . Curtea remarcă că Curtea Supremă din Kearney a salutat decizia reclamantului în acest caz de reformulare a cererii sale din cauza faptului că altfel ar fi existat un caz puternic de interzicere a cererii reclamantului de procedură din cauza perioadei extraordinare și a prejudecății considerabile care ar fi avut loc la spitalul inculpat.
Deși Curtea Supremă a indicat că nu a trebuit să decidă problema prejudecății și, într-adevăr, așa cum a subliniat Statul pârât, nu a făcut acest lucru, preocupațiile reclamantului în ceea ce privește efectul menținerii cererii sale de prejudiciu personal, astfel cum a fost formulat inițial, nu pot fi respinse ca „mere îndoieli”. Ea a suferit o simfisiotomie în 1965, cu aproximativ patru ani înaintea procedurii a fost executată asupra dnei Kearney. Până când Curtea Supremă a refuzat dnei L.F. să recurgă la concedierea cererii ei în 2017, mai mult de cincizeci și doi de ani au trecut de când reclamantul a dat naștere primului ei copil și două persoane implicate în îngrijirea ei au murit de atunci (a se vedea punctul 10 mai sus).
Prin urmare, ar părea probabil că, dacă ar fi urmărit cererea civilă inițială, spitalul inculpat ar fi avut un argument puternic că aceasta a fost grav prejudecată din cauza întârzierii. 36. După cum a subliniat Guvernul, totuși, chiar dacă reclamația mai largă a reclamantului ar fi riscat să fie eliminată din cauza riscului de prejudecăți severe, ea ar fi putut încă reformulat-o astfel încât să susțină că simfisiotomia efectuată pe ea nu ar fi putut fi justificată în nici o circumstanță prevalentă în momentul respectiv. Curtea recunoaște că reclamația reformulată a trebuit să respecte o standardă exactă (a se vedea, de asemenea, L.F. c. Irlanda , § 113 și W.M. c. Irlanda , § 30). Cu toate acestea, atât Curtea de Apel, cât și Curtea Supremă în cadrul procedurii interne în cazul L.F.
au arătat clar că deciziile lor erau specifice și legate de caz. în cazul în care instanța internă a demonstrat că o cerere civilă astfel reformulată ar fi supusă unei evaluări atente și detaliate, cu dovezi ample de experți, pentru a stabili dacă procedura efectuată a fost nejustificată atunci când a fost judecată prin standardul de practică relevant și în cazul unui anumit reclamant. Curtea observă circumstanțele în care reclamantul a decis să abandoneze cererea, având în vedere sfatul avocatului, ceea ce a considerat că a fost șansa limitată de succes și costul potențial al procedurii. Cu toate acestea, rămâne cazul că, prin abandonarea procedurii, dovezile medicale centrale la determinarea judiciară a cererii ei nu a fost niciodată evaluată sau testată.
37. În plus, deși reclamantul a introdus o procedură civilă împotriva spitalului, ea nu a încercat în niciun moment să argumenteze în fața instanțelor interne că hotărârea din cauza Kearney și decizia din cauza L.F au provocat o încălcare a drepturilor convenției sale – sau orice argument în mod substanțial în același sens – deoarece ei au împiedicat-o să facă orice plângere eficace cu privire la simfisiotomia. Dacă ea ar fi considerat că impactul acestor hotărâri asupra formării cererii sale civile ar fi fost incompatibil cu articolele 3, aspectul procesual sau 8 din Convenție, ar fi fost, de asemenea, deschis, și, în mod normal, ar fi deținut asupra ei, de a contesta acest lucru în fața instanțelor interne (a se vedea, în aceeași venă, L.F.
c. Irlanda (dec.), citat mai sus, § 116 și W.M. c. Irlanda) (dec.), citat mai sus, § 33). 38. După cum a indicat Curtea în hotărârile din L.F. și W.M. cazurile au o mare simpatie față de situația femeilor care au devenit doar conștienți de faptul că au suferit o procedură obstetrica de câteva decenii după eveniment (a se vedea ulterior paragrafele 129 și, respectiv, 38 din aceste decizii).
