2ri-110/17 — atragerea la raspundere subsidiara

2ri-110/17 — atragerea la raspundere subsidiara (Curtea Supremă de Justiție, 2017)

Dosarul nr. 2ri-110/17

Instanța de fond: CA Chișinău – L. Popova

D E C I Z I E

12 mai 2017 mun. Chișinău

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ lărgit

al Curții Supreme de Justiție

în componența:

Președintele ședinței, judecătorul Iulia Sîrcu

judecătorii Sveatoslav Moldovan, Ion Druță,

Mariana Pitic, Maria Ghervas,

examinând recursul declarat de către avocatul Gavriș Mariana în interesele

Societății pe Acțiuni „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura

falimentului,

în pricina la cererea înaintată de Societatea pe Acțiuni „Combinatul de Produse

Cerealiere din Chișinău” în procedura falimentului împotriva lui Diaconu Andrei

privind atragerea la răspundere subsidiară,

împotriva hotărârii Curții de Apel Chișinău din 21 februarie 2017,

C O N S T A TĂ:

La 26 iulie 2016 SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în

procedura falimentului a depus în instanța de insolvabilitate cerere, prin care a

solicitat atragerea la răspundere subsidiară a administratorului Diaconu Andrei.

În motivarea cererii a invocat că, prin hotărârea Curții de Apel Chișinău din

17.11.2014 s-a constatat starea de insolvabilitate a debitorului SA „Combinatul de

Produse Cerealiere din Chișinău” și anume că debitorul se află în incapacitate de plată,

înregistrează supraîndatorare și a dispus intentarea procesului de insolvabilitate față de

SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău”.

În cadrul procesului de insolvabilitate a SA „Combinatul de Produse Cerealiere

din Chișinău” în ședințele de validare din 19.01.2015 și din 03.02.2015 au fost validate

creanțele creditorilor în valoare totală de 31 895 337,24 lei, inclusiv: creanțele

garantate ale SA „Avicola-Bucovăț” în sumă de 1 994 235,33 lei; creanțele

chirografare de rangul III ale Inspectoratului Fiscal Principal de Stat în sumă de

25 524 861,95 lei; creanțele chirografare de rangul V ale SA „Avicola-Bucovăț” în

sumă de 50 000 lei, ale Primăriei mun. Chișinău în sumă de 2 968 677,09 lei, ale

SRL „Bunescu Plus” în sumă de 121 407,64 lei, ale SRL „Global Proiect Co” în sumă

de 403 000 lei; creanțele chirografare de rangul VI ale Inspectoratului Fiscal Principal

de Stat în sumă de 833 155,23 lei.

În vederea stabilirii componenței masei debitoare destinate executării creanțelor

creditorilor a fost efectuată inventarierea și evaluarea bunurilor SA „Combinatul de

Produse Cerealiere din Chișinău”. Valoarea bunurilor stabilite în urma evaluării

constituie în total 21 160 637 lei, inclusiv: utilajul tehnologic de producere, prelucrare

și depozitare în valoare de 20 215 793 lei, mijloace fixe de mică valoare și de scurtă

durată, valorile mobiliare (acțiunile) – 748 750 lei, conform raportului de evaluare

nr. 73/VM/2015 din 08.06.2015, raportului de evaluare a proprietății seria EI nr. 198-

15 și raportului de evaluare suplimentar seria EI nr. 198-15.

Însă masa debitoare existentă a SA „Combinatul de Produse Cerealiere din

Chișinău” nu permite achitarea integrală a creanțelor creditorilor, prejudiciul cauzat

creditorilor din vina debitorului prin imposibilitatea stingerii creanțelor validate

constituind la situația actuală suma de 10 734 700,24 lei (31 895 337,24 lei –

21 160 637 lei).

Potrivit datelor din Registrul de Stat al întreprinderilor, confirmate prin actele

interne ale întreprinderii, funcția de administrator al SA „Combinatul de Produse

Cerealiere din Chișinău” cu drept de prima semnătură în perioada de la 19.10.2007 și

până la data intentării procesului de insolvabilitate a fost exercitată de directorul

general Diaconu Andrei, care se face responsabil de starea de insolvabilitate a

debitorului.

