2rc-28/14 — Destituirea membrului comitetului creditorilor

prima instanţă: M. Antonov 2rc-28/14 DECIZIE 12 martie 2014 mun. Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedinte, judecătorul Nicolae Clima Judecătorii Ion Druţă Tamara Chişca-Doneva examinând recursul declarat de Banca Comercială „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” Societate pe Acţiuni, în pricina civilă la cererea introductivă a Întreprinderii Mixte „Dionysos-Mereni” Societate pe Acţiuni privind intentarea procesului de insolvabilitate, împotriva încheierii Curţii de Apel Bender din 20 septembrie 2013, prin care a fost respinsă cererea Băncii Comerciale „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” Societate pe Acţiuni cu privire la destituirea membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm, constată La 05 noiembrie 2012, ÎM „Dionysos-Mereni” SA a depus cerere introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată.

Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 09 noiembrie 2012 a fost admisă spre examinare cererea introductivă depusă de ÎM „Dionysos-Mereni” SA cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate. Prin hotărârea Curţii de Apel Bender din 10 iunie 2013 a fost intentat procesul de insolvabilitate în privinţa ÎM „Dionysos-Mereni” SA, a fost stabilit termenul limită de înregistrare a cererilor de admitere a creanţelor până la 01 iulie 2013 ora 10:00 şi termenul de verificare şi de întocmire a tabelului definitiv până la 08 iulie 2013 ora 10:00. În calitate de administrator a fost desemnat ÎI „Ciobanu Dorin”. Totodată, a fost convocată prima adunare de raportare pentru audierea raportului administratorului şi şedinţa de validare a creanţelor pentru 15 iulie 2013 ora 10:00.

Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 28 iunie 2013 a fost constituit Comitetul creditorilor în cadrul procesului de insolvabilitate al ÎM „Dionysos-Mereni” SA, în componenţa: Daniel Cobzac – reprezentantul BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, Vladimir Bautov – reprezentantul SRL „Collector Tranz”, Criclivaia Elena – reprezentantul IFS Anenii Noi, Rodion Gudîm – reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ” şi Nicolae Gandrabur – reprezentantul SRL „Gabo”. La 18 septembrie 2013 reprezentantul BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA a depus instanţei de insolvabilitate cererea cu privire la destituirea membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm – reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ” şi înlocuirea acestuia cu reprezentantul creditorilor SA „Materiel Pera” – Angela Popil, 1 care este următorul creditor care deţine cea mai mare creanţă după SRL „Agrovitacomerţ”.

În motivarea cererii, creditorul BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA a invocat că potrivit art. 60 alin.(7) din Legea insolvabilităţii, Rodion Gudîm, urmează a fi destituit din funcţia de membru al Comitetului creditorilor, deoarece este reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ”, o persoană care ar fi afiliată debitorului. Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 20 septembrie 2013, a fost respinsă cererea creditorului BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA cu privire la destituirea din funcţie a membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm. La 25 septembrie 2013, BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA a depus recurs nemotivat împotriva încheierii primei instanţe din 20 septembrie 2013, solicitînd admiterea acestuia, casarea încheierii contestate cu emiterea unei noi încheieri de admiterea cererii cu privire la revocare/destituire a membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm.

La 15 noiembrie 2013, BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA a depus recurs motivat împotriva încheieri primei instanţe din 20 septembrie 2013. În motivarea recursului invocă dezacordul cu încheierea contestată, considerînd-o ilegală şi neîntemeiată. Susţine că la 28 iunie 2013, instanţa de insolvabilitate a emis o încheierea prin care a admis integral cererea administratorului insolvabilităţii şi a instituit un comitet al creditorilor în componenţa propusă de administratorul insolvabilităţii, însă instanţa de insolvabilitate nu a fost informată şi despre faptul că SRL 2Agrovitacomerţ” este o persoană afiliată a debitorului ÎM „Dionysos-Mereni” SA, fapt ce rezultă din raportul anual al debitorului pe anul 2012 şi prin extrasul din registrul persoanelor juridice al SRL „Agrovitacomerţ” din care rezultă că fondatorul unic a celei din urmă este SA „Orhei-Vit”, care la fel este o persoană afiliată a debitorului ÎM „Dionysos-Mereni” SA.