Curtea a subliniat frecvent necesitatea de a aplica regula de epuizare cu un anumit grad de flexibilitate și fără formalitate excesivă (a se vedea Vučković și alții v. Serbia (obiecție preliminară) [GC], nos 17153/11 și 29 altele, § 76, 25 martie 2014). În plus, aplicarea regulamentului trebuie să acorde atenția corespunzătoare pentru faptul că acesta este aplicat în contextul mecanismelor de protecție a drepturilor omului (a se vedea Akdivar și alții , citat mai sus, § 69). Cu toate acestea, aceasta nu poate ignora pur și simplu sau abandonul reglementării de epuizare și nega un ordin juridic național oportunitatea pe care o urmărește regulamentul să-l acorde pentru a aborda argumentele de la Convenția susținute mai târziu în fața Curții.
În acest sens nu ar fi consonanță cu rolul Curții și cu principiul subsidiarității și nu ar contribui la exercitarea efectivă a misiunii judiciare a Curții și la furnizarea de hotărâri privind calitatea pe baza unor dovezi suficiente și a unor argumente clare (a se vedea, în contextul unei cereri considerate prematură în raport cu o cerere istorică de abuz sexual, Allen c. Irlanda (dec.), nr. 37053/18, § 74, 19 noiembrie 2019 39. Având în vedere cele de mai sus, plângerea reclamantului în temeiul articolului 8 din Convenție trebuie, de asemenea, respinsă în temeiul articolului 35 § § 1 și 4 din Convenție. Din aceste motive, Curtea, în unanimitate, declară cererea inadmisibilă. Președintele
FIFTH SECTION
DECISION Application no. 61836/17 K.O’S. against Ireland The European Court of Human Rights (Fifth Section), sitting on 10 November 2020 as a Chamber composed of: Mārtiņš Mits, President, Síofra O’Leary, Stéphanie Mourou-Vikström, Latif Hüseynov, Jovan Ilievski, Ivana Jelić, Arnfinn Bårdsen, judges, and Victor Soloveytchik, Section Registrar, Having regard to the above application lodged on 10 August 2017, Having regard to the observations submitted by the respondent Government and the observations in reply submitted by the applicant, Having deliberated, decides as follows: THE FACTS
The applicant, K.O’S., is an Irish national who was born in 1934 and lives in County Cork. She is represented before the Court by Mr C. MacGeehin of MacGeehin Toale Solicitors, a lawyer practising in Dublin.
The Irish Government (“the Government”) are represented by their Agent, Mr P. White of the Department of Foreign Affairs and Trade. The circumstances of the case
The facts of the case, as submitted by the parties, may be summarised as follows. The birth of the applicant’s first child
The applicant gave birth to her first child at Bon Secours Hospital, Cork on 13 April 1965, when she was two weeks beyond her due date. At the time, the hospital was privately owned by the Bon Secours Health System, a not-for-profit organization which is the largest private healthcare provider in Ireland. There is no indication in the case file whether or not the applicant signed a general consent form when admitted and because she abandoned her civil claim before the domestic courts factual details of this nature have not been established by the latter. 5 . The delivery register recorded that it was a vaginal delivery assisted by symphysiotomy. According to the applicant, the symphysiotomy was performed without her knowledge or consent.
The background to the use of symphysiotomies in Irish maternity hospitals is set out in paragraphs 12-20 of the decision in L.F. v. Ireland (dec.), no. 62007/17.
The applicant claims that following the birth she was unable to sit up in bed and was unable to look after her baby. When she was discharged from hospital she had a bad limp and described feeling the pelvic bones rubbing together when she moved. In addition, she continues to complain of frequency and incontinence of micturition.
