ÎCCJ, Secția penală, Decizia nr. 1965/2013
ÎCCJ, Secția penală, Decizia nr. 1965/2013 (Înalta Curte de Casație și Justiție)
Asupra
recursului de față;
În baza actelor
și lucrărilor din dosar constată următoarele:
Prin sentința penală nr. 333 din
data de 14 mai 2012 pronunțată de Tribunalul București, secția a ll-a penală, în
Dosarul nr. 56973/3/2011 în baza art. 9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005
a fost condamnat inculpatul L.M. la pedeapsa de 2 (doi) ani închisoare pentru săvârșirea
infracțiunii de evaziune fiscală.
În baza art. 9 alin.
(1) din Legea 241/2005 comb. cu art. 65 C. pen. s-a aplicat inculpatului L.M.
pedeapsa complementară a interzicerii drepturilor prev. de art. 64 alin. (1) lit.
a) teza ll-a și lit. b) C. pen. pe o durată de 1 (un) an după executarea
pedepsei.
S-a făcut
aplicarea art. 71 și 64 alin. (1) lit. a) teza a II-a și lit. b) C. pen.
(ca pedeapsă accesorie).
În baza art. 81
C. pen. s-a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei aplicate
inculpatului pe o durată a termenului de încercare de 4 (patru) ani calculată
conform art. 82 C. pen.
Conform art. 71
alin. (1) și ultim C. pen. pe durata suspendării condiționate a executării
pedepsei închisorii s-a suspendat și executarea pedepselor accesorii.
S-a atras
atenția inculpatului asupra prevederilor art. 83 C. pen. privitoare la
revocarea suspendării condiționate în cazul săvârșirii unei infracțiuni.
În baza art. 346
C. proc. pen. și art. 14 C. proc. pen.
S-a admis
acțiunea civilă promovată de A.N.A.F. și a fost obligat inculpatul L.M. și
partea responsabila civilmente SC A.I. SRL, în solidar, la plata către partea
civilă A.N.A.F. (pentru statul român) - cu sediul în București, sector 5, a
sumei totale de 377.589 lei reprezentând prejudiciu cauzat bugetului de stat de
inculpat, prin fapta comisă, din care suma de 204.977 lei reprezintă T.V.A.,
iar suma de 172.612 lei impozit pe profit precum și la plata obligațiilor
fiscale accesorii/obligații ce vor fi calculate de către organele de executare
subordonate A.N.A.F. de la data rămânerii definitive de condamnare.
A fost obligat
inculpatul L.M. la plata sumei de 4.500 lei cheltuieli judiciare către stat, din
care suma de 4.000 lei reprezintă cheltuieli efectuate în cursul urmăriri
penale astfel cum a rezultat din dispozitivul rechizitoriului.
În
considerentele sentinței se arată că prin rechizitoriul Parchetului de pe lângă
Judecătoria sectorului 2 București întocmit de procuror la data de 10 august 2011,
s-a dispus trimiterea în judecată, în stare de libertate a inculpatului L.M.
sub aspectul săvârșirii infracțiunii de evaziune fiscală, faptă prev. de art. 9
alin. (1) lit. b) din Legea nr. .24.1/2005, constând în acea că, inculpatul, în
calitate de administrator al SC A.I. SRL, în perioada ianuarie 2009-aprilie
2009, a achiziționat fără documente legale cantități importante de mărfuri, a
comercializat aceste mărfuri la punctul de lucru al societății si nu a
evidențiat operațiunile comerciale aferente.
Pentru a se
retine această situație de fapt, au fost avute în vedere următoarele mijloace
de probă: Proces verbal de verificare a SC A.I. SRL din data de 14 aprilie 2009
și fișele de inventar întocmite de către D.G.P.M.B. - S.I.F.; înscrisuri depuse
de către inculpatul L.M. și procesele verbale de primire a acestor documente
din data de 07 mai 2009 și 19 mai 2009 cuprinzând: stoc faptic al mărfurilor
întocmit de către inculpat, O.P. plată contribuții sociale, declarații fiscale,
jurnal vânzări; Raport de expertiză contabilă judiciară din data de 23
noiembrie 2010; Declarații martori: S.A.C. din data de 26 august 2010, S.M.A.
din data de 01 septembrie 2010 și B.L.E. din data de 02 septembrie 2010;
Răspuns din 08 decembrie 2010 A.N.A.F. și. declarații recapitulative; Proces
verbal de percheziționare a sistemelor informatice din data de 14 octombrie 2009
și suport optic al rezultatelor percheziției; Declarații inculpat L.M. din data
de 27 mai 2010, 30 martie 2011; Fișă de cazier judiciar a inculpatului L.M.
Cauza a fost
înregistrată pe rolul Tribunalului București, secția a ll-a penală, sub nr.
56973/3 din 12 august 2011, cu termen de judecată la 12 septembrie 2011.
Cu adresa din 07
septembrie 2011 A.N.A.F., în calitate de reprezentantă a Statului Român a
declarat că se constituie parte civilă în cauză cu suma de 377.589 lei
reprezentând prejudiciul cauzat bugetului de stat, solicitând totodată, ca prin
hotărâre să se dispună obligarea inculpatului la plata obligațiilor fiscale
accesorii, obligații ce vor fi calculate de către organele de executare
competente, subordonate A.N.A.F. de la data rămânerii definitive a hotărârii
judecătorești.
