2ri-149/14 — Intentarea procesului de insolvabilitate

prima instanţă – Iu. Cimpoi dosarul nr. 2ri-149/14 DECIZIE 05 noiembrie 2014 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţa: Preşedinte, judecătorul Valeriu Doagă Judecătorii Vera Macinskaia Sveatoslav Moldovan Maria Ghervas Ala Cobăneanu examinând recursul declarat de Banca Comercială „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” Societate pe Acţiuni în pricina civilă la cererea introductivă a Întreprinderii Mixte „Plimed-VG” Societate cu Răspundere Limitată cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de sine împotriva hotărârii Curţii de Apel Chişinău din 13 iunie 2014, prin care a fost intentat procesul de faliment prin valorificarea şi lichidarea masei debitoare faţă de Întreprinderea Mixtă „Plimed-VG” Societate cu Răspundere Limitată, fiind dizolvată Întreprinderea Mixtă „Plimed-VG” Societate cu Răspundere Limitată şi aprobat procesul-verbal al adunării creditorilor din 04 iunie 2014 constată: ÎM „Plimed-VG” SRL a depus în instanţa de insolvabilitate cerere introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de sine, invocând în acest sens incapacitatea de plată.

Prin hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 13 martie 2014 a fost admisă cererea introductivă depusă de debitorul ÎM „Plimed-VG” SRL, fiind intentată procedura de insolvabilitate în privinţa ÎM „Plimed-VG” SRL cu sediul în mun. Chişinău, şos.

Munceşti, 801, cod fiscal 1003600039688, cu suspendarea activităţii organelor de conducere şi, totodată desemnarea în calitate de administrator al insolvabilităţii, ÎI „Vasiliev Ruslan”, deţinător al certificatului de perfecţionare profesională nr. 14279 din 11 decembrie 2009. Prin aceeaşi hotărâre, instanţa de insolvabilitate a obligat administratorul insolvabilităţii să verifice creanţele, să întocmească şi să prezinte instanţei de insolvabilitate nu mai târziu de 05 mai 2014 a unui raport amănunţit şi tabelul definitiv asupra stării economice a debitorului şi a cauzelor care au condus la insolvabilitate, cu menţionarea persoanelor cărora le-ar fi imputabilă situaţia dată, posibilităţile de menţinere a întreprinderii debitoare şi de aplicare a planului ori, 1 după caz, motive ce nu permit restructurarea şi impun intrarea în faliment a societăţii.

La 08 mai 2014, administratorul insolvabilităţii, prezentând instanţei de insolvabilitate conţinutul raportului întocmit, a invocat că din analizele efectuate de către acesta se constată că insolvabilitatea societăţii debitoare se datorează unor cauze obiective şi fără a implica culpa unei/unor persoane concrete din conducerea societăţii. Totodată, administratorul insolvabilităţii a menţionat că lichiditatea şi solvabilitatea au fost puternic afectate de creşterea excesivă a datoriilor, survenite din creşterea procentului la creditele contractate de la instituţiile financiare, debitorul ajungând să nu mai poată face faţă datoriilor exigibile, ajunse la scadenţă.

Iar în urma multiplelor interpelări şi verificări s-a constatat că ÎM „Plimed- VG” SRL nu dispune de mijloace financiare şi este în imposibilitate de a achita creanţele faţă de creditori, ceea ce constituie incapacitatea de plată a debitorului, şi bunurile mobile care se află în proprietatea debitorului nu sunt suficiente pentru stingerea creanţelor faţă de creditori. În concluzie administratorul insolvabilităţii, Ruslan Vasiliev a constatat incapacitatea de plată a debitorului ÎM „Plimed-VG” SRL.

