3ra-1014/14 — Contestarea actului administrativ

prima instanţă: S. Bleşceaga dosar nr. 3ra-1014/14 instanţa de apel: N. Vascan, E. Clim, Iu. Cotruţă DECIZIE 08 octombrie 2014 mun. Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele, judecătorul : Svetlana Filincova Judecătorii: Elena Covalenco, Dumitru Mardari, Petru Moraru, Iurie Bejenaru examinând recursul declarat de Agenţia Naţională pentru Reglementare în Energetică, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată depusă de Societatea cu Răspundere Limitată „Solotrans-Agro” împotriva Agenţiei Naţionale pentru Reglementare în Energetică cu privire la contestarea actului administrativ, împotriva deciziei Curţii de Apel Chişinău din 07 mai 2014, prin care a fost admis apelul declarat de Societatea cu Răspundere Limitată „Solotrans- Agro”, casată hotărîrea Judecătoriei Rîşcani mun.

Chişinău din 27 decembrie 2013, cu emiterea unei noi hotărîri prin care acţiunea a fost admisă, c o n s t a t ă La 19 februarie 2013 SRL „Solotrans- Agro” a depus cererea de chemare în judecată împotriva Agenţiei Naţionale pentru Reglementare în Energetică cu privire la contestarea actului administrativ. În motivarea acţiunii reclamantul a invocat că prin hotărârea Agenţiei Naţionale pentru Reglementare în Energetică nr. 493 din 30 noiembrie 2012 privind tarifele la energia electrică produsă din surse regenerabile de energie, a fost aprobat tariful la energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans – Agro”. Potrivit hotărârii menţionate, tariful a fost aprobat în mărime de 1,92 lei/kWh (fără TVA).

Consideră reclamatul că hotărârea ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 referitor la cuantumul tarifului aprobat este neîntemeiată şi contrară dispoziţiilor Legii energiei regenerabile nr. 160 din 12 iulie 2007 şi Hotărârii ANRE cu privire la aprobarea Metodologiei determinării, aprobării şi aplicării tarifelor la energia electrică produsă din surse regenerabile de energie şi combustibil nr. 321 din 22 ianuarie 2009. Reclamantul remarcă că iniţial, până la efectuarea investiţiilor necesare pentru instalarea parcului solar compus din panouri fotovoltaice monocristaline, a adresat ANRE o cerere prin care a solicitat confirmarea posibilităţii livrării energiei regenerabile produse astfel în adresa companiei Gas Natural Fenosa.

1 Prin scrisoarea nr. 04-1/536 din 03 mai 2012 ANRE a indicat că furnizorii de energie electrică sunt obligaţi să achiziţioneze în regim prioritar toată energia regenerabilă produsă, în volumele şi la tarifele reglementate de Agenţie, ceea ce garantează potenţialului investitor comercializarea energiei electrice produse din SRE. Ulterior, în scopul determinării posibilităţii recuperării investiţiilor şi obţinerii unui profit rezonabil din producerea şi comercializarea energiei electrice din surse regenerabile, în cazul dat din energia solară, SRL „Solotrans-Agro”, cu antrenarea unor ingineri şi specialişti în domeniu, a efectuat, în conformitate cu prevederile Hotărârii ANRE cu privire la aprobarea Metodologiei determinării, aprobării şi aplicării tarifelor la energia electrică produsă din surse regenerabile de energie şi biocombustibil nr. 321 din 11 ianuarie 2009, calculul tarifului prealabil a unui kWh, care a determinat că acesta constituie 2,44 lei (fără TVA).

Menţionează reclamantul că prin scrisoarea din 08 mai 2012 a prezentat calculul prealabil al tarifului către ANRE, cu solicitarea ca acesta să fie verificat şi confirmat. Prin răspunsul nr. 03 576 din 5 mai 2012 ANRE a confirmat că tariful solicitat în mărime de 2,44 lei/kWh se încadrează în limitele legale prestabilite. Reclamantul specifică că având în vedere cuantumul tarifului confirmat în prealabil de ANRE şi garanţiile oferite prin exigenţele Legii energiei regenerabile nr. 160 din 12 iulie 2007, a decis contractarea de la BC „ProCreditBank” SA a unui credit în sumă de 2 000 000 lei, scopul creditului fiind - investiţii în procurarea şi instalarea parcului solar.