Totodată, prin
înscrisul anterior menționat, partea civilă a solicitat introducerea în proces,
în calitate de parte responsabilă civilmente, a SC A.I. SRL, cerere admisă de
tribunal, conform art. 16 C. proc. pen.
La termenul din
data de 07 noiembrie 2011, inculpatului i-au fost aduse la cunoștință
prevederile art. 320
1
C. proc. pen., acesta învederând faptul că
recunoaște în totalitate săvârșirea faptelor pentru care s-a dispus trimiterea sa
în judecată însă a contestat cuantumul prejudiciului, astfel cum acesta a fost
calculat de expert în cursul urmăririi penale, solicitând aplicarea
prevederilor art. 320
1
C. proc. pen., declarația inculpatului fiind
consemnată separat si atașată la dosarul cauzei.
Motivat de
faptul că la acea dată era lipsă de procedură cu partea responsabilă
civilmente, în cauză s-a dispus termen de judecată la data de 22 noiembrie 2011
dată la care apărătorul ales al inculpatului a depus la dosarul cauzei o adresă
prin care aduce la cunoștința instanței încetarea contractului de asistență
juridică (încheiat cu inculpatul) la data de 21 noiembrie 2011.
La termenul din
data de 05 decembrie 2011, inculpatul, prin apărătorul său ales, a învederat
faptul că nu înțelege să beneficieze de disp. art. 320
1
C. proc. pen.
solicitând efectuarea unei noi expertize contabile, pentru motivele ce se
regăsesc în practicaua încheierii întocmite la acea dată, expertiză
încuviințată de tribunal în raport de disp, art. 116 C. proc. pen. si față de
principiul egalității armelor astfel cum jurisprudența organelor de la
Strassbourg l-a definit, conform cu care fiecare parte trebuie să beneficieze
de o posibilitate rezonabilă de a-și expune cauza în fața instanței în condiții
care să nu o dezavantajeze în mod vădit vis-a-vis de partea adversă.
In vederea
lămurii cauzei sub toate aspectele și aflării adevărului dar și pentru
respectarea principiului oralității, nemijlocirii si contradictorialității,
Tribunalul a procedat la audierea martorilor P.A.C., S.M.A., B.L.E., martorii
arătând că își mențin declarațiile date în cursul urmăririi penale si că marfa
ce se afla la data controlului la etajul II al SC A.I. SRL era vândută în regim
outlet, practicându-se un discount de 70%.
Analizând
conținutul mijloacelor de probă administrate în cauză, atât în cursul urmăririi
penale (procesul-verbal de verificare, proces verbal de verificare a SC A.I.
SRL din data de 14 aprilie 2009 și fișele de inventar întocmite de către D.G.P.M.B.
- S.I.F.; înscrisuri depuse de către inculpatul L.M. și procesele verbale de
primire a acestor documente din data de 07 mai 2009 și 19 mai 2009 cuprinzând:
stoc faptic al mărfurilor întocmit de către inculpat, O.P. plată contribuții
sociale, declarații fiscale, jurnal vânzări; Raport de expertiză contabilă
judiciară din data de 23 noiembrie 2010; Declarații martori: S.A.C. din data de
26 august 2010, S.M.A. din data de 01 septembrie 2010 și B.L.E. din data de 02
septembrie 2010; Răspuns din 08 decembrie 2010 A.N.A.F. și declarații recapitulative;
Proces verbal de percheziționam a sistemelor informatice din data de 14
octombrie 2009 și suport optic al rezultatelor percheziției;
Declarații
inculpat L.M. din data de 27 mai 2010, 30 martie 2011 și în faza cercetării
judecătorești (rapoarte de expertiză contabilă, declarațiile martorilor
declarațiile inculpatului), Tribunalul a reținut următoarea situație de fapt:
În data de 14
aprilie 2009, în urma informațiilor operative care indicau existenta unor
nereguli privind înregistrarea facturilor, precum și modul de evidențiere și
plata a obligațiilor fată de bugetul de stat de către SC A.I. SRL, D.G.P.M.B. -
S.I.F. a desfășurat un control la punctul de lucru al SC A.I. SRL. din
București, Sector 1.
Cu ocazia,
verificărilor efectuate, consemnate în procesul verbal din data de 14 aprilie 2009,
s-au stabilit următoarele: SC A.I. SRL. are sediul social declarat în
București, sector 2, fiind înregistrată la O.R.C.M.B., având C.U.l. din 07
iulie 2006. Obiectul principal de activitate al societății este „comerțul cu
amănuntul al îmbrăcămintei, în magazine specializate", având Cod Caen În
perioada ianuarie - aprilie 2009, de administrarea societății comerciale s-a
ocupat exclusiv inculpatul L.M.
La punctul de
lucru din București, sector 1 activitatea societății se desfășura în două
magazine amenajate la etajul 1 și la etajul 2 al imobilului. în incinta celor 2
magazine se comercializează îmbrăcăminte, încălțăminte și accesorii, produsele
fiind etichetate cu mărci cunoscute. În momentul verificării acestor magazine
au fost prezenți administratorul societății, L.M. și numiții B.L.E., S.M.A., P.A.C.