Conform Procesului-verbal nr. 1 al Adunării creditorilor ÎM „Plimed-VG” SRL din 04 iunie 2014 creditorii au decis determinarea procedurii de continuare a procesului de insolvabilitate conform art. 114 al Legii insolvabilităţii faţa de ÎM „Plimed-VG” SRL în proces de insolvabilitate şi intrarea în faliment a debitorului cu valorificarea masei debitoare, conform art. 126 al Legii insolvabilităţii cu încasarea mijloacelor băneşti de la debitorii firmei ÎM „Plimed-VG”SRL şi transmiterea bunurilor gajate. Totodată, conform aceluiaşi proces-verbal din 04 iunie 2014, a fost dizolvat comitetul creditorilor provizoriu instituit prin hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 13 martie 2014 şi format un nou comitet al creditorilor din 3 membri permanenţi şi 2 membri de rezervă.

Prin hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 13 iunie 2014 a fost intentat procesul de faliment prin valorificarea şi lichidarea masei debitoare faţă de ÎM „Plimed-VG” SRL, fiind dispusă dizolvarea ÎM „Plimed-VG” SRL, aprobat procesul-verbal al adunării creditorilor din 04 iunie 2014, dizolvat comitetul creditorilor provizoriu și instituit comitetul creditorilor format din 3 membri permanenți și anume: Lunga Dmitrii, Lipii Petru, Guțanu Iurie și 2 membri de rezervă: Chilaru Adrian și Savina Diana, desemnat în calitate de lichidator al ÎM „Plimed-VG” SRL, ÎI „Vasiliev Ruslan”, stabilită remunerația fixă pentru lichidator începând cu 01 iunie 2014 în mărime de 9900 lei lunar, remunerația de succes în cuantum de 3 % și au fost menținute măsurile de asigurare aplicate anterior.

La 18 iulie 2014, BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA a declarat recurs împotriva hotărârii menţionate, admiterea acestuia și casarea integrală a hotărârii recurate. Cu referire la prevederile art. 143 alin. (7) din Legea insolvabilităţii susţine că în urma verificării tabelului de creanţe definitiv şi a materialelor din dosar, cu 2 audierea administratorului/lichidatorului, judecătorul instanţei de insolvabilitate va valida creanţele incluse în tabel şi necontestate de creditori semnând în rubrica “Validat” în dreptul fiecărei creanţe trecute în tabel de administrator/lichidator. În cazul depunerii contestaţiilor, judecătorul va semna în rubrica “Contestat” în dreptul creanţei contestate şi va consemna personal cu cifre în rubrica “Creanţe cu titlu provizoriu” suma creanţei pe care o admite cu titlu provizoriu pe perioada examinării contestaţiei.

Judecătorul va menţiona în tabel şi persoana care a depus contestaţia. Menţiunile respective vor fi trecute pe cambii şi pe alte titluri de creanţe. Afirmă că omisiunea instanţei de a acorda creanţei BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA statut de creanţă cu titlu provizoriu, nu poate avea ca finalitate îngrădirea drepturilor creditorului de a participa la şedinţele de judecată în care se i-au decizii în privinţa debitorului faţă de care are o creanţă impunătoare. Cu referire la prevederile art. 432 alin. (3) lit. d) CPC care stipulează că se consideră că normele de drept procedural au fost încălcate sau aplicate eronat în cazul în care instanţa a soluţionat problema drepturilor unor persoane care nu au fost implicate în proces, relevă că prin hotărârea contestată instanţa a aprobat dizolvarea comitetului creditorilor provizoriu, al cărui membru era şi reprezentantul BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, şi a aprobat instituirea noului comitet al creditorilor.

Este de opinia că pronunţarea hotărârii de intentare a procedurii falimentului este prematură în comparaţie cu etapa de examinare a dosarului judiciar, deoarece până la adoptarea hotărârii contestate, instanţa nu s-a expus asupra contestaţiilor creditorilor fapt stipulat şi în dispoziţia art. 55 alin. (10) din Legea insolvabilităţii. Indică că desfăşurarea adunării creditorilor şi emiterea hotărârii de intentare a procedurii falimentului şi dizolvarea societăţii urmau a fi adoptate doar după expunerea instanţei asupra tuturor creanţelor şi nu în ultimul rând, după finalizarea inventarierii asupra bunurilor debitorului.

