2ri-57/18 — declararea insolvabilității

2ri-57/18 — declararea insolvabilității (Curtea Supremă de Justiție, 2018)

dosarul nr. 2ri-57/18

Curtea de Apel Chișinău

Judecător: B. Bîrca

D E C I Z I E

21 martie 2018 mun. Chișinău

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ

lărgit al Curții Supreme de Justiție

în componența:

Președintele ședinței, judecătorul Tatiana Vieru

Judecătorii: Maria Ghervas

Iuliana Oprea

Ion Druță

Luiza Gafton

judecând recursul declarat de către Societatea cu Răspundere Limitată „AVG

Sistem”, prin intermediul avocatului Alexandru Zmeu,

în cauza civilă intentată la cererea introductivă depusă de Societatea pe Acțiuni

„Banca de Economii” Societate pe Acțiuni în proces de lichidare și la cererea de

alăturare a Serviciului Fiscal de Stat cu privire la declararea insolvabilității Societății

cu Răspundere Limitată „ AVG Sistem”,

împotriva hotărârii Curții de Apel Chișinău din 14 decembrie 2017, prin care s-a

admis cererea introductivă și cererea de alăturare cu constatarea insolvabilității față

de Societatea cu Răspundere Limitată „AVG Sistem”,

c o n s t a t ă :

La 24 august 2017, SA „Banca de Economii” în proces de lichidare a depus în

instanța de judecată cerere introductivă privind intentarea procesului de

insolvabilitate față de SRL „AVG Sistem”.

În motivarea acțiunii, SA „Banca de Economii” în proces de lichidare a invocat

că a acordat credite SRL „AVG Sistem” în baza contractelor: nr. 06-06/1/90 din 24

decembrie 2010 în sumă de 25000000 lei cu scadența la 24 decembrie 2012 și

acordul adițional la acesta nr. 01 din 15 octombrie 2012; nr. 06-06/1/01 din 02

februarie 2011 în sumă de 55 000 000 lei cu scadența la 01 februarie 2013 și

acordurile adiționale la acesta: acord adițional nr. 01 din 29 martie 2011; acord

adițional nr. 02 din 24 octombrie 2011; acord adițional nr. 03 din 15 octombrie 2012.

În vederea asigurării executării în termenii și condițiile stabilite de contractele

de credit supra indicate, au fost încheiate următoarele contracte de gaj: nr. 06-

06/1/01-g5 din 29 martie 2011; nr. 06-06/1/01-g6 din 29 martie 2011; nr. 06-06/1/90

din 28 decembrie 2010.

1

Potrivit cererii, în urma neexecutării obligațiilor contractuale, prin neachitarea

datoriilor față de bancă, creditorul a acționat în instanța de judecată SRL „AVG

Sistem”, inclusiv debitorii gajiști/ipotecari/fidejusorii acesteia, cu privire la încasarea

sumelor, cuprinzând suplimentar sumele și din bunurile gajate.

În cadrul procesului dat, prin încheierea Judecătoriei Centru mun. Chișinău din

14 octombrie 2013, a fost înlocuită Banca de Economii cu succesorul ei în drepturi

Rosseau Alliance LLP. Iar, prin încheierea Judecătoriei Centru mun. Chișinău din 17

decembrie 2013, s-a dispus confirmarea tranzacției de împăcare încheiată între

Rosseau Alliance LLP și debitorii gajiști/ipotecari/fidejusorii acesteia.

Astfel, s-a reținut că, prin acordurile de reziliere din 26 noiembrie 2014, semnate

de Banca de Economii și Rosseau Alliance LLP, au fost reziliate cu efecte pe viitor

contractele de cesiune individuală nr. 8, 9, 10, 11, 12, 13 din 19 august 2013.

Iar, prin acordul din 24 septembrie 2015, s-a stabilit modul de executare a

acordurilor de reziliere a contractelor de cesiune individuală și părțile au convenit că

SA „Banca de economii” urmează să înlocuiască Rosseau Alliance LLP. Așadar, s-a

susținut că datoria SRL „AVG Sistem” față de Banca de Economii constituie suma de

112 570 431,66 lei, fapt confirmat prin încheierea Judecătoriei Centru mun. Chișinău

din 17 decembrie 2013 și certificatul eliberat de către bancă la 21 august 2017.