și P.R.I. Societatea comercială beneficiază de un spațiu compus din 3 camere la
etajul 1 al imobilului, dintre care o cameră pentru expunerea mărfurilor și 2
camere pentru depozitarea stocului de mărfuri și din 2 camere la etajul 2,
dintre care o cameră pentru expunerea mărfurilor și o cameră pentru depozitarea
stocului de mărfuri.
Cu ocazia
verificării din data de 14 aprilie 2009, administratorul societății a susținut
că nu deține documente care să certifice autenticitatea mărfurilor, că
furnizarea produselor din Italia se efectuează ca urmare a contactului direct
sau prin intermediul intemetului cu comercianții străini, că nu există un
contract scris între societățile contractante iar plata se face prin
intermediurconturilor bancare, anterior livrării mărfurilor. In ceea ce
privește livrarea efectivă a bunurilor inculpatul L.M. a declarat că aceasta se
face prin intermediari, de regulă prieteni de-ai săi. în același timp
administratorul societății a prezentat ca documente justificative: factura din
31 ianuarie 2009 emisă de V.D. SRL Italia în valoare de 13.775,06 euro și
documentul de transport aferent acestei facturi, factura proformă din data de
22 septembrie 2008 emisă de H.C.O. Italia în valoare de 47.545 euro, un packing
list aferent facturii nr. 13 din 19 ianuarie 2009, un număr de patru facturi
externe, cu antetul furnizorului tăiat, documente din care reieșea doar tipul
produsului. Pe facturile prezentate nu figura decât denumirea generică a
produsului și un cod fără alte mențiuni ce ar fi putut duce la identificarea și
individualizarea bunurilor.
În ceea ce.
privește, modalitatea de recepție și înregistrare a bunurilor în evidențele
societății s-a stabilit că în momentul recepționații se introduce în computerul
societății denumirea produsului, marca, prețul, numărul de bucăți și codul de
bare al magazinului generat printr-un generator de coduri atașat sistemului P.C.
De asemenea s-a stabilit că magazinul de la etajul al 2-lea vindeâ: produse din
colecțiile anterioare, în sistem outlet, cu anumite reduceri iar magazinul de
la etajul 1 vindea produsele la preț integral. Produsele aveau aplicate atât
prețul în lei cât și prețul în euro, pentru a evita pierderile datorate
fluctuațiilor de schimb valutar, dar plata de către cumpărători se efectua cu
preponderență în lei. Fiind analizate produsele s-a stabilit că acestea aveau
inscripționat pe etichete codul de bare din fabrică și codul de bare al
magazinului.
Fiind stabilite
aceste elemente a fost efectuat stocul faptic al societății la momentul
controlului, defalcat pe fiecare magazin în parte, întocmindu-se un tabel
detaliat cu toată marfa existentă în magazin, tabel ce conține pentru fiecare
produs în parte denumirea produsului, marca, codul, prețul și numărul de bucăți
existente.
Îndată de 19
mai 2009, inculpatul L.M. a prezentat registrul de casă aferent perioadei
ianuarie-martie 2009, jurnalul de vânzări, jurnalul de cumpărări, registrul
jurnal și balanțe de verificare aferente perioadei ianuarie-martie 2009. Pe
baza acestor documente s-a stabilit că la data de 01 ianuarie 2009 exista un
stoc de 476.045 lei, în perioada ianuarie-aprilie 2009 s-au efectuat achiziții
în valoare de 366.082 lei, rezultând un stoc scriptic de 842.127 lei. Având în
vedere adaosul comercial de 100% practicat stocul a fost dublat la valoarea de
1.684.254 lei. Vânzările efectuate în perioada ianuarie-aprilie 2009, în
cuantum de 104.137 lei au fost scăzute din stocul scriptic stabilit, reieșind
un stoc final de 1.580.117 lei. Procedându-se la efectuarea stocului faptic
prin calcularea valorii mărfurilor identificate la societate în 14 aprilie 2009,
s-a stabilit că valoarea acestuia este de 2.525.747 lei. Comparându-se valorile
celor două stocuri, a rezultat că societatea avea un plus de marfa în valoare
de 945.630 lei, care nu era acoperită prin documente justificative (facturi de
achiziție).
La momentul
întocmirii procesului verbal din data de 19 mai 2009 și cu prilejul audierii
inculpatului acesta a declarat faptul că, la momentul efectuării inventarierii,
unele produse au fost menționate în anexă cu prețul de achiziție din Italia
fără discount și nu cel pe care îl practica în realitate societatea. Ulterior
inculpatul L.M. a întocmit un al doilea stoc faptic, prezentând aceleași
caracteristici ca și stocul faptic din data de 14 aprilie 2009 . Prin însumarea
prețurilor trecute în acest stoc faptic a rezultat că valoarea mărfurilor
inventariate la 14 aprilie 2009 este în sumă de 2.518.521 lei, adică cu 7.226
lei mai mică decât suma stabilită de organele de poliție prin procesul verbal
din 19 mai 2009 (2.525.747 lei - 2.518.521 lei = 7.226 lei).
Fiind audiați
martorii S.A.C., la data de 26,08.2010, S.M.A., la data de 01 septembrie 2010
și B.L.E., la data de 02 septembrie 2010 s-a stabilit că marfa de la etajul 2
se comercializa în sistem oulet, practicându-se discount-uri între 50% și 70%.