Faptul acordării creditului este confirmat prin contractul de credit nr. 13101129/13023556 din 24 august 2012. Ulterior, după elaborarea proiectului şi supunerea acestuia unui audit tehnic de către consultantul independent energetic al proiectului MoSEFF (Allplan), SRL „Sotrans-Agro” a primit cu titlu de facilitate economică un grand în valoare de 25 000 euro, care a fost decontat direct la BC „ProCreditBank” SA în scopul rambursării parţiale a primei rate din creditul contractat. Întru realizarea obiectivului propus SRL „Solotrans-Agro” a încheiat cu SRL „Ecowatt – Impex” contractul de vânzare - cumpărare nr. 24-12 din 24 august 2012, conform căruia ultimul s-a obligat să livreze cumpărătorului panouri fotovoltaice şi utilaje accesorii destinate construirii parcului solar cu capacitatea de 100 kWh, preţul total al contractului fiind de 164 969 dolari SUA.

La aceiaşi dată : societăţile comerciale au încheiat contractul de antrepriză nr. 24/08, potrivit căruia SRL „Ecowatt-Impex”, contra preţului de 13032,60 dolari SUA, şi-a asumat obligaţia să proiecteze parcul solar şi să monteze panourile fotovoltaice şi utilajele necesare funcţionării parcului solar. Astfel, potrivit exigenţelor contractuale, a fost elaborat şi aprobat proiectul nr. 35/2012-EIE „Centrala electrică fotovoltaică, or. Chişinău, str. Calea Basarabiei, 8”, iar potrivit proiectului au fost executate lucrările de montare a parcului solar. Finisarea lucrărilor de montare şi admitere în exploatare a parcului solar fotovoltaic 2 construit de SRL „Solotrans-Agro” este certificată prin avizul nr. 1004 din 15 noiembrie 2012 emis de Inspectoratul Energetic de Stat.

Astfel, în scopul obţinerii tarifului la energia electrică produsă de parcul solar SRL „Solotrans-Agro”, în conformitate cu prevederile art. 12 din Legea energiei regenerabile şi pct. 10 al Metodologiei, a prezentat ANRE spre aprobare calculul tarifului la care au fost anexate toate documentele ce confirmă volumul investiţiilor şi alţi indici necesari pentru determinarea acestuia. Potrivit calcului prezentat costul unui kWh a fost determinat la 4,79 lei. Prin hotărârea nr. 493 din 30 noiembrie 2012 ANRE, fără a invoca careva motive legale şi/ sau erori de calcul a tarifului solicitat, a aprobat costul unui kWh la 1,92 lei (fără TVA), tarif care nu permite recuperarea în termen legal a investiţiilor efectuate şi nici obţinerea unui venit rezonabil.

După recepţionarea Hotărârii ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012, SRL „Solotrans-Agro” s-a adresat Academiei de Ştiinţe a Moldovei Institutul de Energetică cu solicitarea de a efectua calculul tarifului la energia electrică produsă de instalaţia fotovoltaică. Prin scrisoarea nr. 47/21/-224 din 27 decembrie 2012 Academia de Ştiinţe a confirmat că tariful energiei electrice produsă de instalaţia fotovoltaică, ce aparţine SRL „Solotrans-Agro” în primul an de exploatare este de 4,1 lei/k Wh. Solicită reclamantul anularea hotărârii ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 cu privire la aprobarea tarifului de 1,92 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans-Agro” şi obligarea ANRE să aprobe tariful în cuantum de 4,1 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice.

Prin hotărîrea Judecătoriei Rîşcani mun. Chişinău din 27 decembrie 2013 acţiunea a fost respinsă ca fiind neîntemeiată. Nefiind de acord cu hotărîrea primei instanţe, SRL „Solotrans-Agro” a depus apel. Prin decizia Curţii de Apel Chişinău din 07 mai 2014 a fost admis apelul declarat de SRL „Solotrans-Agro”, casată hotărîrea Judecătoriei Rîşcani mun. Chişinău din 27 decembrie 2013, cu emiterea unei noi hotărîri prin care acţiunea a fost admisă. S-a anulat hotărîrea ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 cu privire la aprobarea tarifului de 1,92 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans-Agro” şi s-a obligat ANRE să aprobe tariful în cuantum de 4,1 lei/kWh.