Lichidatorul a menționat că pe parcursul procesului s-au constatat fapte de ținere

de către debitor a contabilității contrar prevederilor legii, continuarea activității care

duce în mod vădit la incapacitatea de plată, precum și comiterea altor acțiuni care au

adus daune proprietății debitorului, reflectate inclusiv în Raportul de Audit din

14.11.2014 pentru perioada de activitate din 2011-2014, întocmit de către

SRL „Runat-Audit”. În urma reevaluării activelor pe termen lung, făcută de către

debitor, a fost majorată neîntemeiat valoarea mijloacelor fixe, cât și mărimea activelor

nete a societăți, ceea ce a dus la denaturarea premeditată a informației despre

activitatea economico-financiară a societății, fiind încălcat art. 74 alin. (2) lit. b) și h)

al Legii privind societățile pe acțiuni. Din motivul că a fost majorat costul mijloacelor

fixe, în fiecare an uzura mijloacelor fixe a fost neîntemeiat majorată. Nu au fost

reflectate în evidența contabilă și nu au fost eliberate în termen facturile fiscale, fiind

încălcate prevederile art. 74 alin. (2) lit. b) și c) al Legii privind societățile pe acțiuni,

art. 17 alin. (1) al Legii contabilității și art. 117 Cod fiscal.

Începând cu anul 2012, întreprinderea activează în pierderi. La finele anului 2012,

pierderea netă constituia 1 939 535 lei. Debitorul nu a acționat în ordinea stabilită, nu a

înaintat cerere de intentare a procesului de insolvabilitate sau a procedurii de redresare

a solvabilității întreprinderii. Creanțele înaintate de către creditori, din care 80 %

constituie creanța Inspectoratului Fiscal Principal de Stat, confirmă faptul încălcării de

către debitor a legislației fiscale, prin neonorarea obligațiilor față de buget, ceea ce a

dus la formarea sumelor datoriilor, satisfacerea cărora nu este posibilă în mărimea

deplină din cauza insuficienței activelor.

2

Astfel, organul de conducere a debitorului SA „Combinatul de Produse Cerealiere

din Chișinău” în persoana administratorului Diaconu Andrei a comis fapte ilicite, prin

care a cauzat insolvabilitatea debitorului, caracterizate prin nedepunerea în termenul

prevăzut de lege a cererii introductive privind inițierea procesului de insolvabilitate

față de întreprinderea aflată în incapacitate de plată și supraîndatorarea, încălcarea

ținerii evidenței contabile, a dispus continuarea unei activități a debitorului care îl duce

în mod vădit la incapacitatea de plată, ceea ce a dus la cauzarea prejudiciului

creditorilor în valoarea sumei creanțelor imposibile de a fi executate din contul

activelor întreprinderii.

Comitetul creditorilor al SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” la

adunarea din 13.07.2016 a dispus obligarea lichidatorului să înainteze instanței de

insolvabilitate cerere de atragere la răspundere subsidiară a administratorului

întreprinderii Diaconu Andrei, în suma diferenței între valoarea creanțelor validate și

valoarea bunurilor evaluate din masa debitoare.

Prin hotărârea Curții de Apel Chișinău din 21 februarie 2017 s-a respins cererea

înaintată de către SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura

falimentului privind atragerea la răspundere subsidiară a administratorului SA

„Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” Diaconu Andrei, ca fiind

neîntemeiată. (f.d. 18-24, vol. II).

La 06 martie 2017 avocatul Gavriș Mariana în interesele SA „Combinatul de

Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura falimentului a înaintat cerere de recurs

împotriva hotărârii Curții de Apel Chișinău din 21 februarie 2017, solicitând casarea

acesteia, cu adoptarea unei noi hotărâri, prin care să se dispună admiterea cererii

privind atragerea la răspundere subsidiară a administratorului SA „Combinatul de

Produse Cerealiere din Chișinău”, Diaconu Andrei și încasarea din contul lui Diaconu

Andrei în masa debitoare a SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în

procedura falimentului a sumei de 10 734 700,24 lei. (f. d. 29-33, vol. II).

În motivarea cererii de recurs reprezentantul recurentei a invocat că instanța de

insolvabilitate nu a elucidat pe deplin unele circumstanțe importante pentru

soluționarea obiectivă a litigiului, drept urmare, fiind aplicate eronat normele de drept

material la soluționarea litigiului dat.

Consideră că instanța de insolvabilitate nu a apreciat corespunzător

circumstanțele importante pentru soluționarea obiectivă a litigiului, nemijlocit, probele

și înscrisurile prezentate în cadrul examinării, fiind ca rezultat aplicată eronat norma

materială.

