2ri-80/18 — intentarea procesului de insolvabilitate

2ri-80/18 — intentarea procesului de insolvabilitate (Curtea Supremă de Justiție, 2018)

Dosarul nr. 2ri-80/18

Instanța de insolvabilitate: Curtea de Apel Comrat (A. Curdov)

D E C I Z I E

14 martie 2018 mun. Chișinău

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ

lărgit al Curții Supreme de Justiție

în componența:

Președintele ședinței, judecător Oleg Sternioală

Judecători Valeriu Doagă

Iurie Bejenaru

Mariana Pitic

Nicolae Craiu

examinând recursul declarat de Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac,

în cauza la cererea introductivă depusă de Societatea Comercială „M&R Com”

Societate cu Răspundere Limitată cu privire la intentarea procesului de

insolvabilitate,

împotriva hotărârii din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat,

c o n s t a t ă:

La 29 noiembrie 2017 SC „M&R Com” SRL, prin intermediul

administratorului Ivan Meșe, a depus cererea introductivă solicitând intentarea

procesului de insolvabilitate în privința SC „M&R Com” SRL, IDNO xxxxx;

aplicarea măsurilor pentru a preveni modificarea stării bunurilor din masa debitoare,

după cum urmează: desemnarea administratorului autorizat Svetlana Leiciu în

funcția de administrator al insolvabilității; aplicarea sechestrului pe întreg

patrimoniul debitorului, pe actele contabile și pe corespondența comercială.

În motivarea cererii introductive s-a invocat că activitatea principală a SC

„M&R Com” SRL constituie efectuarea lucrărilor de construcție și reparație a

diferitor bunuri imobile.

A menționat că necesitatea depunerii cererii în temeiul art. 13 al Legii

insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012 a survenit în rezultatul intrării debitorului

în incapacitate de plată, condiții stipulate în art. 10 alin.(1), (2) al Legii

insolvabilității. În acest sens a specificat că începând cu 02 noiembrie 2017 față de

SC „M&R Com” SRL s-au înaintat pretenții din partea creditorilor, care nu au fost

executate de către debitor cu toate că au expirat termenele de executare.

A precizat că datoria SC „M&R Com” SRL pentru obligațiile debitoarele a

căror termene de executare s-au scurs deja, însă nu au fost executate, constituie

148326, 36 lei, conform listei creditorilor din 01 noiembrie 2017 în care se indică

temeiul cerințelor și termenele de executare anexate la cerere. Datoria SC „M&R

Com” SRL față de Bugetul Public Național constituie suma de 24496, 44 lei, iar față

de fondul social și de pensii-suma de 20238, 27 lei.

1

A declarat că toate conturile bancare ale SC „M&R Com” SRL sunt blocate de

către Serviciul Fiscal de Stat în legătură cu existența datoriei față de acesta, fapt

confirmat prin extrasul din contul bancar eliberat de BC „FinComBank” SA, filiala

Comrat, anexat la cerere. Conform ultimei dări de seama, suma totală a pierderilor

SC „M&R Com” SRL constituie 143159 lei.

A indicat că din datele contabile rezultă că după SC „M&R Com” SRL

figurează următoarele active: bunuri imobile sub formă de edificii, cu numere

cadastrale: xxxxx și xxxxx; bunuri mobile: unitatea de transport xxxxx, cu număr de

înmatriculare xxxxx, unitatea de transport xxxxx, cu număr de înmatriculare xxxxx;

unitatea de transport xxxxx, cu număr de înmatriculare xxxxx. Valoarea totală de

bilanț este de 44132 lei. Cu toate că debitorul dispune de active (conform datelor din

bilanț), recuperarea acestora este imposibilă.

A afirmat că la data înaintării cererii, SC „M&R Com” SRL nu dispunea de

mijloace bănești, mijloace circulante, care ar putea fi realizate fără prejudicierea

activității întreprinderii în continuare și cu ajutorul cărora ar fi posibilă stingerea

datoriei față de creditori. Aceste circumstanțe demonstrează direct incapacitatea de

plată a debitorului.