The applicant subsequently gave birth to two other children. The applicant’s legal proceedings 9 . According to the applicant, she first learned that she had undergone a symphysiotomy in 2005. On 13 April 2006 she issued proceedings against the hospital, claiming damages for pain suffered as a result of the defendant’s negligence and breach of duty. In particular, she claimed that the hospital had failed to take reasonable care for her health and safety; that it had failed to perform a caesarean section when it knew or ought to have known that a caesarean section should be carried out; that it had failed to inform her of the operation or seek her consent; and that it had failed to provide her with adequate care after the operation. 10 . The applicant renewed her personal injuries summons on 30 July 2012. In a defence delivered on 15 December 2015, the defendant hospital made a preliminary objection on the grounds that the claim was statute ‑ barred and that its right to a fair trial would be severely prejudiced by reason of the severe delay in the commencement and prosecution of the proceedings. In particular, it relied on the fact that two individuals involved in the applicant’s care had since died and limited medical records were available. 11 . By letter dated 8 August 2017 the applicant’s counsel advised that in light of the Supreme Court judgment in Kearney and the decision in the L.F. case to refuse leave to appeal (see L.F. v. Ireland (dec.), no. 62007/17) which had been handed down in July 2012 and February 2017 respectively, her claim for damages had no realistic prospect of success. She followed this advice and abandoned her claim. The ex gratia payment scheme
The applicant did not apply to the ex gratia payment scheme established by the respondent State seeking an award because she believed that there was no possibility of any acknowledgement of a breach of her rights; the quantity of the awards did not reflect the gravity of the harm inflicted on her; and the application window was unreasonably short. Relevant domestic law and practice, etc.
Details of the relevant domestic law and practice, the public investigations into the use of the symphysiotomy procedure in Irish maternity hospitals, the ex gratia payment scheme implemented by the respondent State, and the relevant reports of international bodies are set out in paragraphs 43-90 of the decision in L.F. v. Ireland (dec.), no. 62007/17. COMPLAINTS
The applicant complains under the substantive aspect of Article 3 of the Convention that the State knew or ought to have known that symphysiotomies were being performed in certain maternity hospitals and was therefore in breach of its positive obligation to protect women from inhuman and degrading treatment. She further complains under the procedural aspect of Article 3 of the Convention, read alone and together with Article 13, that there has been no independent investigation into the use of symphysiotomy in Ireland. Finally, she complains under Article 13 read together with Articles 3 and/or 8 that as a result of the judgments in Kearney and the L.F. case (see L.F. v. Ireland (dec.), no. 62007/17) she was unable to pursue a claim for damages based on the performance of the operation without her consent. THE LAW
As explained in L.F. v. Ireland (dec.), cited above, the applicant’s case is one of ten applications introduced by women who underwent symphysiotomies in different Irish maternity hospitals in the 1960s and 1970s.
Only the applicant in the L.F. case pursued her civil claim against the hospital which had treated her before the domestic courts (see L.F. v. Irelan d (dec.), no. 62007/17 , § 93). Although the applicant in the present case had also introduced a personal injury claim against the hospital, in her case as early as 2006, she abandoned it on the advice of counsel, who believed that it had no prospect of success following the judgments of the Supreme Court in two other cases, including L.F.’s, brought by women who had undergone symphysiotomies in the same time period (see paragraph 11 above).
The applicant now complains under Articles 3 and 8 of the Convention, taken in conjunction with Article 13.
The Court notes that while two of the applicant’s complaints are identical to those raised in L.F. v. Ireland (no. 62007/17) and W.M. v. Ireland (no. 61872/17), a third complaint to the effect that the performance of a surgical symphysiotomy in 1965 constituted inhuman and degrading treatment was not raised by the other two applicants but is common to some of the other applications lodged with the Court in relation to historical symphysiotomies performed in the respondent State. In paragraphs 94-97 of the decision in L.F. v. Ireland and paragraph 15 of W.M. v. Ireland , the Court considered that the applicant’s complaints, which did not extend to the substantive limb of Article 3 of the Convention, could be considered solely under the positive limb of Article 8 of the Convention. In the instant case, apart from the question whether recourse to a surgical symphysiotomy by a hospital several decades previously could engage the responsibility of a State under Article 3 or reach the threshold thereunder (see § 97 of the decision in L.F. ), an examination of whether the complaint under the substantive limb of Article 3 of the Convention has been exhausted may also prove necessary.
Article 3 of the Convention provides, as relevant: “No one shall be subjected to torture or to inhuman or degrading treatment or punishment.”