De asemenea, a indicat că în hotărârea recurată nu se regăsesc temeiurile

respingerii probelor prezentate de lichidatorul SA „Combinatul de Produse Cerealiere

din Chișinău” în susținerea poziției sale. Insistă că întreprinderea se află în declin

economic începând cu anul 1998-2003, iar conform raportului statistic au fost

înregistrate pierderi în mărime de 1 939 535 lei pentru anul 2012, însă careva acțiuni

din partea administratorului privind executarea obligației conținute în art. 14 al Legii

insolvabilității nu au fost probate și constatate în cadrul examinării pricinii.

3

La 12 aprilie 2017 avocatul Selchin Igor a depus în interesele lui Diaconu Andrei

referință pe marginea recursului declarat de lichidatorul SA „Combinatul de Produse

Cerealiere din Chișinău”, solicitând respingerea acestuia ca neîntemeiat. (f.d. 47-54,

vol. II) De asemenea, la 02.05.2017 Diaconu Andrei a depus referință suplimentară pe

marginea recursului declarat de către lichidatorul SA „Combinatul de Produse

Cerealiere din Chișinău”, solicitând respingerea acestuia ca fiind neîntemeiat. (f.d. 56-

59, vol. II)

Potrivit art. 8 al. (1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, hotărârile

și încheierile instanței de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile

calendaristice din data pronunțării și numai în cazurile prevăzute expres de prezenta

lege.

Materialele cauzei atestă că la pronunțarea hotărârii Curții de Apel Chișinău din

21 februarie 2017 a fost prezent avocatul Gavriș Mariana care a acționat în interesele

lichidatorului SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura

falimentului, Bălan Vladimir. (f. d. 17, vol. II)

În situația în care este dovada că la pronunțarea actului de dispoziție al instanței

de insolvabilitate a fost prezent reprezentantul recurentei, cererea de recurs fiind

înregistrată la 06 martie 2017 (f.d. 29-33, vol. II), se consideră a fi depusă în termen.

Examinând materialele dosarului în raport cu argumentele invocate în cererea de

recurs, Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ lărgit al Curții Supreme

de Justiție conchide că recursul înaintat urmează a fi admis, din următoarele

considerente.

Conform art. 445 alin. (1) lit. c) CPC instanța, după ce judecă recursul, este în

drept să admită recursul, să caseze integral decizia instanței de apel și să trimită pricina

spre rejudecare în instanța de apel în toate cazurile în care eroarea judiciară nu poate fi

corectată de către instanța de recurs.

La examinarea cauzei instanța de recurs constată că la 15 octombrie 2014 Curtea

de Apel Chișinău a admis spre examinare cererea introductivă a creditorului SA

„Avicola-Bucovăț” privind intentarea procesului de insolvabilitate față de debitorul SA

„Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău”.

Prin hotărârea Curții de Apel Chișinău din 17.11.2014 s-a constatat starea de

insolvabilitate a debitorului SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” și

anume că debitorul se află în incapacitate de plată și înregistrează supraîndatorare și a

dispus intentarea procesului de insolvabilitate față de SA „Combinatul de Produse

Cerealiere din Chișinău”.

În procesul de insolvabilitate, la 26 iulie 2016 lichidatorul SA „Combinatul de

Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura falimentului, Balan Vladimir a depus

cerere, prin care a solicitat atragerea la răspundere subsidiară a administratorului

SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura falimentului,

Diaconu Andrei.

Fiind învestită cu judecarea pricinii în cauză, instanța de insolvabilitate, prin

hotărârea din 21 februarie 2017 a respins cererea lichidatorului SA „Combinatul de

Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura falimentului privind atragerea la

4

răspundere subsidiară a administratorului SA „Combinatul de Produse Cerealiere din

Chișinău”, Diaconu Andrei.

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ lărgit constată prematură

concluzia instanței de insolvabilitate, din considerentele ce preced.

Lichidatorul SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” Popaz Vera,

prin cererea sa de atragere la răspundere subsidiară a administratorului Diaconu Andrei

a invocat că ultimul se face vinovat de aducerea întreprinderii în stare de insolvență.

