2rci-165/18 — anularea pct.3.1 din procesul-verbal

2rci-165/18 — anularea pct.3.1 din procesul-verbal (Curtea Supremă de Justiție, 2018)

Dosarul nr. 2rci-165/18

Prima instanță: Curtea de Apel Chișinău (Nina Traciuc)

D E C I Z I E

27 iunie 2018 mun. Chișinău

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ

al Curții Supreme de Justiție

În componență:

Președintele ședinței, judecătorul Valeriu Doagă

judecătorii Luiza Gafton

Victor Burduh

examinând recursul declarat de lichidatorul societății cu răspundere limitată

„Agat-D”, în procedura falimentului, administratorul autorizat Constantin Dogot,

în cauza civilă intentată la cererea introductivă depusă de societatea cu

răspundere limitată „Agat-D” cu privire la intentarea procedurii de insolvabilitate

față de sine,

împotriva încheierii din 21 martie 2017 a Curții de Apel Chișinău, prin care a

fost admisă contestația creditorului întreprinderea mixtă „Izoplast” societate cu

răspundere limitată și a fost anulat pct. 3.1 al procesului-verbal nr. AD/7 din 05

august 2016 al adunării generale a creditorilor societății cu răspundere limitată

„Agat-D”,

c o n s t a t ă:

La 12 noiembrie 2014, societatea cu răspundere limitată „Agat-D” (denumirea

prescurtată SRL „Agat-D”), în persoana administratorului Victor Doncilă, a depus

cererea introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate față de

sine, invocând drept motiv incapacitatea de plată.

Prin încheierea din 17 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău, a fost

admisă spre examinare cererea introductivă depusă de debitorul SRL „Agat-D”

privind intentarea procesului de insolvabilitate față de sine.

Prin hotărârea din 21 noiembrie 2014 a Curții de Apel Chișinău (f.d. 1) a fost

admisă cererea introductivă depusă de SRL „Agat-D”, a fost declarată în stare de

insolvabilitate și intentată procedura de insolvabilitate față de SRL „Agat-D”, fiind

desemnat în funcția de administrator al procesului de insolvabilitate

administratorul autorizat Zinaida Druguș.

Prin încheierea din 18 septembrie 2015 a Curții de Apel Chișinău (f.d. 2-3) a

fost admisă cererea Zinaidei Druguș privind demisia sa din funcția de administrator

al procesului de insolvabilitate a SRL „Agat-D” și a fost numit administratorul

autorizat Constantin Dogot în funcția de administrator al procesului de

insolvabilitate intentată față de SRL „Agat-D”.

Prin încheierea din 30 noiembrie 2015 a Curții de Apel Chișinău (f.d. 4) a fost

dispusă intrarea în faliment a debitorului SRL „Agat-D” și s-a dizolvat debitorul

1

insolvabil SRL „Agat-D”, fiind desemnat în funcția de lichidator al acestuia

administratorul autorizat Constantin Dogot.

La 08 august 2016, lichidatorul SRL „Agat-D”, în procedura falimentului,

administratorul autorizat Constantin Dogot a depus în instanța de insolvabilitate

cerere privind confirmarea procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 al

adunării generale a creditorilor societății cu răspundere limitată „Agat-D” (f.d. 5-9

recto-verso).

La 10 august 2016, creditorul întreprinderea mixtă „Izoplast” societate cu

răspundere limitată (denumirea prescurtată ÎM „Izoplast” SRL) a depus cerere cu

privire la anularea pct. 3.1 al procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 al

adunării generale a creditorilor SRL „Agat-D”, prin care au fost aprobate statele de

personal și cuantumul remunerării angajaților SRL „Agat-D”, în procedura

falimentului (f.d. 27-28 recto-verso).

În motivarea cererii a invocat că, la 05 august 2016, s-a desfășurat adunarea

generală a creditorilor SRL „Agat-D”, iar una din chestiunile de pe ordinea de zi

fiind aprobarea statelor de personal. Astfel, prin pct. 3.1 al procesului-verbal

nr.AD/7 din 05 august 2016 au fost aprobate statele de personal ale SRL „Agat-D”

pentru anul 2016, aprobate prin Ordinul lichidatorului nr. 233 din 27 ianuarie 2016

și modificate prin acorduri adiționale la lista de state aprobate prin Ordinul

lichidatorului nr. 247 din 28 aprilie 2016 și Ordinul lichidatorului nr. 259 din 27

iunie 2016.