În cauză ș-a
dispus efectuarea unei expertize contabile pentru clarificarea modului în care
a fost săvârșită infracțiunea și a prejudiciului creat, expertiză ce a avut în
vedere valoarea stocului faptic astfel cum a fost determinată de către inculpat
și elementele care au reieșit din ancheta penală în ceea ce privește
modalitatea de comercializare a mărfurilor. în ceea ce privește valoarea
stocului faptic s-a constatat că suma inițială de 1.354.274 lei stabilită de
învinuit era eronată deoarece învinuitul nu efectuase calculul și pentru
ultimele șapte pagini din stocul faptic întocmit de acesta, aspect ce nu a fost
contestat, fiind vorba de o eroare materială. Ulterior, când a fost refăcut
calculul de către expert, s-a constatat că suma este de 2.518.521 lei.
În urma
efectuării expertizei s-au stabilit aceleași date privind înființarea și
funcționarea SC A.I. SRL ca cele reținute'de către organele de urmărire penală.
în ceea ce privește modalitatea de organizare a evidenței contabile s-a
stabilit că societatea nu a înregistrat, calculat, plătit și întocmit deconturi
T.V.A., declarații privind impozitul pe profit și cele privind reținerile la
sursă iar evidența contabilă nu a fost organizată și ținută în baza unui
contract de prestări servicii, culpa pentru aceste nereguli aparținând în mod
exclusiv inculpatului L.M.
În ceea ce
privește circuitul comercial al mărfurilor în perioada 01 ianuarie 2009-30
aprilie 2009 s-a stabilit că au fost efectuate aprovizionări din spațiul intracomunitar
în valoare de 367.485,90 lei pentru care există documente justificative,
mărfurile au fost vândute prin magazin, prin casa de marcat fiscală, fiind
valorificate bunuri în valoare de 353.434 lei, inclusiv T.V.A.
Prin expertiză
s-a stabilit că stocul scriptic la data de 14 aprilie 2009 era în cuantum de
1.234.716 lei, sumă în care este inclus adaosul comercial și .V.A.
Din calculele
efectuate, a rezultat că SC A.I. SRL. avea la 14 aprilie 2009 un plus de
mărfuri în valoare de 1.283.805 lei (2.518.521 lei (stoc faptic) - 1.234.716
lei (stoc scriptic) = 1.283.805 lei/marfa în plus), sumă în care este inclus
T.V.A. Pentru stabilirea prețului de vânzare al mărfurilor constatate în plus,
la inventarul din 14 aprilie 2009, s-a efectuat calculul cu un adaos comercial
de 70% stabilit ca urmare a comparării mărfurilor valorificate anterior de
societate comisioane ce se regăsesc în notele de intrare-recepție, unde a fost
calculat comisionul. Acest comision de 70% este un comision mediu, întrucât
unele produse s-au vândut cu un comision mai mic (50%), iar altele cu un
comision mai mare (100%).
La această sumă
de 1.283.805 lei reprezentând valoarea mărfii pentru care nu există documente
justificative în cursul expertizei a fost calculat impozitul pe profit și
T.V.A.-ui, datorate bugetului de stat, astfel: 1.283.805:119% = 1.078.828 lei
baza de impunere 1.078.828 lei x 19% = 204.977 lei, T.V.A. 1.078.828 lei x 16%
= 172.612 lei impozit pe profit.
În urma acestor
calcule s-a constatat o valoare a prejudiciul creat de SC A.I. SRL bugetului de
stat de 377.589 lei, reprezentând T.V.A. (204.977 lei) și impozit pe profit
(172.612 lei).
Aceeași valoare
a prejudiciului a fost stabilită si de expertul desemnat în cauză de către
instanță si anume d-na M.A., în faza cercetării judecătorești, astfel cum a
rezultat din raportul de expertiză contabilă depus la dosar pentru termenul de
judecată din data de 27 februarie 2012.
La acest raport
de expertiză contabilă inculpatul, prin apărător alesă formulat obiecțiuni
raportate la împrejurarea că expertul M.A. nu a avut în vedere, la realizarea
expertizei, declarațiile martorilor B.L., P.A.C. și S.M., aceștia menționând
aplicarea pentru produsele vândute fa etajul II al magazinului un discount de
70 %; pentru considerentele menționate în practicaua încheierii din data de 22
martie 2012, instanța a dispus efectuarea unui supliment de expertiză în sensul
menționat în încheierea arătată, supliment ce a fost întocmit de același expert
și depus la dosar pentru termenul din data de 23 aprilie 2012.
Cu privire la
cele două rapoarte de expertiză contabilă (cel întocmit în cauză în cursul
urmăririi penale de expert contabil B.D. si cel întocmit în faza cercetării
judecătorești de expert contabil M.A.) conținând concluzii similare cât
privește cuantumul sumei datorate de inculpat si partea responsabilă civilmente
pentru plusul de marfă constatat în baza verificării organelor de control, sume
ce reprezintă valoare T.V.A. si impozit pe profit datorate bugetului de stat
(în total 377.589 lei) si suplimentul la raportul de expertiză contabilă
efectuat în cursul cercetării judecătorești, Tribunalul a reținut concluziile
primelor două rapoarte si a înlăturat suplimentul la raport pentru următoarele
considerente:
Ceea ce s-a
contestat de către inculpatul L.M. încă de la data de 07 noiembrie 2011, data
audierii sale inițiale, dată la care acesta a declarat că recunoaște în
totalitate comiterea faptelor pentru care s-a dispus trimiterea sa în judecată,
a constat în cuantumul sumei stabilite, de expert ca reprezentând T.V.A. si
impozit pe profit pentru plusul de mărfuri, susținându-se că la calcularea
acestei sume, pentru mărfurile existente la data controlului la cel de-al
doilea etaj al SC A.I. SRL nu a fost avut în vedere discountul de 70% aplicat
la vânzare.