Cu referire la prevederile art. 432 alin. (2) lit. b) CPC susţine că hotărârea recurată se întemeiază pe prevederile art. 115 din Legea insolvabilităţii, ceea ce nu este corect întrucât la examinarea raportului administratorului şi a procesului- verbal al adunării creditorilor instanţa a intentat procesul de faliment şi a dispus dizolvarea întreprinderii prin hotărâre şi nu încheiere precum indică norma citată. În acest context, susţine că procedura dată este reglementează de dispoziţia art. 134 alin. (1) din Legea insolvabilităţii. Remarcă că hotărârea recurată a fost adoptată în lipsa raportului actualizat al administratorului insolvabilităţii.

Or, deşi în conţinutul hotărârii contestate se menţionează că administratorul insolvabilităţii a întocmit raportul în cauză şi l-a prezentat instanţei spre examinare, totuşi nici la momentul pronunţării hotărârii, şi nici în prezent administratorul nu a prezentat instanţei raportul final, din cauza lipsei actului de inventariere. Susţine că acest fapt se dovedeşte şi prin amânarea şedinţei de judecată din 10 iulie 2014 la cererea administratorului insolvabilităţii care a solicitat termen suplimentar pentru întocmirea şi prezentarea raportului, condiţionat de desfăşurarea inventarierii masei debitoare. 3 Indică că instanța face o menţiune despre faptul că raportul final este examinat şi prezentat participanţilor la procesul de insolvabilitate spre informare, împreună cu documentele justificative şi cu obiecţiile comitetului creditorilor, dacă acesta este constituit.

Iar art. 114 alin. (2) al aceleiaşi Legi menţionează că în raport se va indica existenţa posibilităţii reale de menţinere, în totalitate sau parţial, a întreprinderii debitorului şi de aplicare a planului ori, după caz, motivele care nu permit restructurarea şi, în acest caz, va propune intrarea în faliment. Mai invocă că fundamentarea hotărârii prin prisma conţinutului raportului incomplet a administratorului insolvabilităţii prezentat în cadrul şedinţei de validare a creanţei, constituie un act ilegal admis de către instanţa de insolvabilitate, întrucât legislaţia nu reglementează o astfel de alternativă ci indică în mod expres că alegerea desfăşurării procedurii de insolvabilitate rezultă din circumstanţele reflectate în raportul administratorului.

Susține că faptul nereflectării complete a situaţiei debitorului denotă chiar din conţinutul raportului administratorului din 08 mai 2014, reţinut de către instanţă la adoptarea hotărârii contestate unde se indică că „raportul este incomplet din pricina că nu s-a finalizat Inventarierea”. Prin referinţa depusă de BC „Banca Socială” SA la 10 septembrie 2014 s-a solicitat respingerea recursului cu menţinerea în vigoare a hotărârii primei instanţe precum şi casarea încheierii privind suspendarea executării hotărârii recurate. La 19 septembrie 2014 a depus referinţă şi lichidatorul ÎM „Plimed-VG” SRL, Ruslan Vasiliev solicitând respingerea recursului declarat de BC „Eximbank- Gruppo Veneto Banca” SA.

Ulterior, la 04 noiembrie 2014 prin suplimentul la referinţă lichidatorul ÎM „Plimed-VG” SRL, Ruslan Vasiliev a solicitat ca instanţa să ţină cont că la 29 octombrie 2014 Curtea Supremă de Justiţie a adoptat decizia 2rc-595/14 prin care a respins recursul declarat de BC „Eximbank-GVB” SA şi a menţinut încheierea Curţii de Apel Chişinău din 18 iulie 2014 de restituire a cererii BC „Eximbank- GVB” SA de validare a creanţelor. La fel, a solicitat respingerea recursului BC „Eximbank-GVB” SA declarat împotriva hotărârii Curţii de Apel Chişinău din 13 iunie 2014 ca ilegal şi inadmisibil.