A menționat că la momentul depunerii cererii date, în casieria și în conturile

bancare ale SC „M&R Com” SRL lipseau mijloace bănești, conturile bancare erau

blocate pentru existența datoriilor, lipseau mijloace circulante, s-au concediat toți

lucrătorii care efectuau lucrări de reparație, lipsesc comenzi pentru efectuarea

lucrărilor de reparație-construcție, mulți creditori au înaintat pretenții și au solicitat

stingerea imediată a datoriilor. Situația de fapt demonstrează că SC „M&R Com”

SRL nu este în stare să stingă imediat datoria față de creditorii săi. Restabilirea

activității debitorului necesită timp pentru restituirea activelor aflate la persoane

terțe.

La 01 decembrie 2017 SC „M&R Com” SRL, prin intermediul

administratorului Ivan Meșe, a depus cerere prin care a solicitat numirea în funcția

de administrator al insolvabilității-administratorul autorizat Elvira Coltun,

deținătoarea autorizației nr. 93 din 14 ianuarie 2015.

Prin încheierea din 01 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat s-a admis spre

examinare cererea introductivă depusă de SC „M&R Com” SRL privind intentarea

procesului de insolvabilitate în privința SC „M&R Com” SRL; s-a stabilit ședința de

examinare a cererii privind intentarea procesului de insolvabilitate în privința SC

„M&R Com” SRL pentru data de 13 decembrie 2017 ora 09:00.

Prin hotărârea din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat s-a constatat

insolvabilitatea SC „M&R Com” SRL și s-a intentat procedura de insolvabilitate în

privința SC „M&R Com” SRL, IDNO xxxxx; s-a ridicat dreptul administratorului

de conducere și gestionare a întreprinderii și s-au transmis aceste funcții

administratorului insolvabilității; în funcția de administrator al insolvabilității cu

atribuțiile prevăzute de art. 66, 68 al legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

s-a desemnat Elvira Coltun, deținătoarea autorizației nr. 93 din 14 ianuarie 2015; s-

a obligat debitorul să transmită, iar administratorul insolvabilității să accepte în

posesie și administrare de la debitor tot patrimoniul și actele enumerate în art. 134

alin.(2) lit.c) al Legii insolvabilității și s-a obligat administratorul să întreprindă

măsurile prevăzute de art. 79 al Legii insolvabilității; s-a stabilit termenul-limită de

înregistrare a cererii de admitere a creanțelor în vederea întocmirii tabelului definitiv

2

până la data de 26 ianuarie 2018; s-au atenționat creditorii garantați ai debitorului de

a preciza neîntârziat bunurile asupra cărora dețin un drept de preferință; s-a stabilit

termenul de verificare a creanțelor, de întocmire și de comunicare a tabelului

definitiv pentru data de 16 februarie 2018; s-a convocat prima ședință de validare a

creanțelor pentru data de 16 martie 2018 ora 09:30 în incinta Curții de Apel Comrat;

s-a obligat administratorul insolvabilității să prezinte instanței proiectul bilanțului ce

reflectă costul activelor sau actul de carență, inclusiv și a datoriilor, aflate pe rolul

instanțelor de judecată; s-a obligat administratorul insolvabilității să prezinte un

raport privind executarea măsurilor întreprinse în scopul păstrării patromoniului

debitorului și să verifice temeiurile și motivele survenirii insolvabilității, volumul și

componența masei debitoare, persoanele responsabile și fondatorii; s-a obligat

administratorul insolvabilității să publice dispozitivul prezentei hotărâri în

Monitorul Oficial al RM în termen de 10 zile de la adoptarea hotărârii.

La 22 decembrie 2017 la Curtea de Apel Comrat și la 25 ianuarie 2018 la Curtea

Supreme de Justiție, Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac au înregistrat recurs

împotriva hotărârii din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat, solicitând

casarea acesteia cu pronunțarea unei noi hotărâri de respingere integrală a cererii

depuse de SC „M&R Com” SRL, prin intermediul administratorului Ivan Meșe.

La 29 ianuarie 2018 Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac au depus recursul

motivat împotriva hotărârii din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat reiterând

cerințele din recursul depus inițial.