Tribunalul a
observat că, într-adevăr din declarațiile date de martorii B.L., P.A.C. și
S.M.A., atât în cursul urmăririi penale, cât și în faza cercetării
judecătorești, a rezultat că pentru produsele vândute la etajul II al
societății se practica, la data controlului, un discount de 70%, declarații ce
vin în sprijinul susținerii inculpatului în același sens, reducere specifică
modalității de vânzare în sistem „outlef.
Totodată,
Tribunalul din analiza celor două rapoarte de expertiză contabilă dar si a
suplimentului la cel de-al doilea raport, coroborat cu înscrisurile aflate la
dosar, că deși vânzarea de produse în sistem „outlet" este d vânzare cu amănuntul
cu reducere de preț, în documentele de casă si documentele contabile din
perioada ianuarie -martie 2009, atașate la dosarul cauzei ( bonuri fiscale,
documente justificative ale registrului de casă) nu sunt înregistrate reduceri
de preț; astfel spus, din documentele contabile aflate ia dosarul cauzei nu a
rezultat că s-au aplicat reduceri de preț.
Cu toate
acestea, vânzarea produselor de la etajul II al societății în sistem
„outlet", ca situație de fapt reală a fost confirmată de declarațiile
martorilor si cele date de inculpat în ambele faze ale procesului (urmărire penală
si cercetare judecătorească până la acest moment), astfel că instanța a reținut
ca dovedită această împrejurare.
Pentru a
înlătura suplimentul la raportul de expertiză contabilă aflat la dosar,
tribunalul a avut în vedere faptul că, atât expertiza efectuată în cursul
urmăririi penale cât și cea efectuată de expert contabil M.A., au avut în
vedere valoarea stocului faptic astfel cum aceasta a fost determinată de
inculpat în cursul urmăririi penale, inculpatul personal calculând această
valoare prin reținerea prețurilor de vânzare a mărfurilor aflate la etajul II
al societății cu discountul de 70% practicat.
Astfel, dacă
valoarea stocului faptic stabilită de organele de urmărire penală prin
calcularea valorii mărfurilor identificate la societate în data de 14 aprilie
2009 a fost de 2.525.747 lei, aceiași valoare calculată de inculpat cu
reținerea prețurilor produselor de la etajul II cu discountul practicat a fost
de 2.518.521 lei, această din urmă valoare fiind reținută si de cei doi
experți.
Reținând
suplimentul la raportul de expertiză contabilă ar însemna să se rețină de două
ori discountul de 70% practicat de societate ceea ce nu ar fi nici legal si
nici conform situației de fapt reale.
De altfel,
chiar inculpatul a menționat în cursul urmăririi penale că „ Aceste sume
(reprezentând cumularea tuturor prețurilor produselor reprezentând stocul
faptic la data de 14 aprilie 2009 - 2.518.521 lei) au fost calculate de mine
întrucât la momentul controlului nu au fost aplicate discounturile la prețurile
de la etajul 2 - respectiv outlet", mențiune făcută de inculpat la data de
17 noiembrie 2010.
Fapta
inculpatului L.M. care, în calitate de administrator al SC A.I. SRL, în
perioada ianuarie 2009-aprilie 2009, a achiziționat fără documente legale
cantități importante de mărfuri, a comercializat aceste mărfuri la punctul de
lucru al societății și nu a evidențiat operațiunile comerciale aferente
întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de evaziune fiscală, faptă
prev. și ped, de art. 9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005.
Conform
dispozițiilor art. 9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005 este incriminată
omisiunea, în tot sau în parte, a evidențierii în actele contabile sau în alte
documente legale, a operațiunilor economice efectuate sau a veniturilor
realizate în scopul sustragerii de la îndeplinirea obligațiilor fiscale.
Dispozițiile art.
9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005 sunt aplicabile oricărei persoane
care are obligația de a urma un anumit regim contabil impus de lege. Raportat
la acest fapt, subiectul activ al infracțiunii este calificat, calitatea
specială cerută acestuia fiind cea de persoană obligată să conducă evidențe
financiar contabile.
