2rc-871/15 — Încasarea onorariului lichidatorului

dosarul nr.2rc-871/15 prima instanţă: M. Moraru DECIZIE 11 noiembrie 2015 mun. Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele ședinței, Valentina Clevadî Judecători Maria Ghervas, Dumitru Mardari examinînd recursul declarat de către fondatorul societății cu răspundere limitată ”Climgor” Gorceag Ion, în cadrul dosarului de insolvabilitate a societății cu răspundere limitată ”Climgor”, împotriva încheierii Curţii de Apel Chișinău din 30 martie 2015, prin care a fost admisă cererea lichidatorului societății cu răspundere limitată ”Climgor”- Ion Popa, privind încasarea remunerației din contul organelor de conducere a debitorului.

c o n s t a t ă: Prin hotărîrea Curții de Apel Chișinău ca instanță de insolvabilitate din 26 iulie 2011 s-a dispus intentarea procedurii de insolvabilitate față de societatea cu răspundere limitată ”Climgor”, cu sediul în or. Nisporeni, str. Alexandru cel Bun 16, c/f 1003609003343, în funcție de administrator fiind desemnat ÎI ”Popa Ion”. Ulterior, prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 22 aprilie 2013 s-a dispus de a continua procedura de insolvabilitate a debitorului societății cu răspundere limitată ”Climgor” cu intentarea procedurii de faliment și dizolvarea debitorului, în funcție de lichidator fiind desemnat ÎI ”Popa Ion”.

La data de 19 ianuarie 2015, lichidatorul societății cu răspundere limitată ”Climgor”, Ion Popa a înaintat instanţei o cerere privind trecerea obligației de achitare a remunerației lichidatorului și a cheltuielilor aferente procesului pe seama membrului organului de conducere a întreprinderii debitoare și anume a administratorului suspendat și unicul fondator Ion Gorceag, solicitînd încasarea din contul membrului organului de conducere a debitorului în mod solidar a remunerației fixe și a cheltuielilor procesului de judecată în sumă de 171 255,15 lei. Prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 30 martie 2015 cererea s-a admis integral. S-a trecut în obligația cet.

Gorceag Ion, număr personal de identificare 0970802369549, care are calitatea de membru al organului de conducere a debitorului, achitarea lichidatorului ÎI ”Popa Ion” (IDNO 1006600005655) a remunerației fixe în sumă totală de 105 260 lei pe perioada 22.04.2013-15.12.2014 și restituirea cheltuielilor avansate în sumă de 65 995,15 lei. În total, suma de 171 255,15 lei. S-a încasat de la Gorceag Ion, număr personal de identificare 0970802369549, domiciliat în or. Nisporeni, s.Vărzărești în beneficiul lui ÎI ”Popa Ion” (IDNO 1006600005655) suma totală de 171 255,15 lei, constituită din remunerația fixă neîncasată pentru perioada 22.04.2013-15.12.2014 în sumă totală de 105 260 lei și din cheltuieli aferente procedurii avansate de lichidator în sumă de 65 995,15 lei.

La data de 18 septembrie 2015, fondatorul societății cu răspundere limitată ”Climgor” Gorceag Ion a depus cerere de recurs împotriva încheierii instanței de insolvabilitate a Curţii de Apel Chișinău, solicitînd admiterea recursului, casarea încheierii instanţei de insolvabilitate, restituind pricina spre rejudecare. În motivarea recursului a indicat că, instanța de insolvabilitate la emiterea încheierii a încălcat normele de drept material şi procedural, stabilite prin Legea insolvabilității precum și de normele procedural civile cu privire la citarea defectuoasă a participanților în cadrul procedurii de insolvabilitate, fapt care a condus la încălcarea dreptului recurentului la un proces echitabil.

Prin prisma art. 8 din Legea insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, hotărârile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării. Conform copiei plicului cu ștampila oficiului poștal, anexat la materialele dosarului de către recurent (f.d.16),se atestă că la data de 13 august 2015 a fost expediată în adresa recurentului copia încheierii motivate, iar la data de 02 septembrie 2015 recurentul a făcut cunoștință, motiv pentru care instanţa de recurs consideră că Gorceag Ion s-a conformat prevederilor legale şi recursul declarat la 18 septembrie 2015 este depus în termen, potrivit prederilor art. 8 din Legea insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012. În conformitate cu art. 426 al.

(3) Codul de procedură civilă, recursul împotriva încheierii se examinează în termen de trei luni într-un complet din 3 judecători, pe baza dosarului şi a materialelor anexate la recurs, fără examinarea admisibilităţii şi fără participarea părţilor. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul întemeiat şi care urmează a fi admis, încheierea Curții de Apel Chișinău din 30 martie 2015 casată, restituind pricina spre rejudecare, la Curtea de Apel Chișinău, în același complet de judecători, din următoarele considerente. În conformitate cu art. 427 lit.b) Codul de procedură civilă, instanţa de recurs, după ce examinează recursul împotriva încheierii, este în drept să admită recursul şi să caseze integral sau parţial încheierea, restituind pricina spre rejudecare.