În motivarea recursului au invocat recurenții că instanța de insolvabilitate nu a

examinat circumstanțele de fapt la adoptarea hotărârii. Informația prezentată de către

administratorul SC „M&R Com” SRL-Ivan Meșe nu este veridică și este îndreptată

spre crearea insolvabilității fictive cu scopul de a se eschiva de la răspunderea pentru

operațiunile ilegale efectuate în ultimii trei ani de conducere a întreprinderii, iar

datoria creditorială este prezentă și urmează a fi stinsă în timpul apropiat.

Au remarcat recurenții că cererea introductivă urmează să conțină conform art.

16 alin.(1) lit.g) al Legii insolvabilității date despre bunurile debitorului, inclusiv

despre mijloacele bănești și creanțele lui, însă Ivan Meșe conștient a ascuns

mijloacele bănești și obligațiile sale debitoriale, după cum urmează: acțiunile

întreprinderii în număr de 29873 deținute în „Uzina Experimentală C-Lunga” SA,

valoarea totală fiind de 985809 lei; cauza civilă pendinte în Judecătoria Ceadîr-

Lunga, SC „M&R Com” SRL vs Ivan Meșe privind încasarea sumei de 840125 lei,

a dobânzilor în sumă de 30612,77 lei pentru utilizarea mijloacelor bănești și alte plăți

în sumă totală de 870737, 77 lei.

Susțin recurenții că de către Ivan Meșe s-au distorsionat datele reale despre

costul de bilanț real al activelor SC „M&R Com” SRL, în special al unităților de

transport, numai una fiind procurată în martie 2014 la prețul de 94000 lei. În afară

de aceasta, bunurile imobile indicate se află în zona industrială a orașului, în

apropierea căii ferate și valoarea acestor active este semnificativă. Ivan Meșe nici nu

a prezentat o evaluare a acestor bunuri.

Au opinat că Ivan Meșe a ignorat prevederile art. 72 alin.(6), (7) al Legii privind

societățile cu răspundere limitată, conform cărora administratorul este obligat să

convoace adunarea generală a asociaților dacă valoarea activelor nete ale societății

a devenit mai mică decât capitalul ei social. În cazul apariției indiciilor de

insolvabilitate, administratorul este obligat să depună imediat, dar nu mai târziu decît

3

la expirarea unei luni, cerere introductivă de intentare a procesului de insolvabilitate

dacă asociații nu vor acoperi pierderile.

Într-adevăr la 23 decembrie 2016, la adunarea generală ordinară a membrilor

SC „M&R Com” SRL s-a decis destituirea din funcția ocupată a lui Ivan Meșe și

numirea noului director-Gheorghi Choroglo, însă hotărârea a fost anulată pe motiv

că destituirea din funcție a lui Ivan Meșe s-a efectuat cu încălcarea procedurii. La

finalizarea dezbaterilor judiciare, a fost inițiată procedura privind petrecerea

adunării generale pentru înlăturarea repetată a lui Ivan Meșe din funcție. Din luna

octombrie Ivan Meșe nu recepționează scrisori de la nimeni, nu expediază la nimeni

și nu contactează cu ei. La adresa juridică nu se prezintă, cine și unde se duce

evidența contabilă în prezent ei nu cunosc. Astfel, faptul că cofondatorii ar cunoaște

situația, nu corespunde adevărului. Din momentul repunerii în funcție, directorul

executiv Ivan Meșe nu a întreprins anumite încercări de a desfășura adunări comune

ale membrilor SC „M&R Com” SRL și nu le-a propus de a stinge datoria

întreprinderii, adică de fapt a depășit atribuțiile sale prin adresarea în instanța de

judecată cu cerere de intentare a procesului de insolvabilitate a unei întreprinderi

care este în stare să efectueze plăți.

Recurenții au afirmat că toată datoria, care de fapt este față de buget și față de

fondul social în sumă nu mai mult de 50000 lei sunt disponibili să o achite în orice

moment.

Au susținut recurenții că prezintă incertitudine acordul instanței de a constata

insolvabilitatea întreprinderii pe baza așa zisei incapacități de plată a întreprinderii,

în condițiile când administratorul întreprinderii a luat cu împrumut o sumă care

acoperă integral toate cheltuielile întreprinderii, altfel, spus, a ridicat mijloacele

circulante, conform spuselor lui, în baza contractului de împrumut din 02 ianuarie

2017, în timp ce se afla în concediu medical.