Prin referinţa suplimentară din 04 noiembrie 2014 BC „Banca Socială” SA a solicitat restituirea recursului BC „Eximbank-GVB” SA declarat împotriva hotărârii Curţii de Apel Chişinău din 13 iunie 2014, deoarece la 29 octombrie 2014 Curtea Supremă de Justiţie a respins recursul declarat de BC „Eximbank-GVB” SA şi a menţinut încheierea Curţii de Apel Chişinău din 18 iulie 2014 de restituire a cererii BC „Eximbank-GVB” SA de validare a creanţelor ca fiind înaintată de o persoană neîmputernicită de a o semna. În conformitate cu art. 444 CPC, recursul se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră necesar de a respinge recursul din considerentele ce urmează.

4 În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină decizia instanţei de apel şi hotărârea primei instanţe, precum şi încheierile atacate cu recurs. După cum denotă actele cauzei, prin hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 13 martie 2014 a fost admisă cererea introductivă depusă de debitorul ÎM „Plimed- VG” SRL, fiind intentată procedura de insolvabilitate în privinţa ÎM „Plimed-VG” SRL cu sediul în mun. Chişinău, şos.

Munceşti, 801, suspendată activitatea organelor de conducere, desemnat în calitate de administrator al insolvabilităţii, ÎI „Vasiliev Ruslan”, deţinător al certificatului de perfecţionare profesională nr. 14279 din 11 decembrie 2009, instituit comitetul creditorilor din 5 reprezentanți al creditorilor, menținute măsurile de asigurare aplicate prin încheierea instanței de judecată din 25 octombrie 2013, s-a dispus notificarea creditorilor ÎM „Plimed-VG” SRL despre necesitatea înregistrării cererilor de validare a creanțelor în vederea întocmirii tabelului definitiv în termen de cel mult de 30 zile de la data intentării procesului de insolvabilitate, până la 20 aprilie 2014 inclusiv, a fost propus creditorilor garantați de a preciza neîntârziat bunurile asupra cărora dețin un drept de preferință, obligat administratorul insolvabilității să verifice creanțele, să întocmească și să prezinte instanței de insolvabilitate un raport amănunțit şi tabelul definitiv asupra stării economice a debitorului şi a cauzelor care au condus la insolvabilitate, cu menţionarea persoanelor cărora le-ar fi imputabilă situaţia dată, posibilităţile de menţinere a întreprinderii debitoare şi de aplicare a planului ori, după caz, motive ce nu permit restructurarea şi impun intrarea în faliment a societăţii,

totodată a fost stabilită data ședinței de validare a creanțelor și prima adunare de raportare pentru 08 mai 2014, ora 10.00 în incinta Curții de Apel Chișinău. Tot materialul probator atestă că la 25 martie 2014 BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA a depus la instanța de insolvabilitate cererea de validare a creanței în cadrul procesului de insolvabilitate intentat în privința ÎM „Plimed- VG” SRL în cuantum de 38405408,78 lei, 873188,62 dolari SUA și 9492643,76 Euro, creanță care a fost validată parțial și a fost inclusă în tabel provizoriu în sumă de 122340203,16 lei. Conform art. 143 alin. (6) al legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, o creanţă acceptată şi inclusă de administratorul insolvabilităţii/ lichidator în tabelul definitiv al creanţelor se consideră validată dacă, cu cel puţin 3 zile lucrătoare înainte de şedinţa de validare, nu a fost contestată de debitor sau de un creditor ori dacă contestaţia ridicată a fost înlăturată.