Din actele pricinii rezultă că, prin hotărîrea Curții de Apel Chișinău ca instanță de insolvabilitate din 26 iulie 2011 s-a dispus intentarea procedurii de 2 insolvabilitate față de societatea cu răspundere limitată ”Climgor”, cu sediul în or. Nisporeni, str. Alexandru cel Bun 16, c/f 1003609003343, în funcție de administrator fiind desemnat ÎI ”Popa Ion”. Ulterior, prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 22 aprilie 2013 s-a dispus de a continua procedura de insolvabilitate a debitorului societății cu răspundere limitată ”Climgor” cu intentarea procedurii de faliment și dizolvarea debitorului, în funcție de lichidator fiind desemnat ÎI ”Popa Ion”.

La data de 19 ianuarie 2015, lichidatorul societății cu răspundere limitată ”Climgor”, Ion Popa a înaintat instanţei o cerere privind trecerea obligației de achitare a remunerației lichidatorului și a cheltuielilor aferente procesului pe seama membrului organului de conducere a întreprinderii debitoare și anume a administratorului suspendat și unicul fondator Ion Gorceag, solicitînd, astfel, încasarea din contul membrului organului de conducere a debitorului în mod solidar a remunerației fixe și a cheltuielilor procesului de judecată în sumă de 171 255,15 lei. Prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 30 martie 2015 cererea s-a admis integral. Nefiind de acord cu încheierea emisă, fondatorul societății cu răspundere limitată ”Climgor”, Gorceag Ion a înaintat recurs asupra încheierii.

În conformitate cu art. 356 Codul de procedură civilă, cererea de declarare a insolvabilităţii se judecă în instanţă conform normelor generale din acest cod, cu excepţiile şi completările stabilite în legislaţia insolvabilităţii. În conformitate cu art. 1 alin. (4) al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, în vigoare din 14 martie 2013, procesul de insolvabilitate se desfăşoară în conformitate cu prevederile Codului de procedură civilă şi cu cele ale prezentei legi. În conformitate cu art. 26 alin.(1), (2) Cod de procedură civilă, procesele civile se desfăşoară pe principiul contradictorialităţii şi egalităţii părţilor în drepturile procedurale.

Contradictorialitatea presupune organizarea procesului astfel încât părţile şi ceilalţi participanţi la proces să aibă posibilitatea de a-şi formula, argumenta şi dovedi poziţia în proces, de a alege modalităţile şi mijloacele susţinerii ei de sine stătător şi independent de instanţă, de alte organe şi persoane, de a-şi expune opinia asupra oricărei probleme de fapt şi de drept care are legătură cu cauza dată judecăţii şi de a-şi expune punctul de vedere asupra iniţiativelor instanţei. Judecarea cauzelor civile are loc în şedinţă de judecată cu înştiinţarea obligatorie a participanţilor la proces despre locul, data şi ora şedinţei (art. 193 alin.(1) Cod de procedură civilă).

Potrivit art.100 alin.(1) Cod de procedură civilă, actele de procedură se comunică participanţilor la proces, contra semnătură, prin intermediul persoanei împuternicite, prin poştă, cu scrisoare recomandată şi cu aviz de primire, prin intermediul biroului executorului judecătoresc sau prin alte mijloace care să asigure transmiterea textului cuprins în act şi confirmarea primirii lui, precum şi prin delegaţie judiciară. 3 Conform art. 102 alin.(1) Cod de procedură civilă, instanţa înştiinţează prin citaţie participanţii la proces privitor la locul, data şi ora şedinţei de judecată. Citaţia şi înştiinţarea se trimit prin scrisoare recomandată cu aviz de primire sau prin persoana împuternicită de judecată.

Data înmânării citaţiei sau înştiinţării se înscrie pe citaţie sau înştiinţare în partea care se înmânează destinatarului, precum şi pe cotor, care se restituie instanţei (art. 105 alin.(1) Cod de procedură civilă). În conformitate cu art. 70 alin. (1-2, 13) al al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, în vigoare din 14 martie 2013, pentru îndeplinirea funcţiilor, administratorul/lichidatorul are dreptul la remuneraţie şi la compensarea cheltuielilor aferente. Remuneraţia administratorului/lichidatorului se constituie din onorarii fixe şi onorarii de succes sub formă procentuală şi se achită în monedă naţională, inclusiv în cazul în care remuneraţia se determină în funcţie de creanţe/sume în valută străină.

În cazul în care se constată că debitorul nu dispune de bunuri sau că bunurile lui nu pot acoperi cheltuielile procedurii de insolvabilitate sau ale procedurii falimentului, achitarea onorariului fix al administratorului/lichidatorului, precum şi compensarea cheltuielilor aferente se trec în mod solidar, prin încheiere judecătorească, în obligaţia organelor de conducere ale debitorului consemnate la art.247. Încheierea judecătorească se emite cu citarea administratorului/lichidatorului, a membrilor organelor de conducere ale debitorului în a cărui obligaţie se cere trecerea acoperirii cheltuielilor masei debitoare, a preşedintelui comitetului creditorilor. Încheierea poate fi atacată cu recurs de persoanele vizate în ea.