La 07 iulie 2014 ANRE a declarat recurs împotriva deciziei instanţei de apel, solicitând admiterea acestuia, casarea deciziei instanţei de apel şi menţinerea hotărîii primei instanţe. În motivarea recursului s-a invocat că de către instanţa de apel au fost aplicate eronat normele de drept material şi procedural şi nu au fost constatate şi elucidate pe deplin circumstanţele care au importanţă pentru soluţionarea pricinii în fond. 3 Menţionează recurentul că este eronată constatarea instanţei de apel, precum că intimatul nu a prezentat un careva calcul sau un alt act care ar atesta formula în baza căreia s-a ajuns la tariful pentru energia electrică produsă din resurse regenerabile de energie de către SRL „Solotrans-Agro” în mărime de 1,92 lei/kWh.

În şedinţa de judecată Agenţia a explicat că preţurile la produsele similare de pe piaţa internaţională sunt publice şi pot fi oricînd verificate. Totodată, menţionează recurentul că în conformitate cu art. 12 lit. a), coraborat cu art. 24 alin.(2) din Legea energiei regenerabile, la stabilirea şi aprobarea tarifelor pentru energia regenerabilă, se va ţine cont de preţurile la produsele similare de pe piaţa internaţională. Iar, la analiza calculului prezentat de SRL „Solotrans-Agro”, în conformitate cu prevederile Metodologiei privind determinarea, aprobarea şi aplicarea tarifelor la energia electrică produsă din surse regenerabile de energie şi biocombustibil, s-a constatat că tariful solicitat depăşeşte semnificativ tarifele pe plan internaţional la energia electrică produsă din instalaţii fotovoltaice.

Astfel, la stabilirea şi aprobarea tarifului pentru producerea energiei electrice din panouri fotovoltaice de către SRL „Solotrans-Agro” a fost luată în consideraţie media tarifelor în vigoare ce sunt aplicate în statele străine care au înregistrat cele mai înalte progrese în acest domeniu. La fel, invocă recurentul, că contrar constatărilor instanţei de apel, tariful de 1,92 lei/kWh permite recuperarea investiţiilor efectuate. În speţă, ANRE s-a conformat prevederilor art. 12 lit. a) din Legea energiei regenerabile, care prevede recuperarea investiţiilor efectuate în termen de pînă la 15 ani. Mai mult decît atît, conform calculelor ANRE, tariful aprobat prin hotărîrea Consiliului de administraţie ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 permite recuperarea investiţilor în termen de pînă la 8 ani.

La fel, invocă că obligarea ANRE să aprobe tariful în cuantum de 4,1 lei kWh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans- Agro” derogă de la prevederile legale şi limitele judecării cauzei. Intimatul SRL „Solotrans-Agro”, prin referinţă, a solicitat respingerea recursului şi menţinerea deciziei instanţei de apel. Verificînd legalitatea şi temeinicia deciziei instanţei de apel, coroborat normelor de drept material aplicabile raportului juridic litigios, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul declarat de ANRE întemeiat, decizia instanţei de apel pasibilă de a fi casată integral cu menţine hotărîrea primei instanţe, din considerentele ce urmează.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. f) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să admită recursul, să caseze decizia instanţei de apel şi să menţină hotărîrea primei instanţe. Înaintând acţiunea în judecată către ANRE, SRL „Solotrans-Agro” a solicitat anularea hotărârii ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 cu privire la aprobarea 4 tarifului de 1,92 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans-Agro” şi obligarea ANRE să aprobe tariful în cuantum de 4,1 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice.

Fiind investită cu judecarea pricinii în cauză, prima instanţă a ajuns la concluzia netemeiniciei acţiunii, invocînd că ANRE, avînd funcţia de stabilizator pe piaţa energiei regenerabile, justificat a calculat tarifele de 1,9 lei/kWh pentru energia electrică regenerabilă produsă de instalaţiile fotovoltaice ţinînd cont de toate premisele, de nivelul de economie şi situaţia Republicii Moldova, precum şi de preţurile la produsele similare de pe piaţa internaţională.