Consideră că la adoptarea hotărârii instanța a ignorat lipsa condiției principale

pentru intentarea procesului de insolvabilitate prevăzut de art. 10 alin.(2) al legii

insolvabilității și anume prezența circumstanțelor de incapacitate de plată în

condițiile când sunt active și o datorie debitorială importantă, o mare parte din care

a apărut din neglijența și inacțiunile administratorului SC „M&R Com” SRL-Ivan

Meșe.

Au precizat recurenții că într-adevăr SC „M&R Com” SRL nu a activat în anul

2017 din cauza proceselor de judecată inițiate de Ivan Meșe; lipsa mijloacelor

circulante ridicate de la cont de către directorul Ivan Meșe; refuzul lui Ivan Meșe de

a transmite anumite acte ale SC „M&R Com” SRL în legătură cu înlocuirea

conducerii.

Conform art.8 alin.(1) al Legii insolvabilității nr.149 din 29 iunie 2012,

hotărârile și încheierile instanței de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen

de 15 zile calendaristice din data pronunțării și numai în cazurile prevăzute expres

de prezenta lege.

Instanța de insolvabilitate a adoptat hotărârea contestată la data de 13

decembrie 2017, iar Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac au înregistrat recurs la data

de 22 decembrie 2017 la Curtea de Apel Comrat și la 25 ianuarie 2018 la Curtea

Supreme de Justiție, ceea ce denotă că recursul este declarat în termen.

În conformitate cu art. 444 Cod de procedură civilă, recursul se examinează

fără înștiințarea participanților la proces.

4

Studiind materialele dosarului prin prisma argumentelor invocate în recurs, în

raport cu normele de drept, Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ

lărgit al Curții Supreme de Justiție va respinge recursul declarat de Edgar Chioroglo

și Alexandr Ianac, cu menținerea hotărârii contestate, din următoarele motive.

În conformitate cu art. 445 alin.(1) lit. a) Cod de procedură civilă, instanța, după

ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul și să mențină decizia instanței

de apel și hotărîrea primei instanțe, precum și încheierile atacate cu recurs.

Conform art. 1 alin. (4) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

procesul de insolvabilitate se desfășoară în conformitate cu prevederile Codului de

procedură civilă și cu cele ale prezentei legi.

Din materialele cauzei rezultă că prin hotărârea din 13 decembrie 2017 a Curții

de Apel Comrat s-a constatat insolvabilitatea SC „M&R Com” SRL și s-a intentat

procedura de insolvabilitate în privința SC „M&R Com” SRL; s-a ridicat dreptul

administratorului de conducere și gestionare a întreprinderii și s-au transmis aceste

funcții administratorului insolvabilității; în funcția de administrator al insolvabilității

cu atribuțiile prevăzute de art. 66, 68 al legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie

2012, s-a desemnat Elvira Coltun (f.d. 47-51).

În conformitate cu art. 430 lit.a) Cod de procedră civilă, sunt în drept să declare

recurs părțile și alți participanți la process.

Conform art. 4 alin.(1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

participanți la procesul de insolvabilitate sunt: administratorul provizoriu,

administratorul insolvabilității, lichidatorul, creditorii, adunarea creditorilor,

comitetul creditorilor, debitorul sau, după caz, reprezentantul debitorului, alte

organe și persoane stabilite în prezenta lege.

Astfel, din sensul dispozițiilor legale citate supra rezultă că prin legea

insolvabilității, care este una specială, cercul persoanelor care pot participa în cadrul

acestei proceduri, inclusiv și în vederea exercitării drepturilor procedurale, este strict

determinat.

Colegiul notează că hotărârea din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat

privind constatarea insolvabilității SC „M&R Com” SRL și intentarea procedurii de

insolvabilitate în privința SC „M&R Com” SRL, a fost contestată cu recurs de către

Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac.

Conform art. 37 alin. (1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

hotărârea de intentare a procedurii de insolvabilitate poate fi atacată cu recurs de

către debitor.

Extrasul din Registrul de stat al persoanelor juridice nr. 23759 din 27 octombrie

2017 atestă că Edgar Chioroglo, Alexandr Ianac și Ivan Meșe sunt asociați ai SC

„M&R Com” SRL (f.d.18).