La capitolul, creditorul ÎM „Izoplast” SRL a relevat că în cadrul adunării

creditorilor, lichidatorul a prezentat doar statele de personal pentru anul 2016, fără

a prezenta și pune la dispoziția creditorilor prezenți la adunare ordinele

lichidatorului prin care au fost aprobate și ulterior modificate aceste state. La fel,

lichidatorul nu a prezentat nici o argumentare economică a cuantumului salariului

stabilit per unitate de personal. Or, având în vedere că debitorul SRL „Agat-D” se

află în proces de faliment și nu desfășoară careva activități care să genereze

venituri suficiente pentru acoperirea cheltuielilor de salarizare a angajaților,

lichidatorul nu a prezentat creditorilor nicio argumentare economică și acoperire

financiară a salariilor propuse creditorilor spre aprobare.

Prin urmare, aprobarea și stabilirea cuantumurilor salariilor de funcție, în

formula propusă de către lichidator, este în detrimentul masei debitoare și,

nemijlocit în detrimentul intereselor creditorilor, care au dreptul la satisfacerea cât

mai deplină a creanțelor în cadrul procedurilor de valorificare a masei debitoare.

Astfel, având în vedere că a votat împotriva aprobării statelor de personal

expusă la pct. 3.1 al procesului-verbal nr.AD/7 din 05 august 2016 al adunării

generale a creditorilor SRL „Agat-D”, creditorul ÎM „Izoplast” SRL a considerat

că este în drept să solicite anularea acestei hotărâri a adunării creditorilor, pe motiv

de ilegalitate.

Prin încheierea din 21 martie 2017 a Curții de Apel Chișinău (f.d. 55-58) a

fost admisă contestația depusă de creditorul ÎM „Izoplast” SRL și a fost anulat

pct.3.1 al procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 al adunării generale a

creditorilor SRL „Agat-D”, prin care au fost aprobate statele de personal și

cuantumul remunerării angajaților SRL „Agat-D”, în procedura falimentului.

În consolidarea soluției sale, instanța de insolvabilitate a reținut că aprobarea

și stabilirea cuantumurilor salariilor de funcție, după cum au fost propuse de către

lichidator, este în detrimentul masei debitoare și al intereselor creditorilor. Or, din

2

conținutul tabelului consolidat al creanțelor la situația din 13 mai 2016 și

rapoartele de evaluare a bunurilor incluse în masa debitoare rezultă că în rezultatul

lichidării masei debitoare, mijloacele financiare obținute vor fi insuficiente pentru

acoperirea atât a creanțelor creditorilor validați, cât și a cheltuielilor procesului de

insolvabilitate, inclusiv a onorariilor lichidatorului care se încasează de către

ultimul în mod prioritar, fiind astfel iminentă insuficiența resurselor financiare

pentru acoperirea cheltuielilor de salarizare. Cu atât mai mult că, pe rolul instanței

de insolvabilitate sunt pendinte o serie de cereri de validare a creanțelor și care

urmează a fi luate în considerare la calcularea totalității masei credale.

La 03 aprilie 2017, lichidatorul SRL „Agat-D”, în procedura falimentului,

administratorul autorizat Constantin Dogot a declarat recurs împotriva încheierii

din 21 martie 2017 a Curții de Apel Chișinău, solicitând admiterea recursului și

casarea încheierii recurate, cu soluționarea prin decizie a problemei în sensul

respingerii ca neîntemeiată a cererii creditorului ÎM „Izoplast” SRL privind

anularea pct.3.1 al procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 (f.d. 59).

La 16 mai 2018, lichidatorul SRL „Agat-D”, în procedura falimentului,

administratorul autorizat Constantin Dogot a depus, prin intermediul oficiului

poștal, cerere de recurs suplimentară împotriva încheierii din 21 martie 2017 a

Curții de Apel Chișinău, solicitând admiterea recursului și casarea încheierii

recurate, cu soluționarea prin decizie a problemei în sensul respingerii ca

neîntemeiată a cererii creditorului ÎM „Izoplast” SRL privind anularea pct.3.1 al

procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 (f.d. 63-67, 68).