Article 8 of the Convention provides, as relevant: “1. Everyone has the right to respect for his private and family life ... 2. There shall be no interference by a public authority with the exercise of this right except such as is in accordance with the law and is necessary in a democratic society in the interests of national security, public safety or the economic well-being of the country, for the prevention of disorder or crime, for the protection of health or morals, or for the protection of the rights and freedoms of others.” The parties’ submissions
The Government observed at the outset that the applicant’s civil proceedings were brought against the hospital only. At no time was the State joined to the proceedings.
The Government contended that the applicant had failed to exhaust domestic remedies. She had, in particular, abandoned the civil proceedings following the aforementioned decision of the Supreme Court in the L.F. case. It argued that her claim against the hospital could have proceeded as originally pleaded unless that would have resulted in irremediable prejudice to the defendant. Although the defendant hospital had made a preliminary objection on the grounds that its right to a fair trial would be severely prejudiced by reason of the severe delay in the commencement and prosecution of the proceedings, the issue of prejudice was fact-specific. The fact that in the Kearney case the Supreme Court found that the hospital would have had a “very strong claim ... to have the action dismissed against it on the grounds of prejudice arising from delay” did not mean that that question had been decided or that the same outcome was inevitable in the applicant’s case. If prejudice had been argued by the defendant, the onus would have been on it to establish that the case could not continue as pleaded. Any determination on this issue would have been subject to a further and full appeal.
Even if such prejudice had been present, so that the applicant’s claim could not have proceeded as originally pleaded, she could still have pursued her claim on a reformulated basis (see Kearney v McQuillan and North Eastern Health Board and the L.F. case, details of which can be found in L.F. v. Irelan d (dec.), no. 62007/17, §§ 21-26). She did not, however, attempt to reformulate her claim. Although she has submitted an opinion of senior counsel which states that any claim would have had no prospect of success following Kearney and the L.F. case, this opinion does not take into account the fact that both of those judgments were fact-specific. In this regard, the Court of Appeal in the L.F. case had made it clear that its decision did not “necessarily mean that a court considering the circumstances in which another symphysiotomy procedure was performed on a different patient might not come to a different conclusion”. The Supreme Court had added the same proviso in its 2017 decision (see L.F. v. Irelan d (dec.), no. 62007/17, §§ 36 and 40).
In addition, the Government submitted that it would also have been open to the applicant to apply to the ex gratia payment scheme, which would have provided redress for the complaints now raised before the Court.
The applicant, on the other hand, argued that she had exhausted all effective domestic remedies within the meaning of Article 35 § 1 of the Convention. Contrary to what the Government suggests, she would have been obliged to reformulate her claim, limiting it to a single plea: that in the circumstances prevailing at the time, there could have been no justification whatsoever for the performance of the symphysiotomy.
However, even if she had reformulated her claim, it was clear in her view following the L.F. case that all but the rarest cases (for example, where the symphysiotomy was carried out after a successful caesarean section) were doomed to fail.
Finally, the applicant submitted that the ex gratia payment scheme would neither have addressed her essential grievance nor provided her with an effective remedy. It provided no acknowledgment of wrongdoing, it required applicants who accepted awards to waive all other remedies for damages, and the compensation available was not commensurate with the gravity of the harm inflicted. The Court’s assessment The alleged failure to protect the applicant from being subjected to symphysiotomy
As indicated in paragraph 16 above, unlike the applicants in the related cases of L.F. v. Irelan d (dec.), no. 62007/17 and W.M. v. Ireland (dec.), no. 61872/17, the applicant in the present case has argued that the State knew or ought to have known that symphysiotomies were being performed in certain maternity hospitals and that the respondent State had therefore breached its positive obligation to protect women from a procedure which in her view amounted to inhuman and degrading treatment.