Cu referire la prevederile art. 60 alin.(7) şi (13) a Legii insolvabilităţii, consideră că reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ”,Rodion Gudîm, nu poate fi membru al comitetului creditorilor ÎM „Dionysos-Mereni” SA şi urmează a fi revocat/destituit din această funcţie. La fel invocă că norma menţionată este una imperativă, de la care nu se admite derogare, ceea ce înseamnă că nu poate fi luată în consideraţie Hotărîrea adunării creditorilor din 03 septembrie 2013, prin care s-a refuzat dezolvarea comitetului creditorilor, după cum a invocat eronat prima instanţă. Susţine că la emiterea încheierii contestate, instanţa nu a luat în consideraţie actele prezentate în confirmarea faptului că SRL „Agrovitacomerţ” este o persoană afiliată debitorului.

Consideră drept greşită şi menţiunea instanţei cu referire la faptul că persoana fizică – Rodion Gudîm, nu este o persoană afiliată debitorului , în sensul art. 60 alin.(7) a Legii insolvabilităţii, cît şi menţiunile în acest sens că dînsul ca persoană fizică nu este membru al organului de conducere al debitorului, nu este acţionar al acesteia şi personal nu este afiliat sau interdependent cu debitorul, neavînd nici creanţe faţă de acesta, deoarece Rodion Gudîm a fost numit în funcţia de membru al Comitetului creditorilor ca reprezentant SRL „Agrovitacomerţ”, de altfel şi încheierea primei instanţe din 28 iunie 2013, prin care s-a instituit comitetul, este indicat expres că Rodion Gudîm a fost numit ca membru al comitetului creditorilor, ca reprezentant al SRL „Agrovitacomerţ”.

2 Afirmă că instanţa de insolvabilitate a interpretat eronat prevederile art. 60 alin.(7) al Legii insolvabilităţii, deoarece la aprecierea afilierii unei persoane fizice, care este membru al comitetului creditorilor, urmează a fi luat în mod obligatoriu în consideraţie interesele cărui creditor reprezintă această persoană fizică. Totodată, consideră neîntemeiată şi concluzia instanţei de insolvabilitate precum că numai adunarea creditorilor urmează să aleagă un alt membru al comitetului creditorilor,deoarece potrivit art. 5 alin.(3) a Legii insolvabilităţii, instanţa pe al cărei rol se află cauza de insolvabilitate examinează din oficiu toate circumstanţele relevante cauzei, iar deoarece instanţa a admis o eroare numindu-l pe Rodion Gudîm ca membru al comitetului creditorilor, insistă că anume instanţa de insolvabilitate urmează să remedieze această eroare prin destituirea acestuia şi numirea unui nou membru al comitetului.

În conformitate cu art. 425 CPC, termenul de declarare a recursului împotriva încheierii este de 15 zile de la pronunţarea ei. Instanţa de recurs constată că recurentul s-a conformat prevederilor legale şi a declarat recursul în termen. În conformitate cu art. 426 alin. (3) CPC, recursul împotriva încheierii se examinează în termen de 3 luni într-un complet din 3 judecători, pe baza dosarului şi a materialelor anexate la recurs, fără examinarea admisibilităţii şi fără participarea părţilor. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul neîntemeiat şi care urmează a fi respins din considerentele ce urmează.