În motivarea recursului s-a invocat ne aplicarea legii materiale care trebuia să

fie aplicată și interpretarea în mod eronat a legii materiale și a circumstanțelor

cauzei. În acest sens, recurentul a menționat că la adunarea generală a creditorilor

SRL „Agat-D”, în procedura falimentului, care s-a desfășurat la 05 august 2016, au

fost prezenți 3 creditori din 4, ce dispun de 95,41% din totalul creanțelor.

De asemenea, lichidatorul a indicat că „pentru” aprobarea statelor de personal

au votat doi creditori ce dispun de creanțe în cotă de 62,25%, și doar un creditor –

ÎM „Izoplast” SRL a votat „împotriva” aprobării. Astfel, dat fiind faptul că

creditorul ÎM „Izoplast” SRL a fost în minoritate, deoarece dispune de o creanță în

mărime de 37,75% din totalul creanțelor prezente la adunare, statele de personal au

fost aprobate de către adunarea creditorilor cu o majoritate evidentă de voturi.

În altă ordine de idei, lichidatorul a specificat că a pus la dispoziția

creditorilor prezenți la adunare tot setul de documente solicitate, iar reprezentantul

creditorului ÎM „Izoplast” SRL, Bylina Machal, nu a solicitat prezentarea cărorva

documente suplimentare pentru examinare. Ba mai mult, ultimul fără a înainta

obiecții la statele de personal, fără a se expune pe marginea chestiunii cu privire la

aprobarea statelor de personal, fără a-li exterioriza opinia privind necesitatea

păstrării funcțiilor în cadrul întreprinderii insolvabile sau nivelului de salarizare și

fără a-și explica decizia, ÎM „Izoplast” SRL a votat împotriva aprobării statelor de

personal.

Astfel, a opinat că instanța de insolvabilitate greșit a statuat că hotărârea

specificată la pct. 3.1 al procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 al adunării

generale a creditorilor SRL „Agat-D”, prin care au fost aprobate statele de personal

și cuantumul remunerării angajaților debitorului insolvabil, a fost adoptată cu

încălcarea cadrului legal. Or, la adunarea generală a creditorilor SRL „Agat-D” au

fost examinate doar întrebările incluse pe ordinea de zi, iar hotărârea contestată

3

fiind adoptată cu votul majorității simple din valoarea creanțelor creditorilor

prezenți la adunare.

Finalmente, a conchis că hotărârea contestată în speță a fost adoptată în strictă

conformitate cu prevederile Legii insolvabilității, deoarece a fost adoptată de un

organ competent, care este adunarea creditorilor, și cu votul majorității creditorilor

cu drept de vot prezenți la adunare.

Mai mult decât atât, la momentul emiterii încheierii din 21 martie 2017 a

Curții de Apel Chișinău recurată, hotărârea anulată prin aceasta deja era consumată

prin executarea faptică.

În conformitate cu prevederile art. 1 alin. (4) din Legea insolvabilității nr. 149

din 29 iunie 2012, procesul de insolvabilitate se desfășoară în conformitate cu

prevederile Codului de procedură civilă și cu cele ale prezentei legi.

Conform art. 8 alin. (1) din Legea insolvabilității, hotărârile și încheierile

instanței de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile

calendaristice din data pronunțării și numai în cazurile prevăzute expres de

prezenta lege.

Prin prisma dispozițiilor art. 111 alin. (3) din Codul de procedură civilă,

termenul de procedură stabilit în ani, luni sau zile începe să curgă în ziua imediat

următoare datei calendaristice stabilite, datei comunicării actului de procedură sau

producerii evenimentului ori momentului care a condiționat începutul lui.

Astfel, Colegiul consideră recursul ca fiind declarat în termen, deoarece

încheierea recurată datează cu 21 martie 2017 (f.d. 55), iar cererea de recurs a fost

depusă la 03 aprilie 2017, adică în interiorul termenului legal de 15 zile.

Examinând recursul declarat de lichidatorul SRL „Agat-D”, în procedura

falimentului, administratorul autorizat Constantin Dogot, completul specializat

pentru examinarea litigiilor ce țin de aplicarea Legii insolvabilității din cadrul

Colegiului civil, comercial și de contencios administrativ al Curții Supreme de

Justiție îl consideră neîntemeiat și care urmează a fi respins, cu menținerea

încheierii Curții de Apel Chișinău din 21 martie 2017, din motivele ce succed.