Instanţa de apel la adoptarea deciziei sale, a admis apelul declarat de SRL „Solotrans-Agro”, a casat hotărîrea primei instanţe şi a emis o nouă hotărîre de admitere a acţiunii, invocînd că contrar prevederilor art. 24 alin. (3) din Legea contenciosului administrativ, care prevede că sarcina probaţiunii la examinarea în instanţa de contencios administrativ a cererii în anulare, est pusă pe seama pîrîtului, intimatul nu a prezentat un careva calcul sau un alt act care ar atesta formula în baza căreia s-a ajuns la tariful pentru energia electrică produsă din surse regenerabile de energie de către SRL „Solotrans-Agro”, în mărime de 1,92 lei/kWh, fără TVA.

Totodată, instanţa de apel a apreciat critic şi ca fiind neargumentate argumentele ANRE, precum că la stabilirea şi aprobarea tarifului pentru producerea energiei electrice din panouri fotovoltaice de către SRL „Solotrans-Agro” a fost luată în calcul media tarifelor în vigoare, ce sunt aplicabile în Germania – 13,5 €c/kWh, Franţa – 10,2 €c/kWh, Italia – 13,3 €c/kWh şi China – 12,5 €c/kWh, în conformitate cu prevederile art. 24 alin. (2) din Legea energiei regenerabile. Instanţa de apel a considerat întemeiate argumentele apelantului privind stabilirea tarifului pentru energia electrică produsă în mărime de 4,1 lei/kWh.

Instanţa de recurs, verificând legalitatea deciziei instanţei de apel, prin prisma criticelor formulate în recurs, conchide că instanţa de apel a interpretat eronat normele de drept material şi a dat o apreciere greşită materialului probator anexat la dosar, pe când prima instanţă, justificat a ajuns la concluzia de a respinge acţiunea ca fiind neîntemeiată. În susţinerea opiniei enunţate, instanţa de recurs reţine că prin hotărârea ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 s-a aprobat tarifului de 1,92 lei/kWh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans-Agro”.

Nefiind de acord, SRL „Solotrans-Agro” a depus acţiune în judecată, solicitînd anularea hotărârii ANRE nr. 493 din 30 noiembrie 2012 cu privire la aprobarea tarifului de 1,92 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice ce aparţin SRL „Solotrans-Agro” şi obligarea ANRE să aprobe tariful în cuantum de 4,1 lei/k Wh pentru energia electrică produsă de instalaţiile fotovoltaice.

Conform prevederilor Legii energiei regenerabile nr. 160 din 12 iulie 2007, Agenţia aprobă tarifele pentru fiecare tip de energie şi combustibil regenerabile, 5 calculate de producător în baza Metodologiei privind determinarea, aprobarea şi aplicarea tarifelor la energia electrică produsă din surse regenerabile de energie şi biocombustibil, aprobată prin Hotărîrea ANRE nr. 321 din 22 ianuarie 2009. Conform art. 12 alin. (1) Legea energiei regenerabile, ANRE aprobă tarifele pentru fiecare tip de energie şi combustibil regenerabile, calculate de către producător în baza metodologiilor aprobate de ANRE, care prevăd recuperarea investiţiilor efectuate, eventual, în construcţia, extinderea sau modernizarea instalaţiilor, precum şi a liniilor de conexiune, de transport şi distribuţie a energiei şi a combustibilului, în termen de până la 15 ani, cu condiţia ca rata de rentabilitate prescrisă să nu depăşească dublul ratei corespunzătoare din sectorul energetic tradiţional.

La aprobarea tarifelor se va ţine cont de preţurile la produsele similare de pe piaţa internaţională. Conform art. 24 alin. (1), (2) Legea energiei regenerabile, tarifele pentru energia regenerabilă se stabilesc şi se aprobă anual, în funcţie de tipul şi capacitatea de producere a instalaţiilor, de volumele de producere şi livrare preconizate şi de perioada de livrare a energiei regenerabile, respectiv la stabilirea acestor tarife, după caz, se va ţine cont de preţurile de pe piaţa internaţională. Materialele dosarului atestă că la stabilirea şi aprobarea tarifului pentru producerea energiei electrice din panouri fotovoltaice de către S.R.L.