Astfel, din materialele dosarului rezultă că prin hotărârea Curţii de Apel Bender din 10 iunie 2013 a fost intentat procesul de insolvabilitate în privinţa ÎM „Dionysos- Mereni” SA, a fost stabilit termenul limită de înregistrare a cererilor de admitere a creanţelor până la 01 iulie 2013 ora 10:00 şi termenul de verificare a creanţelor şi de întocmire a tabelului definitiv a acestora până la 08 iulie 2013 ora 10:00. Totodată, a fost convocată prima adunare de raportare pentru audierea raportului administratorului şi şedinţa de validare a creanţelor pentru 15 iulie 2013 ora 10:00.

Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 28 iunie 2013 a fost constituit Comitetul creditorilor în cadrul procesului de insolvabilitate al ÎM „Dionysos-Mereni” SA, în componenţa: Daniel Cobzac – reprezentantul BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, Vladimir Bautov – reprezentantul SRL „Collector Tranz”, Criclivaia Elena – reprezentantul IFS Anenii Noi, Rodion Gudîm – reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ” şi Nicolae Gandrabur – reprezentantul SRL „Gabo”.

Totodată, se constată că la 18 septembrie 2013, BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA, în temeiul art. 60 alin. (7) al Legii insolvabilităţii, a depus o cerere cu privire la destituirea din funcţie a membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm – reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ” şi înlocuirea acestuia cu reprezentantul creditorilor SA „Materiel Pera” – Angela Popil, care este următorul creditor care deţine cea mai mare creanţă după SRL „Agrovitacomerţ”, motivînd prin faptul că Rodion Gudîm, este reprezentantul SRL „Agrovitacomerţ”, o persoană care ar fi afiliată debitorului. Instanţa de recurs constată că Curtea de Apel Bender, prin încheierea din 20 septembrie 2013 justificat a dispus respingerea cererii creditorului BC „Eximbank- 3 Gruppo Veneto Banca” SA cu privire la destituirea din funcţie a membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm.

În susţinerea opiniei enunţate instanţa de recurs relevă că, într-adevăr art. 60 alin.(7) al Legii insolvabilităţii prevede că membrii organelor de conducere ale debitorului, asociaţii, acţionarii lui, alte persoane afiliate şi/sau interdependente care dispun de creanţe faţă de patrimoniul debitorului, precum şi creditorii de rang inferior nu pot fi aleşi membri ai comitetului creditorilor. Nu poate fi membru al comitetului creditorilor nici persoana declarată incapabilă sau condamnată pentru escrocherie, sustragere de bunuri din avutul proprietarului prin însuşire, delapidare sau abuz de funcţie, înşelăciune sau abuz de încredere, uz de fals, calomnie, dare sau luare de mită, pentru alte infracţiuni contra proprietăţii prevăzute de legislaţie şi ale cărei antecedente penale nu au fost stinse.

Nu poate fi aleasă nici persoana care se află în conflict de interese cu debitorul sau a cărei calitate de membru al comitetului creditorilor este limitată de legislaţia în vigoare. Astfel de persoane deja alese vor fi revocate din funcţie. Prin urmare, în interpretarea corectă a normei enunţate este de înţeles că revocarea din funcţie a membrului comitetului creditorilor poate avea loc doar în cazul dacă membrii organelor de conducere ale debitorului, asociaţii, acţionarii lui, alte persoane afiliate şi/sau interdependente dispun de creanţe faţă de patrimoniul debitorului, pe cînd la caz, s-a constat cu certitudine că Rodion Gudîm nu figurează ca membru al organului de conducere al debitorului, nu este acţionar al ÎM „Dionysos- Mereni” SA şi personal nu este afiliat sau interdependent cu creditorul, neavînd, astfel nici creanţe faţă de masa debitoare.