Prin raportare
la dispozițiile C. fisc. și ale Legii nr. 82/1991 obligația de a ține
evidențele financiar-contabile revine contribuabilului, prin contribuabil
înțelegându-se conform art. 2 din Legea nr. 241/2005 și art 17 alin. (2) din C.
proc. fisc. orice persoană fizică ori juridică sau orice.altă entitate fără
personalitate juridică care datorează impozite, taxe, .contribuții și alte sume
bugetului general consolidat. Raportat la subiectul activ al infracțiunii
prevăzute.de art. 9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005 sfera.noțiunii de
contribuabil se reduce, norma fiind aplicabilă doar contribuabilului datorând
impuneri în sistem real. în concret obligația de a conduce evidențele contabile
și fiscale este exercitată personal de către contribuabil sau este delegată
unei persoane fizice sau juridice. în cauză, inculpatul, în calitate de
administrator al SC A.I. SRL, avea obligația de a conduce .evidențe financiar
contabile în partidă dublă. Inculpatul avea calitatea de gerant de drept al
societății SC A.I. SRL iar infracțiunea îi este imputabilă deoarece era singura
persoană care avea atribuții de gestionare a patrimoniului persoanei juridice,
el având controlul asupra situației de fapt și de drept relevante fiscal.
Efectuarea unei operațiuni sau realizarea unui venit este atribuția exclusivă a
gerantului iar evidențierea, în sensul legii penale, nu presupune simpla
înregistrare a operațiunii, ci evidențierea acesteia în scopul de a produce
efecte juridice proprii acestei operațiuni, de drept comercial, societar sau
fiscal.
Subiectul pasiv
al infracțiunii este instituția publică beneficiară a veniturilor fiscale
eludate, în speță A.N.A.F.
Sub aspectul
laturii obiective, premisa infracțiunii de evaziune fiscală în modalitatea
indicată anterior a constat în efectuarea de operațiuni comerciale sau
realizarea de venituri de către făptuitor. Operațiunile comerciale vizate de
norma de incriminare cuprind faptele de comerț, astfel cum sunt ele enumerate
în art. 3 C. com., actele de comerț și celelalte operațiuni supuse evidențierii
în contabilitate. Prin venituri realizate se înțelege venitul realizat din
orice sursă, care este supus impunerii conform C. fisc. Venitul se consideră
realizat la data nașterii dreptului de creanță al contribuabilului contra unui
debitor, și nu la data plății, plata fiind doar o modalitate de stingere a
creanței. în cauză, din coroborarea declarațiilor inculpatului cu concluziile
raportului de expertiză contabilă și cu constatările consemnate în procesul
verbalde verificare s-a stabilit că inculpatul a efectuat operațiuni
comerciale, achiziționând în repetate rânduri produse textile și încălțăminte,
plătind aceste bunuri și oferindu-le apoi spre vânzare în magazinele situate în
București, Sector 1, astfel încât situația premisă cerută de lege este
îndeplinită.
Elementul
material al infracțiunii de evaziune fiscală, faptă prev. și ped. de art. 9 alin.
(1) lit. b) din Legea nr. 241/2005 constă în omisiunea de a evidenția, în tot
sau în parte, operațiunile comerciale efectuate sau veniturile realizate. Având
în vedere situația premisă de existență a unor operațiuni comerciale efectuate
sau a unor venituri realizate de către făptuitor, contribuabilul personal sau
presupusul contabil are obligația de a evidenția operațiunea sau venitul.
Neevidențierea
se raportează, în sensul legii penale, la acte contabile sau alte documente
legale, înțelegând prin acestea toate documentele legale întocmite în
activitatea de ținere a evidenței contabile și fiscale. Sunt acte contabile sau
alte documente legale: formularele unice pe economie, cu regim juridic de
document justificativ, registrele contabile, exclusiv cele obligatorii,
situațiile financiare recapitulative și declarațiile fiscale. Aceste înscrisuri
au un regim strict de întocmire pe fond și pe formă și de arhivare, lipsa unui
element din conținutul unui document legal nefiind de natură să vicieze
existența lui atât timp cât caracterul infracțional al operațiunii nu derivă
din eroarea scriptică.
Evidențierea
unei operațiuni efectuate sau a unui venit realizat presupune mai multe etape:
întocmirea documentului justificativ, înregistrarea documentului justificativ,
sintetizarea operațiunilor efectuate și completarea declarațiilor fiscale.
Evidențierea pentru orice operațiune sau venit este rezultatul unor consemnări
succesive în acte de natură diferită, ansamblul înregistrărilor cu privire la
acea operațiune sau acel venit realizând conținutul obligației de evidențiere.
Inițial, operațiunea efectuată sau venitul realizat presupune întocmirea sau
receptarea unui document justificativ: factură, bon de consum, bon de primire,
notă de recepție, chitanță, stat de salarii, proces verbal de recepție. Pe baza
acestui document se efectuează înscrierea operațiunii în registrele contabile
ale societății. Pe baza acestor registre contabile se întocmesc, la finele
perioadei fiscale (lunar, trimestrial sau anual) situațiile financiar-contabile
recapitulative iar ulterior, pe baza situației financiare recapitulative,
contribuabilul depune declarația fiscală, la termenele indicate de lege. Față de
aceste etape se analizează elementul material al infracțiunii de evaziune
fiscală în modalitatea prevăzută de art. 9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005.
Astfel,
omisiunea de a evidenția poate să fie totală sau parțială, în noțiunea de neevidențiere
fiind inclusă și inexistența actului contabil.