The rule of exhaustion of domestic remedies in Article 35 § 1 of the Convention reflects the fundamentally subsidiary role of the Convention mechanism. It normally requires that the complaints intended to be made at international level should have been aired before the appropriate domestic courts, at least in substance, in compliance with the formal requirements and time-limits laid down in domestic law (see, among many other authorities, Azinas v. Cyprus [GC], no. 56679/00, § 38, ECHR 2004-III and Peacock v. the United Kingdom (dec.), no. 52335/12, § 46, 5 January 2016).
The object of the rule is to allow the national authorities to address the allegation of a violation of a Convention right and, where appropriate, to afford redress before that allegation is submitted to the Court. If the complaint presented before the Court has not been put, either explicitly or in substance, to the national courts when it could have been raised, the national legal order has been denied the opportunity which the rule on exhaustion of domestic remedies is intended to give it to address the Convention issue. It is true that an applicant is not obliged to refer explicitly to the Convention. However, where an applicant has not expressly raised a Convention complaint in domestic proceedings, it must be examined whether it was nonetheless raised “at least in substance” (see, for example, Vučković and Others v. Serbia (preliminary objection) [GC], nos. 17153/11 and 29 others, § 72, 25 March 2014). If not, the application will be inadmissible because of non-exhaustion. It is not sufficient that the applicant may have exercised another remedy which could have overturned the impugned measure on other grounds not connected with the complaint of a violation of a Convention right. It is the Convention complaint which must have been aired at national level for there to have been exhaustion of “effective remedies”. It would be contrary to the subsidiary character of the Convention machinery if an applicant, ignoring a possible Convention argument, could rely on some other ground before the national authorities for challenging an impugned measure, but then lodge an application before the Court on the basis of the Convention argument ( Azinas , cited above, § 38; and Peacock , cited above, § 47).
In the present case the applicant brought a civil claim for damages against the hospital. It would have been possible for her to have joined the State and/or its agents as defendants to the claim and argued that it had failed to protect her from the hospital’s negligence and/or its breach of its duty of care, but she did not do so. In the Court’s view, a substantive complaint of this type is of an entirely different nature to that pursued against the hospital and it could not even arguably be said to have been raised by the applicant in substance in her civil claim for damages. Such a complaint was not examined by the domestic courts in either the Kearney case or in the L.F . case. As such, nothing that was said by the domestic courts in either of those cases could have predetermined or had any impact whatsoever on the prospects of success of a substantive complaint relating to a violation of Article 3 of the Convention against the State by the applicant.
In these circumstances, the Court does not need to deal with the question whether a positive obligation under Article 3 may arise in the circumstances of the case (see, in relation to Article 2 of the Convention, Lopes de Sousa Fernandes v. Portugal [GC], no. 56080/13, §§ 185-196, 19 December 2017; in relation to Article 8 of the Convention, Mehmet Ulusoy and Others v. Turkey , no. 54969/09, §§82-86, 25 June 2019; and § 97 of the decision in L.F. ). Even assuming that it could, the complaint is in any event inadmissible for non-exhaustion since the applicant did not provide the domestic courts with the opportunity of addressing, and thereby preventing or putting right, her Convention complaint concerning the State’s failure to protect her from inhuman and degrading treatment.
In light of the foregoing, this aspect of her application must be rejected as inadmissible in accordance with Article 35 §§ 1 and 4 of the Convention. The alleged failure to provide complainants such as the applicant access to effective proceedings in which they could obtain compensation for damage
The Court recalls that while there is no obligation to have recourse to remedies which are inadequate or ineffective (see Balogh v. Hungary , no. 47940/99, § 30, 20 July 2004, and Sejdovic v. Italy [GC], no. 56581/00, § 46, ECHR 2006‑II), the existence of mere doubts as to the prospects of success of a particular remedy which is not obviously futile is not a valid reason for failing to exhaust that avenue of redress (see Akdivar and Others v. Turkey , 16 September 1996, § 71, Reports of Judgments and Decisions 1996-IV, and Scoppola v. Italy (no. 2) [GC], no. 10249/03, § 70, 17 September 2009)).