În susținerea opiniei enunțate sa invocat prevederile art. 248 alin. (1) al Legii

insolvabilității și anume „dacă în cadrul procesului sunt identificate persoane cărora le-

ar fi imputabilă apariția stării de insolvabilitate a debitorului, la cererea

administratorului insolvabilității/lichidatorului instanța de insolvabilitate poate dispune

ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de membrii organelor lui

de conducere și/sau de supraveghere, precum și de orice altă persoană, care i-au cauzat

insolvabilitatea prin una dintre următoarele acțiuni:

f) dispunerea continuării unei activități a debitorului care îl duce în mod vădit la

incapacitate de plată;

h) nedepunerea cererii de intentare a procesului de insolvabilitate conform

prevederilor art. 14.

Cu referire la temeiul de răspundere subsidiară prevăzut de lit. f) art. 248 al Legii

insolvabilității administratorul insolvabilității a invocat următoarele acțiuni ale

administratorului SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” Diaconu

Andrei, care condiționează răspunderea subsidiară: faptul că pe parcursul procesului s-

a constatat că, potrivit raportului prezentat de către SRL „Runat Audit” au fost

efectuate de către debitorul insolvabil acțiuni ce au dus la starea de incapacitate

generate de ținerea contabilității contrar prevederilor legii, a continuat activitatea

întreprinderii cu existența pierderilor considerabile, care au dus în mod vădit la

incapacitate de plată, precum și a comis alte acțiuni care au adus daune proprietății

debitorului insolvabil (reflectate inclusiv în Raportul de audit din 14.11.2014, întocmit

de către SRL Runat-Audit). Acțiunile debitorului privind reevaluarea activelor pe

termen lung au dus la majorarea neîntemeiată a valorii mijlocelor fixe, precum și

mărimii activelor nete a societății, care la rândul său a dus la denaturarea premeditată a

informației despre activitatea economico-financiară a societății, fiind încălcat astfel art.

74, alin. (2) lit. b) și h) al Legii privind societățile pe acțiuni. Situația dată a dus la

majorarea costului mijloacelor fixe, iar în fiecare an uzura mijloacelor fixe se calcula

din suma majorată, deci și uzura mijloacelor fixe a fost neîntemeiat majorată. De

asemenea nu au fost reflectate în evidența contabilă și nu au fost eliberate în termen

facturile fiscale, prin ce se atestă încălcarea prevederilor art. 74 alin. (2) lit. b) și c) al

Legii privind societățile pe acțiuni, art. 17 a Legii Contabilității, art. 117 alin. (1) al

Codului Fiscal. Totodată faptul existenței datoriilor față de buget se atestă prin

deținerea de către Inspectoratului Fiscal Principal de Stat a 80% din creanța totală a

debitorului insolvabil, ceea ce confirmă faptul încălcării de către debitor a legislației

fiscale, rezultată din neonorarea obligațiunilor față de buget, ceea ce a dus la formarea

sumelor datoriilor, satisfacerea cărora nu este posibilă în mărimea deplină din cauza

5

insuficienței activelor. Existența la prezentarea raportului statistic pentru anului 2012 a

pierderilor în mărime de 1 939 535 lei, fără executarea din partea administratorului a

obligației conținute în art. 14 al Legii insolvabilității, precum și înstrăinarea bunurilor

întreprinderii în detrimentul societății pe parcusrul anilor 2012-2014, fiind înregistrate

pierderi considerabile, stabilite și constatate în temeiul Actului Inspecției Financiare

din 19.12.2014.

De asemenea, cu referire la temeiul de răspundere subsidiară prevăzut la lit. h)

art. 248 al aceleiași legi, administratorul insolvabilității a invocat că conform

raportului statistic pentru anul 2012, cât și a Actului Inspecției de Stat din 19.12.2014

s-a constatat existența pierderilor la SA „Combinatul de Produse Cerealiere din

Chișinău”, cum ar fi pentru anul 2012 au fost înregistrate pierderi în sumă de

1 939 535 lei, situație în care administratorul nu a executat prevederile art. 14 al Legii

insolvabilității, respectarea cărora nu ar fi dus la creșterea substanțială a mărimii

creanței totale a debitorului insolvabil.

Reieșind din constatările menționate rezultă că, SA „Combinatul de Produse

Cerealiere din Chișinău” a devenit insolvabilă încă în anul 2012, iar organele de

conducere ale societății n-au întreprins careva măsuri în vederea stingerii obligațiilor

financiare/fiscale apărute, după cum nici nu au solicitat instanței de judecată inițierea

procedurii de insolvabilitate în legătură cu imposibilitatea achitării datoriilor.