Neprezentarea părţilor citate legal nu împiedică examinarea cauzei. Reieșind din prevederile legale menționate supra, Colegiul civil comercial și de contencios administrativ al Curții Supreme de Justiție reține, că legea insolvabilității în vigoare prevede că, pe lîngă onorariul fix şi cel de succes, comitetul sau adunarea creditorilor poate decide acordarea unei plăţi unice administratorului în cazul în care acesta propune un plan de restructurare acceptat şi confirmat. Cheltuielile aferente efectuate de administrator (publicare, notificare, convocare şi comunicarea actelor de procedură) vor fi suportate din patrimoniul debitorului. Dacă debitorul nu dispune de bunuri pentru acoperirea cheltuielilor de insolvabilitate, achitarea onorariului fix administratorului se trece în mod solidar, prin încheiere judecătorească, în obligaţia organelor de conducere ale debitorului consemnate la art.247.

În sensul Legii insolvabilităţii, membri ai organelor de conducere ale debitorului pot fi: debitorul persoană fizică ce desfăşoară activitate individuală de întreprinzător, fondatorul întreprinderii individuale sau al gospodăriei ţărăneşti (de fermier), administratorii societăţilor comerciale, membrii 4 organelor executive, membrii consiliilor de supraveghere (de observatori), lichidatorii şi membrii comisiilor de lichidare, contabilii. Instanţa citează administratorul, membrii de conducere ai debitorilor, preşedintele comitetului creditorilor, însă neprezentarea acestora nu împiedică examinarea cauzei.

Colegiul civil comercial și de contencios administrativ constată, că în litigiul dedus judecății, lichidatorul Popa Ion a solicitat încasarea în mod solidar a remunerației pentru exercitarea atribuțiilor de lichidator al societății cu răspunde limitată ”Climgor” în proces de insolvabilitate din contul organelor de conducere a debitorului – a unicului fondatorului, concomitent exercitînd și funcția de administrator Gorceag Ion. Se reține, că legislația în vigoare nu condiționează prezența obligatorie la ședința de judecată a organelor de conducere a debitorului, însă obligă instanța de judecată de a asigura citarea legală a participanților la proces, or, neprezentarea părţilor citate legal nu împiedică examinarea cauzei.

Din materialele cauzei, Colegiul civil comercial și de contencios administrativ al Curții Supreme de Justiție relevă că, persoanele vizate supra nu au fost înștiințate legal despre data și ora examinării cererii, din contra nu există nici o probă care ar justifica respectarea procedurii legale de citare, deși în conținutul încheierii recurate este menționat faptul, precum că recurentul a fost citat legal.

Mai mult ca atît, la materialele dosarului nu este prezentată copia autentificată a procesului-verbal al ședinței de judecată din 30 martie 2015, or conform art. 273 Codul de procedură civilă este expres prevăzută obligativitatea întocmirii procesului verbal, astfel că pentru fiecare şedinţă de judecată în primă instanţă şi în instanţă de apel, precum şi pentru fiecare act de procedură îndeplinit în afara şedinţei (audierea martorului la locul aflării lui, cercetarea înscrisurilor şi altor probe materiale la locul de aflare sau păstrare etc.), se întocmeşte proces-verbal.

Prin urmare, Curtea de Apel Chișinău, ca instanță de insolvabilitate, dispunînd examinarea cauzei în lipsa organelor de conducere a debitorului, adică a persoanei din contul căreia se solicită încasarea în mod solidar a remunerației lichidatorului și care nu a fost citată legal despre locul, data şi ora şedinţei de judecată, a încălcat dreptul acesteia la apărare şi principiul egalităţii armelor în proces garantat de art. 26 Codul de procedură civilă şi art. 6 al Convenţiei Europene pentru Apărarea Drepturilor Omului şi a Libertăţilor Fundamentale. Din considerentele menţionate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a admite recursul, de a casa încheierea Curţii de Apel Chișinău din 30 martie 2015 şi de a restitui pricina spre rejudecare la Curtea de Apel Chișinău, în același complet de judecători, în procedură de insolvabilitate.

În conformitate cu art. 427 lit.b) Codul de procedură civilă, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curții Supreme de Justiție, 5 d e с i d e: Se admite recursul declarat de fondatorul societății cu răspundere limitată ”Climgor”, Gorceag Ion. Se casează încheierea Curţii de Apel Chișinău din 30 martie 2015, adoptată în cadrul dosarului de insolvabilitate a debitorului ”Climgor” societate cu răspundere limitată, cu restituirea pricinii spre rejudecare în instanța de insolvabilitate, în același complet de judecători. Decizia nu se supune nici unei căi de atac. Preşedintele ședinței, Valentina Clevadî Judecători Maria Ghervas Dumitru Mardari 6