Cu atît mai mult că funcţia de membru al Comitetului Creditorilor a lui Gudîm Rodion a fost menţinută de Adunarea creditorilor din 03 septembrie 2013, respectiv, prin prisma art. 60 alin.(6) a Legii insolvabilităţii acesta are mandat pentru întreaga perioadă de derulare a procedurii faţă de debitor şi doar. Iar, potrivit aceloraşi prevederi, adunarea creditorilor poate decide instituirea comitetului creditorilor, modificarea componenţei sau dizolvarea lui la orice etapă a procedurii de insolvabilitate, a procedurii falimentului şi a procedurii de restructurare. Adunarea creditorilor poate alege noi membri ai comitetului atît pentru înlocuirea celor existenţi, cît şi pentru suplimentarea numărului lor.

Sub acest aspect, prin aplicarea regulilor de interpretare a normelor enunţate, este evident că înlocuirea membrului comitetului cu o altă persoană ţine de competenţa adunării creditorilor şi nu a instanţei de judecată, aspect care respinge susţinerile recurentului invocate în acest sens. Totodată, potrivit prevederilor art. 60 alin.(13) a Legii insolvabilităţii, membrul comitetului creditorilor poate fi destituit şi de instanţa de insolvabilitate din motive întemeiate. Încheierea judecătorească de destituire poate fi luată din oficiu sau la cererea creditorilor.

Raportând aceste prevederi la împrejurările cauzei, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie reţine drept corectă constatarea instanţei de insolvabilitate cu privire la faptul că BC „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” SA nu a invocat nici un motiv care s-ar include în cadrul legal menţionat şi care ar justifica înaintarea cererii cu privire la destituirea din funcţie a membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm. Or, faptul că SRL „Agrovitacomerţ”, a cărei reprezentant era Rodion Gudîm, ar fi o persoană afiliată debitorului nu poate fi considerat dovedit prin probele prezentate de 4 recurent, cu atît mai mult că în lipsa unui act judecătoresc care să confirme afilierea creditorului SRL „Agrovitcomerţ”, statutul creditorului nu poate fi modificat.

Concluzia dată se impune şi prin faptul că prin încheierea Curţii de Apel Bender din 30 septembrie 2013, a fost admisă succesiunea în drepturi procedurale în baza contractelor de cesiune a creanţelor nr, 16-09/13 din 16 septembrie 2013, iar creditorul SRL „Agrovitacomerţ” a fost înlocuit cu succesorul său în drepturi ÎM „Campofrio” SRL. La caz, independent de acest aspect, este cert că SRL „Agrovitacomerţ” nu mai este creditorul al ÎM „Dionysos-Mereni” SA, astfel încît condiţiile stabilite expres la art. 60 alin.(7) a Legii insolvabilităţii, la care face referire şi recurentul, nu sunt întrunite în speţa dată, deoarece nici persoana fizică, Rodion Gudîm, şi nici persoana juridică, SRL „Agrovitacomerţ”, nu deţin creanţe faţă de patrimoniu debitorului.

Alte argumente invocate în recurs, de asemenea nu pot fi reţinute deoarece nu indică la ilegalitatea încheierii recurate, mai mult că sunt similare celor invocate în cadrul examinării cererii cu privire la destituirea membrului comitetului creditorilor Rodion Gudîm, cărora le-a fost dată o apreciere în corespundere cu prevederile legale. Faţă de cele ce preced şi având în vedere faptul că încheierea recurată este întemeiată şi legală, iar argumentele invocate de către recurent sunt neîntemeiate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul şi de a menţine încheierea Curţii de Apel Bender din 20 septembrie 2013. În conformitate cu art. 427 lit. a), art. 428 CPC RM, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie decide: Se respinge recursul declarat de către Banca Comercială „Eximbank-Gruppo Veneto Banca” Societate pe Acţiuni.

Se menţine încheierea Curţii de Apel Bender din 20 septembrie 2013 în pricina civilă la cererea introductivă a Întreprinderii Mixte „Dionysos-Mereni” Societate pe Acţiuni privind intentarea procesului de insolvabilitate. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedinte, judecătorul Nicolae Clima Judecătorii Ion Druţă Tamara Chişca-Doneva 5