În conformitate cu prevederile art. 427 lit. a) din Codul de procedură civilă,

instanța de recurs, după ce examinează recursul împotriva încheierii, este în drept

să respingă recursul și să mențină încheierea.

Verificând legalitatea încheierii Curții de Apel Chișinău din 21 martie 2017

prin prisma argumentelor invocate în recurs, Colegiul constată că actul

judecătoresc a fost emis cu respectarea normelor de drept material și procedural

pertinente speței.

Or, prin prisma art. 59 alin. (1) lit. a) din Legea insolvabilității, hotărârea

adunării creditorilor poate fi anulată de instanța de insolvabilitate pentru încălcări

de procedură, la cererea administratorului insolvabilității/lichidatorului sau a

reprezentantului debitorului, precum și pentru motive de ilegalitate, la cererea

creditorilor care au votat împotriva hotărîrii, faptul fiind consemnat în procesul-

verbal al adunării.

La caz, suportul probator administrat atestă că, la 05 august 2016, ora 16.00,

s-a desfășurat adunarea generală a creditorilor SRL „Agat-D”, iar pe ordinea de zi

fiind inter alia, sub numărul 3, chestiunea cu privire la aprobarea statelor de

personal ale SRL „Agat-D”.

De asemenea, din conținutul procesului-verbal al adunării enunțate rezultă că,

în cadrul examinării chestiunii nr. 3 de pe ordinea de zi a adunării generale a

4

creditorilor, lichidatorul a solicitat aprobarea statelor de personal ale SRL „Agat-

D”, aprobate prin Ordinul lichidatorului nr. 233 din 27 ianuarie 2016 și modificate

prin acorduri adiționale la lista de state aprobate prin Ordinul lichidatorului nr. 247

din 28 aprilie 2016 și Ordinul lichidatorului nr. 259 din 27 iunie 2016. Iar, prin

pct.3.1 al procesului-verbal nr. AD/7 din 05 august 2016 au fost aprobate statele de

personal ale SRL „Agat-D” pentru anul 2016 conform Ordinului lichidatorului

nr.233 din 27 ianuarie 2016 și modificate prin acorduri adiționale la lista de state

aprobate prin Ordinul lichidatorului nr. 247 din 28 aprilie 2016 și Ordinul

lichidatorului nr. 259 din 27 iunie 2016.

Subsecvent, instanța de recurs vădește că în cadrul examinării chestiunii cu

privire la aprobarea statelor de personal ale SRL „Agat-D”, lichidatorul a prezentat

creditorilor prezenți la adunare doar statele de personal pentru anul 2016, fără a le

aduce la cunoștință ordinele sale prin care au fost aprobate și ulterior modificate

statele de personal. Ba mai mult decât atât, lichidatorul nu a evocat necesitatea

stabilirii remunerării în cuantumul propus per unitate de personal.

În condițiile speței, Colegiul apreciază drept temeinică concluzia instanței de

insolvabilitate precum că pentru a decide asupra cuantumului salariului stabilit per

unitate/funcție, lichidatorul avea obligația pozitivă de a prezenta informații

verosimile cu referire la programul de lucru și munca îndeplinită de către

persoanele indicate în statele de personal prezentate adunării generale a creditorilor

spre aprobare. Or, lichidatorul trebuia să demonstreze și să justifice cuantumul

salariului propus spre aprobare.

La capitolul dat, Colegiul învederează că în sensul art. 128 alin. (1) din Codul

muncii, salariul reprezintă orice recompensă sau câștig evaluat în bani, plătit

salariatului de către angajator în temeiul contractului individual de muncă, pentru

munca prestată sau care urmează a fi prestată.

În acest sens sunt imperioase dispozițiile art. 95 alin. (2) din Codul muncii,

care în coroborare cu norma art. 98 alin. (1) din Codul muncii prescriu că durata

normală a timpului de muncă al salariaților din unități nu poate depăși 40 de ore pe

săptămână. Repartizarea timpului de muncă în cadrul săptămânii este, de regulă,

uniformă și constituie 8 ore pe zi, timp de 5 zile, cu două zile de repaus.

Deopotrivă, în conformitate cu prevederile art. 106 din Codul muncii,

angajatorul este obligat să țină, în modul stabilit, evidența timpului de muncă

prestat efectiv de fiecare salariat, inclusiv a muncii suplimentare, a muncii prestate

în zilele de repaus și în zilele de sărbătoare nelucrătoare.