În speţă se constată că la 06 mai 2014 creditorul BC „Banca Socială” a depus contestație împotriva admiterii creanței creditorului 2014 BC „Eximbank- Gruppo Veneto Banca” SA în sumă de 122340203,16 lei și includerii acesteia în tabelul definitiv al creanțelor. În urma examinării contestației creditorului BC „Banca Socială” împotriva admiterii parțiale a creanței creditorului BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA în sumă de 122340203,16 lei în tabelul definitiv al creanțelor ÎM „Plimed- VG”, a fost emisă încheierea instanței de insolvabilitate din 18 iunie 2014, prin 5 care contestația dată a fost admisă și a fost dispusă restituirea cererii de validare a creanțelor depusă de BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA la 25 martie 2014 ca fiind înaintată de o persoană neîmputernicită de a semna.

Încheierea menţionată a instanţei de insolvabilitate a fost menținută prin decizia Curții Supreme de Justiție din 29 octombrie 2014. Conform art. 4 alin. (1) al Legii insolvabilității participanţi la procesul de insolvabilitate sânt: administratorul provizoriu, administratorul insolvabilităţii, lichidatorul, creditorii, adunarea creditorilor, comitetul creditorilor, debitorul sau, după caz, reprezentantul debitorului, alte organe şi persoane stabilite în prezenta lege.

Iar dispoziţiile art. 53 alin. (3) din Legea insolvabilității prevăd că este îndreptăţit să participe la procedurile de insolvabilitate acel creditor care a formulat şi căruia i s-a validat, total sau parţial, o cerere de înaintare a creanţei prin includere în tabelul definitiv al creanţelor şi care are dreptul de a participa şi de a vota la adunarea creditorilor, inclusiv asupra unui plan de restructurare, de a fi desemnat în calitate de membru al comitetului creditorilor, de a participa la distribuţiile de fonduri rezultate din restructurarea debitorului sau din lichidarea masei debitoare, de a fi informat sau notificat cu privire la desfăşurarea procedurilor şi de a participa la orice altă procedură reglementată de prezenta lege.

Având în susţinere prevederile legale enunţate, instanţa de recurs, la caz, constată că BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA nu este participant la procesul de insolvabilitate şi nici nu are o creanţă validată, în sensul art. 143 alin. (6) al legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, pentru a deţine calitatea de creditor care a formulat şi căruia i s-a validat o creanţă, prin urmare nu este în drept să participe la procedurile insolvabilității în procesul ce vizează debitorul ÎM „Plimed-VG”. Mai mult ca atât, actele cauzei atestă şi faptul că la 28 mai 2014 administratorul insolvabilității Ruslan Vasiliev, a emis ordinul, prin care a dispus convocarea adunării creditorilor ÎM „Plimed-VG” SRL la data de 04 iunie 2014, ora 15.00, la adresa: mun.

Chișinău str. Ghioceilor, 1 cu următoarea ordine de zi: desfășurarea de mai departe a procesului de insolvabilitate a debitorului ÎM „Plimed-VG” SRL; alegerea și confirmarea candidaturii administratorului insolvabilității/lichidatorului, cu stabilirea onorariului fix și onorariului de succes, dizolvarea comitetului provizoriu de creditori și alegerea comitetului creditorilor.

La fel, din actele cauzei rezultă că la Adunarea generală a creditorilor ÎM „Plimed-VG” SRL în proces de insolvabilitate care a avut loc 04 iunie 2014, s-a hotărât de a fi aplicată procedura falimentului față de debitorul ÎM „Plimed-VG” SRL, de a fi numit în calitate de lichidator a ÎM „Plimed-VG” SRL Ruslan Vasiliev, de a stabili onorariul fix al ultimului în sumă de 9900 lei și onorariul de succes de 3%, de a fi dizolvat comitetul creditorilor provizoriu, de a fi constituit comitetul creditorilor din 3 membri permanenți: Lunga Dmitrii, Lipii Petru și Guțanu Iurie și 2 membri de rezervă ai comitetului creditorilor: Chilaru Adrian și Savina Diana, fapt ce se reflectă din procesul-verbal nr. 1 al Adunării generale a 6 creditorilor ÎM „Plimed-VG” SRL în proces de insolvabilitate din 04 iunie 2014 (f. d. 61-66).