Banca de Economii în proces de lichidare a solicitat admiterea spre examinare a

cererii introductive privind intentarea procesului de insolvabilitate față de SRL „AVG

Sistem”, cu desemnarea în calitate de administrator provizoriu Timotin Veaceslav,

validarea creanței existente în mărime de 112 570 431,66 lei și aplicarea măsurilor de

asigurare.

Prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 11 septembrie 2017, a fost admisă

spre examinare cererea introductivă depusă de SA „Banca de Economii” în proces de

lichidare, privind declararea insolvabilității SRL „AVG Sistem”, cu aplicarea

măsurilor de asigurare corespunzătoare. În funcție de administrator provizoriu al SRL

„AVG Sistem”a fost desemnat Veaceslav Timotin (f.d. 2, vol. I).

La 7 noiembrie 2017, Serviciul Fiscal de Stat a depus cerere în baza art. 26 alin

(6) al Legii insolvabilității, privind înaintarea creanțelor sale față de SRL „AVG

Sistem” în sumă de 42 894 150,56 lei (f. d. 210-211, vol. I).

Iar potrivit procesului-verbal al Curții de Apel Chișinău din 29 noiembrie 2017,

organul fiscal a susținut că cererea ce a fost depusă privind înaintarea creanțelor, să

fie considerată ca cerere de alăturare la cererea introductivă depusă de SA „Banca de

Economii” în proces de lichidare (f. d. 113-115, vol. II).

Prin hotărârea Curții de Apel Chișinău din 14 decembrie 2017, s-a admis cererea

introductivă și cererea de alăturare.

S-a constatat insolvabilitatea debitorului SRL „AVG Sistem”.

S-a ridicat dreptul lui Bodiștean Simion de administrare a SRL „AVG Sistem”.

S-a desemnat în calitate de administrator al insolvabilității SRL „AVG Sistem”,

Veaceslav Timotin.

Din momentul intentării insolvabilității dreptul debitorului de a administra și de

a dispune de bunurile incluse în masa debitoare, au fost transmise administratorului

insolvabilității.

2

S-a împuternicit administratorul insolvabilității de a prelua în posesie și

administrare, inclusiv prin executare silită, bunurile care fac parte din masa debitoare

a debitorului.

S-a obligat administratorul insolvabilității:

-să notifice creditorii debitorului despre înregistrarea cererilor de validare a

creanțelor în vederea întocmirii tabelului definitiv al creanțelor pînă la 29 ianuarie

2018;

-să facă un apel special în adresa creditorilor garantați cu propunerea de a

preciza neîntîrziat bunurile asupra cărora dețin un drept preferențial;

-să verifice, să întocmească și să prezinte instanței de insolvabilitate, nu mai

tîrziu de 19 februarie 2018, tabelul definitiv al creanțelor, cu comunicarea imediată a

debitorului și creditorilor ale căror creanțe sau drepturi de preferință au fost trecute

parțial în tabelul definitiv sau respinse.

S-a stabilit ședința de validare a creanțelor pe 15 martie 2018, ora 10-15 (f.d.

118-124,vol. II).

La 28 decembrie 2017, SRL „AVG Sistem” prin intermediul avocatului

Alexandru Zmeu a declarat recurs împotriva hotărîrii Curții de Apel Chișinău din 14

decembrie 2017, solicitînd casarea acesteia cu emiterea unei noi hotărîri de

respingere a cererii introductive.

Potrivit art. 8 alin. (1) din Legea insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

hotărîrile și încheierile instanței de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de

15 zile calendaristice din data pronunțării și numai în cazurile prevăzute expres de

prezenta lege.

Prin prisma normei citate, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție constată că recursul declarat la 28

decembrie 2017, este depus în termenul de procedură.

În motivarea recursului, SRL „AVG Sistem” prin intermediul avocatului

Alexandru Zmeu menționează că Banca de Economii nu este titularul creanței

înaintate prin prezenta cerere introductivă și nici nu poate fi subiect a unui raport

juridic obligațional cu SRL „AVG Sistem”, deoarece a fost stinsă prin renunțare la

creanță în favoarea companiei Roseau Alliance LLP. Astfel, reține că dreptul de a

solicita stingerea creanței formate în baza contractelor de credit este noul creditor

compania Roseau Alliance LLP

În conformitate cu art. 444 CPC, recursul se examinează fără înștiințarea

participanților la proces.

La 16 ianuarie 2018, Curtea Supremă de Justiție a expediat în adresa Băncii de

Economii în proces de lichidare, cererea de recurs cu înștiințarea despre necesitatea

depunerii referinței.