Conform art. 43 al Legii privind societățile cu răspundere limitată nr. 135 din

14 iunie 2007, asociatul beneficiază de drepturile stabilite de lege și de actul de

constituire, inclusiv dreptul: a) de a participa la conducerea societății în conformitate

cu prevederile legii și ale actului de constituire; b) de a vota la adunările generale ale

asociaților; c) de a fi informat despre activitatea societății; d) de a exercita controlul

asupra modului de gestionare a societății; e) de a înstrăina și a dobîndi, în condițiile

legii, partea socială; f) de a cere dizolvarea societății; g) de a participa la repartizarea

profitului net; h) de a obține, în caz de lichidare a societății, valoarea unei părți a

patrimoniului acesteia rămas după achitarea cu creditorii și cu salariații săi,

5

proporțională părții sale sociale; i) de a cere excluderea asociatului în conformitate

cu art.47.

Colegiul notează că în sensul normei citate asociații nu dispun de dreptul de

reprezentare a persoanei juridice în instanța de judecată, având acest drept doar în

cazul când dețin funcția de administrator.

Conform aceluiași Extras din Registrul de stat al persoanelor juridice în funcția

de administrator al SC „M&R Com” SRL figurează Ivan Meșe (f.d.18).

Raportând circumstanțele cauzei la normele de drept citate supra, Colegiul

relevă că Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac având calitatea de asociați ai debitorului

SC „M&R Com” SRL, nu erau în drept să declare recurs împotriva hotărârii de

intentare a procesului de insolvabilitate în privința SC „M&R Com” SRL.

Or, art. 37 alin.(1) al Legii insolvabilității statuează expres precum că hotărârea

de intentare a procedurii de insolvabilitate poate fi atacată cu recurs de către debitor.

Mai mult ca atât, conform art. 71 alin.(1) lit. b) al Legii privind societățile cu

răspundere limitată nr. 135 din 14 iunie 2007, administratorul este în drept să

reprezinte fără procură societatea în raporturile cu organele statului, cu terții și în

instanțele de judecată.

În contextul dat, Colegiul reiterează că doar administratorul este în drept să

reprezinte fără procură societatea în raporturile cu organele statului, cu terții și în

instanțele de judecată. O reglementare privind dreptul de reprezentare în raport cu

terții este conținută și în pct. 7.3 al statutului din 21 aprilie 2005 (f.d.6 verso).

Aici Colegiul precizează că data înregistrării de stat a SC „M&R Com” SRL,

conform Extrasului din Registrul de stat al persoanelor juridice, este 21 aprilie 2005

(f.d.18).

În această ordine de idei, Colegiul menționează că asociații SC „M&R Com”

SRL nu au drept de reprezentare a debitorului SC „M&R Com” SRL și nici nu

dispun de moment de dreptul de a acționa din numele debitorului în instanțele de

judecată, or, anumite dispoziții legale sau judecătorești lipsesc în acest sens.

În consecință, pornind de la faptul că Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac nu au

prezentat anumite înscrisuri ce ar confirma dreptul lor de a contesta hotărârea

judecătorească în numele debitorului SC „M&R Com” SRL, Colegiul civil,

comercial și de contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție, în

contextul art. 37 alin. (1) al Legii insolvabilității coroborat cu art. 430 lit. a) Cod de

procedură civilă, va respinge recursul declarat de Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac

împotriva hotărârii din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat, ca fiind declarat

de persoane care nu sunt în drept să depună un astfel de recurs, cu menținerea

hotărârii contestate.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) Cod de procedură civilă, art. 445

alin.(3) Cod de procedură civilă, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție

d e c i d e :

Se respinge recursul declarat de Edgar Chioroglo și Alexandr Ianac.

Se menține hotărârea din 13 decembrie 2017 a Curții de Apel Comrat, adoptată

în cauza la cererea introductivă depusă de Societatea Comercială „M&R Com”

Societate cu Răspundere Limitată cu privire la intentarea procesului de

insolvabilitate.

6

Decizia este irevocabilă.

Președintele ședinței,

judecător Oleg Sternioală

Judecători Valeriu Doagă

Iurie Bejenaru

Mariana Pitic

Nicolae Craiu

7