Omisiunea
totală presupune ca un contribuabil să. omită evidențierea în contabilitate a
tuturor operațiunilor efectuate sau a tuturor veniturilor realizate. Omisiunea
constă fie în neorganizarea unei evidențe contabile și fiscale, fie în
organizarea unei asemenea evidențe fără a face nicio înregistrare.în cazul
neînregistrării, contribuabilul declară inițial desfășurarea activității
economice, cu respectarea condițiilor speciale privind autorizarea sau funcționarea,
însă omite să evidențieze și să declare venitul impozabil. Astfel comerciantul
este înregistrat din punct de vedere fiscal și are exercitată opțiunea pentru
impozitarea. în regim real dar nu conduce evidența contabilă și fiscală și nu
depune declarația de venit estimat pentru perioada fiscală următoare, în scopul
dea se sustrage de la plata obligațiilor fiscale. Omisiunea de a evidenția are
caracter permanent, atunci când contribuabilul nu face nicio operațiune de
evidențiere contabilă de la data începerii activității și are caracter temporar
dacă nu ar face nicio evidențiere pentru o anumită, perioadă de timp.
Elementul
material al infracțiunii implică patru inacțiuni: neînțocmirea documentului
justificativ, neînregistrarea documentului justificativ, neînțocmirea situației
financiare anuale și nedepunerea declarației fiscale în ipoteza în care
contribuabilul ignoră integral obligațiile sale financiar contabile.
Infracțiunea are caracter continuu, se consumă la data efectuării unei
operațiuni neevidențiateși se epuizează la data încetării activității
infracționale.
Raportat la
infracțiunea cercetată în prezentul dosar penal, din coroborarea concluziilor
expertizei contabile cu inventarul întocmit de către organele de urmărire
penală, cu declarația inculpatului și procesul verbal de verificare precum și
raportat la documentele depuse la dosar s-a constatat faptul că inculpatul, cu
titlu de uzanță, nu a ținut o evidență contabilă care să poată produce efecte
juridice, nu a depus declarațiile justificative și nu a înregistrat
operațiunile comerciale efectuate. Raportat la perioada ianuarie - aprilie
2009, s-a stabilit faptul că inculpatul nu a deținut nici un act de proveniență
și nici un act justificativ pentru mărfurile introduse. în magazin, nu Ie-a
evidențiat în nici un act contabil și nu a întocmit situațiile și: documentele fiscale.
Momentul final al activității ilicite a fost determinat de intervenția organelor
de urmărire penală și de cercetarea inculpatului în.prezentul dosar penal.
Urmarea
imediată a constat în diminuarea sarcinii fiscale a contribuabilului,
infracțiunea existând de la data exigibilității obligației fiscale, indiferent
de termenul de scadență a acesteia, între activitatea ilicită a făptuitorului
și urmarea imediată trebuie să existe un raport de cauzalitate direct, în acest
sens diminuarea sarcinii fiscale fiind efectul omisiunii de evidențiere a
operațiunilor comerciale efectuate sau a veniturilor realizate.
Sub aspectul
laturii subiective infracțiunea de evaziune fiscală în forma prevăzută de art. 9
alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005 se comite cu intenție directă
calificată prin scop. Scopul săvârșirii infracțiunii este sustragerea de la
îndeplinirea obligațiilor fiscale. Din analiza actelor dosarului s-a constatat
că inculpatul L.M. a acționat cu intenție directă, activitatea sa ilicită având
o întindere mare în timp, acesta cunoscând faptul că mărfurile nu pot fi
individualizate și nu se pot percepe obligațiile financiar-fiscale în lipsa
evidențierii lor în contabilitate.
Inculpatul,
prin apărătorul său ales, a solicitat aplicarea disp. art. 10 din Legea nr. 241/2005,
în raport de valoarea prejudiciului, astfel cum aceasta a fost stabilită prin
suplimentul la raportul de expertiză contabilă, si pe cale de consecință,
dispunerea unei sancțiuni administrative.
Tribunalul a
constatat că în cauză nu sunt incidente prevederile legale menționate pentru
considerentele ce urmează:
Astfel, cât
privește suplimentul la raportul de expertiză contabilă, pentru argumentele
dezvoltate la. secțiunea „ Situația de fapt", acesta a fost înlăturat,
valoarea prejudiciului creat urmare faptei inculpatului fiind de 377.589 Iei
reprezentând T.V.A. (204.977 lei) si impozit pe profit (172.612 lei), valoare
ce depășește suma de 50.000 euro, în echivalentul monedei naționale si care ar
conduce la aplicarea unei sancțiuni administrative, care se înregistrează în
cazierul judiciar.
Pe de altă
parte, conform art. 10 alin. (1) din Legea nr. 241/2005 „în cazul săvârșirii
unei infracțiuni de evaziune fiscală prevăzute de prezenta lege, dacă în cursul
urmăririi penale sau al judecății, până la primul termen de judecată,
învinuitul ori inculpatul acoperă integral prejudiciul cauzat, limitele
pedepsei prevăzute de lege pentru fapta săvârșită se reduc la jumătate. Dacă
prejudiciul cauzat si recuperatjn aceleași condiții este de până la 100.000
euro, în echivalentul monedei naționale, se poate aplica pedeapsa cu amendă.
Dacă prejudiciul cauzat si recuperat în aceleași condiții este de până la
50.000 euro, în echivalentul monedei naționale, se aplică_o sancțiune administrativă,
care se înregistrează în cazierul judiciar".