La 8 februarie 2018 și 16 februarie 2018, Banca de Economii S.A. în proces de

lichidare a formulat două referință, prin care și-a exprimat opinia referitor la recursul

declarat. Astfel, intimatul a cerut respingerea recursului.

Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție consideră necesar de a respinge

recursul declarat cu menținerea hotărârii contestate, pentru motivele ce se succed.

3

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) din Codul de procedură civilă,

instanța, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul și să mențină

decizia instanței de apel și hotărîrea primei instanțe.

După cum rezultă din materialele cauzei, S.A. „Banca de Economii” în proces

de lichidare, invocând că SRL „AVG Sistem” a acumulat o datorie în mărime de

112570431,66 lei, s-a adresat în instanța de judecată cu cerere introductivă prin care a

solicitat intentarea procesului de insolvabilitate față de ultimul.

Curtea de Apel Chișinău, fiind învestită cu prezenta cerere, la 14 decembrie

2017, a emis hotărâre de admitere a cererii introductive și a cererii de alăturare (f. d.

118-124,vol. II).

La baza soluției date, Curtea de Apel Chișinău a concluzionat că cererea

introductivă este una întemeiată care necesită a fi admisă. S-a mai reținut că debitorul

nu a contestat suma creanțelor, iar prin acordul de reziliere a contractelor de cesiune a

creanțelor creditorul Roseau Alliance LLP a fost înlocuit cu Banca de Economii, prin

urmare banca a revenit în drepturi de a solicita datoria acumulată în baza contractelor

de credit.

Judecând pricina în ordine de recurs, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție consideră că, hotărârea recurată este

una legală adoptată în conformitate cu normele de drept material, fiind bazată pe

aprecierea corectă și completă a probelor și circumstanțelor cauzei.

Conform art. 9 al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, procesul de

insolvabilitate se intentează doar în temeiul unei cereri de intentare a procesului de

insolvabilitate.

Potrivit art. 10 alin. (1) din Legea insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

intentarea unui proces de insolvabilitate presupune existența unui temei.

(2) Temeiul general de intentare a unui proces de insolvabilitate constă în

incapacitatea de plată a debitorului.

(3) Temeiul special de intentare a unui proces de insolvabilitate constă în

supraîndatorarea debitorului în cazul în care acesta este persoană juridică

responsabilă de creanțele creditorilor în limitele patrimoniului său. În acest caz, la

baza evaluării patrimoniului debitorului trebuie pusă continuarea activității lui dacă

acest fapt este posibil.

După cum rezultă din materialele cauzei, creditorul care a înaintat cererea

introductivă a indicat temeiul general (incapacitatea de plată) de intentare a

insolvabilității, iar administratorul provizoriu a constatat existența acestui temei.

Astfel, în calitate de temei de depunere a prezentei cereri introductive a fost

neexecutarea de către SRL „AVG Sistem” a contractelor de credit ce au fost încheiate

cu SA „Banca de Economii”.

De asemenea, instanța de recurs constată că organul fiscal a intervenit în

prezenta cauză în calitate de creditor și a depus cerere de alăturare la cererea

introductivă, cu solicitarea de a fi admis în tabelul creanțelor al SRL „AVG Sistem”

cu o sumă de 42 894 150,56 lei (f. d. 210-211, vol. I).

Mai mult, potrivit raportului întocmit de către administratorul provizoriu în

privința SRL „AVG Sistem”, se observă că de fapt ultimul nu-și onorează

4

obligațiunile sale față de creditori, ceea ce a adus la crearea situației insolvabile la

întreprindere, exprimată în incapacitatea de plată a lui, ceia ce constituie temei

general pentru intentarea procesului de insolvabilitate.

Din raportul prezentat de administratorul provizoriu și anexat la dosar, se

demonstrează că toate calculele efectuate, pentru perioadele de gestiune a anilor

2014-2016, coeficientul lichidității curente nu se încadrează în intervalul optim, fapt

ce confirmă că întreprinderea nu dispune de active curente suficiente pentru achitarea

datoriilor pe termen scurt în sumă deplină. Astfel, administratorul a tras concluzia,

potrivit căreia, pentru perioada analizată, întreprinderea înregistrează pierderi în sumă

de 4 202 641 lei, care aduc la micșorarea capitalului propriu, dar și atragerea

împrumuturilor.

Prin urmare concluzia instanței de insolvabilitate de a admite cererea

introductivă și cea de alăturare depusă de către organul fiscal, este una întemeiată (f.

d. 221-225, vol. I).