Administratorul insolvabilității a susținut că membrii organelor de conducere ale

debitorului SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” au dispus

continuarea activității debitorului, care l-au dus în mod vădit la incapacitate de plată,

precum și n-au depus în termen de 30 zile cererea de intentare a procesului de

insolvabilitate, conform prevederilor art. 14 din Legea insolvabilității.

Instanța de recurs constată că instanța de insolvabilitate la examinarea cererii de

atragere a organelor de conducere a debitorului nu a dat apreciere tuturor argumentelor

invocate de către lichidatorul SA „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău”, nu

a constatat care sunt organele de conducere ale SA „Combinatul de Produse Cerealiere

din Chișinău” și în ce limită răspunde fiecare organ de conducere pentru provocarea

stării de insolvabilitate a întreprinderii, mai ales că lichidatorul insistă că există

temeiuri suficiente pentru atragerea la răspundere subsidiară a organelor de conducere,

inclusiv a administratorului Diaconu Andrei.

Art. 7 alin. (1) al Legii nr. 1134 din 02.04.1997 privind societățile pe acțiuni,

precum și prevederile art. 9 din Statutul SA „Combinatul de Produse Cerealiere din

Chișinău” indică că organele de conducere ale societății sunt: a) adunarea generală a

acționarilor; b) consiliul societății; c) organul executiv; d) comisia de cenzori.

Potrivit Contractului de Management din 18 mai 2012 directorul general Diaconu

Andrei se obligă să administreze activitatea economico-financiară curentă a Societății

pe Acțiuni nemijlocit și prin aparatul format de dumnealui, iar Consiliul se obligă să

asigure condițiile necesare de activitate, să-i garanteze remunerarea muncii și să-i

acorde alte bunuri materiale și sociale conform Codului muncii și regulamentului de

stimulare aprobat de întreprindere. De asemenea, Directorul general asigură

6

îndeplinirea hotărârilor Adunării generale a acționarilor, deciziilor Consiliului și este

subordonat Consiliului și Adunării generale a acționarilor societății.

Reieșind din obligațiile legale ale fiecărui organ de conducere instanța de

insolvabilitate urma să constate în ce limită aceste obligații nu au fost executate,

motivul neexecutării.

Din considerentele menționate și având în vedere faptul că instanța de

insolvabilitate nu a constatat și elucidat pe deplin circumstanțele pricinii, ce au

importanță pentru aplicarea corectă a normelor de drept material și procedural, instanța

de recurs apreciază hotărârea instanței de insolvabilitate ca fiind prematură.

Totodată, Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ lărgit consideră

imposibilă corectarea erorii admise de către instanța de insolvabilitate în condițiile

procedurii prevăzute de către legislația procesuală, motiv pentru care cauza urmează a

fi restituită spre rejudecare.

La rejudecarea pricinii, instanța de insolvabilitate urmează să țină cont de cele

indicate, să verifice și alte circumstanțe ce prezintă importanță pentru soluționarea

corectă a litigiului, să aprecieze sub toate aspectele, complet și obiectiv, conform

exigențelor art. 130 CPC, probele administrate pe dosar, și în dependență de situația

stabilită, în raport cu normele de drept material, să adopte o hotărâre legală și

întemeiată.

În temeiul celor expuse, în baza art. 445 alin. (1) lit. c) CPC Colegiul civil,

comercial și de contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție

D E C I D E:

Se admite recursul declarat de avocatul Gavriș Mariana în interesele Societății pe

Acțiuni „Combinatul de Produse Cerealiere din Chișinău” în procedura falimentului.

Se casează hotărârea Curții de Apel Chișinău din 21 februarie 2017 în pricina

civilă la cererea Societății pe Acțiuni „Combinatul de Produse Cerealiere din

Chișinău” în procedura falimentului privind atragerea la răspundere subsidiară a

administratorului Diaconu Andrei.

Se remite cauza la rejudecare la Curtea de Apel Chișinău în alt complet de

judecată.

Decizia nu se supune nici unei căi de atac.

Președintele ședinței,

judecătorul Iulia Sîrcu

judecătorii Sveatoslav Moldovan

Ion Druță

Mariana Pitic

Maria Ghervas

7