Conform art. 59 alin. (1) din Legea insolvabilităţii hotărârea adunării creditorilor poate fi anulată de instanţa de insolvabilitate pentru încălcări de procedură, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului sau a reprezentantului debitorului, precum şi pentru motive de ilegalitate, la cererea creditorilor care: a) au votat împotriva hotărârii, faptul fiind consemnat în procesul-verbal al adunării; b) nu au fost admişi la adunare fără temei legal sau nu au fost înştiinţaţi în modul stabilit de prezenta lege despre data, ora şi locul adunării; c) sânt lezaţi în drepturi printr-o hotărâre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi a adunării creditorilor sau prin faptul că adunarea a avut loc fără cvorumul stabilit de lege, cu încălcarea cotelor de voturi.

Alin. (2) al normei enunţate prevede că cererea prevăzută la alin. (1) se depune la dosarul cauzei în termen de 5 zile calendaristice de la data luării cunoştinţei de procesul-verbal al adunării creditorilor şi se soluţionează în şedinţă publică în cel mult 10 zile lucrătoare, cu citarea celui care a introdus cererea, a administratorului insolvabilităţii/lichidatorului şi a preşedintelui adunării creditorilor. Iar alin. (3) indică că anularea hotărârii adunării creditorilor trebuie adusă la cunoştinţă tuturor creditorilor. Încheierea de anulare poate fi atacată cu recurs de orice creditor chirografar sau creditor garantat. Încheierea de respingere a cererii de anulare poate fi atacată cu recurs de către solicitant.

Prin urmare, în interpretarea corectă a prevederilor legale suscitate se evidenţiază că legiuitorul a acordat dreptul persoanelor menţionate la norma dată de a contesta în instanţa de insolvabilitate hotărârea adunării creditorilor, după care, cu recurs, şi încheierea prin care a fost admisă sau respinsă cererea de anulare a hotărârii adunării creditorilor. În speţă, însă, se constată că BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA nu s-a conformat acestor cerinţe şi nu a contestat hotărârea Adunării generale din 04 iunie 2014 a creditorilor ÎM „Plimed-VG” SRL în proces de insolvabilitate, prin care s-a hotărât de a fi aplicată procedura falimentului față de debitorul ÎM „Plimed-VG” SRL, dar a contestat actul procedural emis de către instanţa de insolvabilitate prin care a fost intentat procesul de faliment.

Pe când, în sensul art. 115 din Legea insolvabilităţii, încheierea, care de altfel urma a fi adoptată la caz, de intrare în faliment şi dizolvare a ÎM „Plimed- VG” SRL este un act procedural de ordin tehnic, care conform normei date nici nu poate fi contestat.

Astfel, în cazul de față este evident că BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” neavând calitatea respectivă de creditor, reglementată de prevederile Legii insolvabilității, nu este cu drept de a formula cereri în cadrul procesului dat, de a contesta careva acte ale instanței de insolvabilitate adoptate în procesul dat, mai mult că actul de dispoziție emis de către instanța de insolvabilitate la 13 iunie 2014, în baza art. 115 din Legea insolvabilităţii, prin care a fost intentat procesul 7 de faliment prin valorificarea şi lichidarea masei debitoare faţă de ÎM „Plimed- VG” SRL, a fost dispusă dizolvarea ÎM „Plimed-VG” SRL, aprobat procesul- verbal al adunării creditorilor din 04 iunie 2014 și au fost menținute măsurile de asigurare aplicate anterior, nici nu se contestă cu recurs.

În conexiunea celor relatate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a), art. 445 alin. (3) CPC, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie decide: Se respinge recursul declarat de către Banca Comercială „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” Societate pe Acţiuni. Decizia este irevocabilă. Preşedinte, judecătorul Valeriu Doagă Judecătorii Vera Macinskaia Sveatoslav Moldovan Maria Ghervas Ala Cobăneanu 8