În conformitate cu art. 11 alin. (1) și (2) al Legii insolvabilității, componența și

mărimea obligațiilor debitorului sunt cele existente la momentul depunerii-cererii

introductive, dacă legea nu prevede altfel. La determinarea temeiurilor de

insolvabilitate se iau în calcul: a) mărimea obligațiilor pecuniare, d) mărimea

obligațiilor la bugetul public național prevăzute de lege.

În perioada de observație au fost identificați ca creditori Banca de Economii și

organul fiscal (f. d. 104-106, vol. I).

Totodată în perioada examinării pot să mai intervină și alți creditori, astfel s-ar

putea determina majorarea valorii datorate.

Nu poate fi reținut ca întemeiat argumentul recurentului precum că Banca de

Economii nu este în drept să depună cererea introductivă, or atât din textul recursului,

cât și din referința depusă în prima instanță cert reiese că SRL „AVG Sistem” nu

contestă că de fapt nu ar fi în stare de insolvabilitate dar contestă statutul băncii.

Astfel, instanța de insolvabilitate justificat a concluzionat asupra incapacității de

plată a SRL „AVG Sistem”.

În plus, instanța de recurs reține că creanța băncii urmează a fi examinată de

către administratorul procesului de insolvabilitate și în cazul dacă s-a constatat că este

una incertă, aceasta nu va fi inclusă în tabelul creanțelor și nici nu va fi validată. Or,

conform art. 142 alin. (1) al Legii insolvabilității, creanțele se supun procedurii de

verificare, prevăzută de prezenta lege, de către administratorul provizoriu sau

administratorul insolvabilității, sau de lichidator, cu excepția creanțelor constatate

prin titluri executorii necontestate în termenele prevăzute de legi speciale.

Nici argumentul recurentului, conform căruia organul fiscal nu a depus cerere de

alăturare la cererea introductivă nu poate fi reținut.

Cu referire la argumentul dat e de menționat că, potrivit cererii depuse de către

Serviciul Fiscal, rezultă în mod clar că acesta a solicitat admiterea cererii privind

validarea creanței în sumă de 42 894 150,56 lei în temeiul art. 28 alin (6) al Legii

insolvabilității (f. d. 211, vol. I). Cererea dată a fost susținută și în cadrul ședinței de

judecată (f. d. 115, vol. II).

5

Or, în acord cu art. 28 alin. (6) din legea citată, în cel mult 30 de zile

calendaristice de la notificarea efectuată conform art. 26, creditorii prezintă o

referință la cererea introductivă, prin care se opun intentării procesului de

insolvabilitate ori se alătură cererii creditorului inițial prin înaintarea creanțelor

asupra patrimoniului debitorului.

În acest sens, instanța de recurs conchide că instanța de insolvabilitate a stabilit

just că sunt întrunite condițiile prevăzute de art. art. 10-12, 16, 19, 20 din Legea

insolvabilității privind intentarea procedurii de insolvabilitate. Prin urmare, existența

temeiului de intentare a procesului, în special incapacitatea de plată a debitorului, a

fost atestată cu probe pertinente și concludente.

Din considerentele menționate și având în vedere că instanța de insolvabilitate a

examinat pricina sub toate aspectele și a emis o hotărâre legală, iar argumentele

invocate de recurent în cererea de recurs sunt neîntemeiate și poartă caracter

declarativ, Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ lărgit al Curții

Supreme de Justiție ajunge la concluzia de a respinge recursul și de a menține

hotărârea contestată.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) Codul de procedură civilă și conform

art. 8 Legea insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, Colegiul civil, comercial și de

contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție

d e c i d e:

Se respinge recursul declarat de Societatea cu Răspundere Limitată „AVG

Sistem”, prin intermediul avocatului Alexandru Zmeu.

Se menține hotărârea Curții de Apel Chișinău din 14 decembrie 2017, în cauza

civilă intentată la cererea introductivă depusă de Societatea pe Acțiuni „Banca de

Economii” Societate pe Acțiuni în proces de lichidare și la cererea de alăturare a

Serviciului Fiscal de Stat, cu privire la declararea insolvabilității Societății cu

Răspundere Limitată „ AVG Sistem”.

Decizia este irevocabilă.

Președintele ședinței,

Judecătorul Tatiana Vieru

Judecători Maria Ghervas

Iuliana Oprea

Ion Druță

Luiza Gafton

6