In the present case, the hospital made a preliminary objection on the basis that it would be severely prejudiced by the excessive delay (see paragraph 10 above) . The Court notes that the Supreme Court in Kearney had welcomed the decision of the plaintiff in that case to reformulate her claim due to the fact that there would otherwise have been a strong case to prohibit the plaintiff’s claim from proceeding by reason of the extraordinary lapse of time and the considerable prejudice accruing to the defendant hospital. While the Supreme Court indicated that it did not have to decide the question of prejudice, and indeed, as the respondent State pointed it, it did not do so, the applicant’s concerns regarding the effect of maintaining her personal injury claim as initially formulated could not be dismissed as “mere doubts”. She underwent a symphysiotomy in 1965, some four years before the procedure was performed on Mrs Kearney. By the time the Supreme Court refused Mrs L.F. leave to appeal the dismissal of her claim in 2017, more than fifty-two years had elapsed since the applicant gave birth to her first child and two individuals involved in her care had since died (see paragraph 10 above). It would therefore seem likely that if she had pursued her initial civil claim the defendant hospital would have had a strong argument that it was severely prejudiced on account of the delay.
As the Government have pointed out, however, even if the applicant’s broader claim risked being struck out due to the risk of severe prejudice, she could still have reformulated it so as to contend that the symphysiotomy performed on her could not have been justified in any circumstances prevailing at the relevant time. The Court recognises that the reformulated claim had to meet an exacting standard (see also L.F. v. Ireland , § 113 and W.M. v. Ireland , § 30). Nevertheless, both the Court of Appeal and the Supreme Court in the domestic proceedings in the L.F. case made clear that their decisions were fact specific and case related. In the L.F. case the domestic courts demonstrated that a civil claim so reformulated would be subject to a careful and detailed assessment, with extensive expert evidence, in order to establish whether the procedure performed was unjustified when judged by the relevant practice standard’s and in a given complainant’s case. The Court notes the circumstances in which the applicant decided to abandon her claim, given the advice of counsel, what she thought was her limited chance of success and the potential cost of proceeding. However, it remains the case that by abandoning the proceedings the medical evidence central to a judicial determination of her claim was never assessed or tested.
In addition, although the applicant brought civil proceedings against the hospital, she at no time sought to argue before the domestic courts that the judgment in Kearney and the decision in L.F . case gave rise to a violation of her Convention rights – or any arguments substantially to the same effect – because they precluded her from making any effective complaint about the symphysiotomy. If she had considered that the impact these judgments had on the formulation of her civil claim was incompatible with Articles 3, procedural aspect, or 8 of the Convention, it would also have been open to her, and indeed would normally have been incumbent on her, to challenge this before the domestic courts (see, in the same vein, L.F. v. Ireland (dec.), cited above, § 116 and W.M. v. Ireland (dec.), cited above, § 33).
As the Court has indicated in the decisions in the L.F. and W.M. cases, it has great sympathy with the plight of women who only became cognisant of the fact that they had undergone an obstetric procedure several decades after the event (see further paragraphs 129 and 38 respectively of those decisions). The Court has frequently underlined the need to apply the exhaustion rule with some degree of flexibility and without excessive formalism (see Vučković and Others v. Serbia (preliminary objection) [GC], nos. 17153/11 and 29 others, § 76, 25 March 2014). In addition, the application of the rule must make due allowance for the fact that it is being applied in the context of machinery for the protection of human rights (see Akdivar and Others , cited above, § 69). However, it cannot simply ignore or abandon the exhaustion rule and deny a national legal order the opportunity which the rule is intended to give it to address Convention arguments later raised before the Court. To do so would not be consonant with the Court’s role and with the principle of subsidiarity and would not be conducive to the effective exercise of the Court’s judicial mission and the rendering of quality judgments based on sufficient evidence and clear arguments (see, in the context of an application deemed premature in relation to a historic sexual abuse claim, Allen v. Ireland (dec.), no. 37053/18, § 74, 19 November 2019 ).
In light of the foregoing, the applicant’s complaint under Article 8 of the Convention must also be rejected pursuant to Article 35 §§ 1 and 4 of the Convention. For these reasons, the Court, unanimously, Declares the application inadmissible. Done in English and notified in writing on 10 December 2020. Victor Soloveytchik Mārtiņš Mits Section Registrar President