În condițiile speței, Colegiul opinează că pentru stabilirea cuantumului

remunerației personalului debitorului insolvabil pentru anul 2016, lichidatorul în

mod indispensabil trebuia să prezinte programul de lucru și munca îndeplinită de

către persoanele indicate în statele de personal prezentate adunării generale a

creditorilor spre aprobare. Or, conform pct. 1 din Hotărârea Guvernului nr. 165 din

09 martie 2010 „cu privire la cuantumul minim garantat al salariului în sectorul

real”, cuantumul minim garantat al salariului în sectorul real, începând cu 01 mai

2016 a fost stabilit în mărime de 12,43 de lei pe oră, sau 2 100 de lei pe lună,

calculat pentru un program complet de lucru în medie de 169 de ore pe lună.

Astfel, corelând circumstanțele relevate cu normele legale precitate, instanța

de recurs apreciază ca fiind arbitrare acțiunile lichidatorului SRL „Agat-D” de a

propune adunării generale a creditorilor SRL „Agat-D” spre aprobare lista statelor

de personal a SRL „Agat-D” pentru anul 2016, indicând categoria salarială a

5

acestora și/sau salariul de bază, însă, fără a prezenta tabela de evidență a timpului

de lucru și de calculare a salariului. Or, tabelul de evidență a folosirii timpului de

muncă servește pentru evidența timpului de muncă normat și suplimentar prestat,

calcularea timpului prezenței la lucru a angajatului, și drept consecință este temeiul

calculării cuantumului salariului lunar.

Continuând șirul logic al conjuncturii descrise, Colegiul ajunge la concluzia

că instanța de insolvabilitate corect a apreciat faptul că lichidatorul SRL „Agat-D”

nu a prezentat adunării generale a creditorilor informație cu privire la programul de

lucru și munca îndeplinită de către persoanele angajate în funcțiile indicate în

statele de personal, și care ar justifica cuantumul salariului propus spre aprobare de

către adunarea creditorilor, ca fiind o ilegalitate, care în temeiul art. 59 alin. (1) din

Legea insolvabilității atrage cu titlu de sancțiune anularea hotărârii adunării

creditorilor.

Or, stabilirea în mod arbitrar de către lichidator a cuantumurilor salariilor de

funcție și propunerea acestora spre aprobare adunării generale a creditorilor, este

calificată ca o acțiune îndreptată în detrimentul masei debitoare și, nemijlocit în

detrimentul intereselor creditorilor, care sunt îndreptățiți la satisfacerea cât mai

deplină a creanțelor sale față de debitorul insolvabil.

Astfel, din considerentele menționate, completul specializat pentru

examinarea litigiilor ce țin de aplicarea Legii insolvabilității din cadrul Colegiului

civil, comercial și de contencios administrativ al Curții Supreme de Justiție ajunge

la concluzia de a respinge recursul declarat de lichidatorul societății cu răspundere

limitată „Agat-D”, în procedura falimentului, administratorul autorizat Constantin

Dogot, împotriva încheierii din 21 martie 2017 a Curții de Apel Chișinău, în cauza

civilă intentată la cererea introductivă depusă de societatea cu răspundere limitată

„Agat-D” cu privire la intentarea procedurii de insolvabilitate față de sine.

În conformitate cu art. 1 alin. (4) din Legea insolvabilității, art. 356, 427 lit. a)

și art. 428 din Codul de procedură civilă, completul specializat pentru examinarea

litigiilor ce țin de aplicarea Legii insolvabilității din cadrul Colegiului civil,

comercial și de contencios administrativ al Curții Supreme de Justiție

decide:

Se respinge recursul declarat de lichidatorul societății cu răspundere limitată

„Agat-D”, în procedura falimentului, administratorul autorizat Constantin Dogot,

împotriva încheierii din 21 martie 2017 a Curții de Apel Chișinău.

Se menține încheierea din 21 martie 2017 a Curții de Apel Chișinău, adoptată

în cauza civilă intentată la cererea introductivă depusă de societatea cu răspundere

limitată „Agat-D” cu privire la intentarea procedurii de insolvabilitate față de sine.

Decizia este irevocabilă.

Președintele ședinței,

judecătorul Valeriu Doagă

judecătorii Luiza Gafton

Victor Burduh

6