„Solotrans- Agro” prima instanţă a luat în consideraţie media tarifelor in vigoare, ce sunt aplicate în Germania - 13,5 €c/kWh, Franţa - 10,2 €c/kWh, Italia -13,3 €c/kWh şi China - 12,5 €c/kWh, care, de asemenea, reflectă tendinţa din ultima perioadă caracteristică pentru piaţa energiei electrice regenerabile de reducere substanţială a tarifelor pentru energia fotovoltaică. Reieşind din considerentele menţionate, pentru centrala electrică analizată ANRE a aprobat un tarif mediu de 12,4 €c/kWh, ce constituie 1,92 lei/kWh. Instanţa de recurs consideră juste constatările primei instanţe, precum că acest calcul este în conformitate cu art. 24 Legea energiei regenerabile, ţinând cont de preţurile de pe piaţa internaţională şi în condiţiile în care, în calculele prezentate de către SRL „Solotrans-Agro”, tariful solicitat depăşeşte semnificativ tarifele pe plan internaţional la energia electrică produsă de instalaţii fotovoltaice.

Totodată, instanţa de recurs menţionează că în speţă, ANRE s-a conformat prevederilor art. 12 lit.a) din Legea energiei regenerabile, care prevede recuperarea investiţiilor efectuate în termen de pînă la 15 ani. Prin urmare, tariful de 1,92 lei kWh stabilit de ANRE va permite recuperarea investiţiilor efectuate de investitor. Conform art. 26 din Legea contenciosului administrativ, actul administrativ contestat poate fi anulat, în tot sau în parte, în cazul în care: a) este ilegal în fond ca fiind emis contrar prevederilor legii; b) este ilegal ca fiind emis cu încălcarea competenţei; c) este ilegal ca fiind emis cu încălcarea procedurii stabilite. (2) Instanţa de contencios administrativ nu este competentă să se pronunţe asupra oportunităţii actului administrativ şi a operaţiunilor administrative care au stat la baza emiterii acestuia.

6 Din esenţa normei de drept enunţate rezultă că instanţa de contencios administrativ este în drept doar de a suprima dispoziţiile ilegale ale unui act administrativ contestat, iar modificarea unui act administrativ şi obligarea unei autorităţi publice emitente cum este Agenţia Naţională pentru Reglementare în Energetică să aprobe un tarif solicitat de reclamant ar însemna substituirea acestei autorităţi şi o atingere adusă principiului separării puterilor în stat, consfinţit în Constituţia Republicii Moldova. În această ordine de idei, instanţa de recurs consideră justă concluzia instanţei de fond care a considerat imposibilă solicitarea reclamantului cu privire la obligarea ANRE să aprobe tariful în cuantum 4,1 lei/k Wh şi Instanţa de recurs consideră neîntemeiate argumentele instanţei de apel, precum că aprobarea şi stabilirea tarifului după preţurile pe piaţa internaţională este un drept al Agenţiei şi nu o obligaţie.

Or, conform art. 24 alin. (2) din Legea energiei regenerabile aceasta constituie o condiţie obligatorie, fiind expres stipulată. Astfel, în viziunea instanţei de recurs sunt întemeiate concluziile primei instanţe privind respingerea acţiunii şi că nu a fost justificat faptul stabilirii tarifului pentru energia electrică produsă în mărime de 4,1 lei/kWh şi Din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că hotărîrea primei instanţe este întemeiată şi legală, iar decizia instanţei de apel este neîntemeiată, Colegiul Civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a admite recursul, de a casa decizia instanţei de apel şi de a menţine hotărîrea primei instanţe.

În conformitate art. 445 al. (1) lit. f) CPC, Colegiul Civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, d e c i d e Se admite recursul declarat de Agenţia Naţională pentru Reglementare în Energetică. Se casează decizia Curţii de Apel Chişinău din 07 mai 2014 şi se menţine hotărîrea Judecătoriei Rîşcani mun. Chişinău din 27 decembrie 2013, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată depusă de Societatea cu Răspundere Limitată „Solotrans-Agro” împotriva Agenţiei Naţionale pentru Reglementare în Energetică cu privire la contestarea actului administrativ. Decizia este irevocabilă de la pronunţare. Preşedintele, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Elena Covalenco Dumitru Mardari Petru Moraru Iurie Bejenaru 7