Ori, în
prezenta cauză, nu numai că valoarea prejudiciului creat urmare săvârșirii
faptei de către inculpat este mai mare de 50.000 euro dar indiferent de suma pe
care inculpatul a apreciat că o datorează statului acesta nu a înțeles să o
achite nici în cursul urmăririi penale si nici până la primul termen de
judecată, astfel încât, dispozițiunile art. 10 din Legea nr. 241/2005 nu sunt
incidente în cauză.
Referitor la
susținerea inculpatului, prin apărător ales, în sensul că fapta sa nu
constituie infracțiune nefiind prevăzută de legea penală (sens în care a
solicitat achitarea sa în temeiul disp. art. 11 pct. 2 lit. a) C. proc. pen.
corob. cu art. 10 lit. b) C. proc. pen..) întrucât „ plusul în gestiune" nu
poate fi privit ca infracțiune, tribunalul a considerat-o ca neîntemeiată,
fapta inculpatului constând în omisiunea evidențierii în actele contabile ori
în alte documente legale, a operațiunilor comerciale efectuate șaua veniturilor
realizate, faptă prev. de art. 9 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 241/2005, ale
cărei elemente constitutive au fost analizate de instanță în prezenta secțiune
si nu de creare de plusuri în gestiune astfel cum inculpatul a susținut.
La realizarea
procesului de individualizare a pedepsei ce s-a aplicat inculpatului au fost
avute în vedere criteriile generale prev. de art. 72 C. pen., limitele de
pedeapsă prevăzute de lege (de la 2 ani la 8 ani), circumstanțele de fapt si
modul concret de comitere a acesteia (astfel cum au fost descrise la Secțiunea
„ Situația de fapt"), circumstanțele vizând persoana inculpatului.
Lipsa
antecedentelor penale ce relevă o bună conduită a inculpatului anterior
comiterii faptei pentru care s-a dispus condamnarea acestuia prin prezenta,
conduita acestuia pe parcursul desfășurării procesului.până la acest moment,
faptul că are un loc de muncă ce-i permite obținerea de venituri în mod licit,
împrejurarea că inculpatul este absolvent de studii superioare ce creează
premisa conștientizării de către inculpat a gravității faptei sale si evitarea
comiterii de fapte penale pe viitor sunt tot atâtea elemente ce conduc instanța
la concluzia că scopul pedepsei poate fi atins chiar fără executarea acesteia,
că pronunțarea condamnării constituie un avertisment pentru inculpat si acesta
nu va mai săvârși infracțiuni astfel că, s-a făcut aplicarea prevederilor art. 81
C. pen., dispunându-se suspendarea condiționată a executării pedepsei pe o
durată a termenului de încercare calculată conform art. 82 C. pen.
S-a atras atenția
inculpatului asupra disp. art. 83 C. pen. privitoare la revocarea în cazul
săvârșirii unei infracțiuni.
Referitor la
pedeapsa accesorie si cea complementară, tribunalul s-a raportat la Convenția
Europeană a Drepturilor Omului, la Protocoalele Adiționale și la jurisprudența
C.E.D.O. în materie (ex. cauzele Hirsțc. Marii Britanii, Sabău și Pîrcălab c.
României s-a) care în conformitate cu art. 11 alin. (2) și la art. 20 din
Constituție fac parte din dreptul intern, ca urmare ratificării Convenției de
către România prin Legea nr. 30/1994,.dar și Ia Decizia nr. 74/2007 pronunțată
de secțiile unite ale Înaltei Curți de Casație și Justiție, în soluționarea
recursului în interesul legii.
C.E.D.O. a
apreciat că nu trebuie să se realizeze o aplicare automată, în temeiul legii, a
pedepsei accesorii a dreptului de a vota, întrucât astfel se încalcă art. 3 din
Primul Protocol adițional.
Față de
jurisprudența Curții Europene în materie, secțiile unite ale Înaltei Curți de
Casație și Justiție s-au pronunțat în același sens în soluționarea recursului
în interesul legii, prin Decizia nr. 74/2007, stabilind că dispozițiile art. 71
C. pen. referitoare la pedepsele accesorii se interpretează în sensul că
interzicerea drepturilor prevăzute de art. 64 lit. 1) a teza I C. pen. nu se va
face în mod automat, prin efectul legii, ci se va supune aprecierii instanței,
în funcție de criteriile înscrise în art. 71 alin. (3) C. pen.
În prezenta
cauză, față de natura faptelor săvârșite de inculpat, Tribunalul a apreciat că
nu se justifică și interzicerea dreptului de a alege, prevăzut de art. 64 alin.
(1) lit. a) teza I C. pen., nefiind proporțională față de scopul limitării
acestui drept.
Restrângerea
exercițiului drepturilor și libertăților poate fi dispusă doar dacă este
necesară, iar o astfel de măsură trebuie să fie proporțională cu situația care
a determinat-o. O aplicare automată a pedepsei accesorii a dreptului de a vota,
încalcă atât principiul proporționalității cât si art. 3 din Primul Protocol
adițional.
Referitor la
sumele solicitate de A.N.A.F. reprezentând prejudiciul cauzat bugetului de stat
de inculpat prin fapta comisă, având în vedere mijloacele de probă administrate
în cauză, menționate la secțiunea „ Situația de fapt" din cuprinsul cărora
a rezultat caracterul cert al acestuia si cuantumul, Tribunalul față de disp. art.
346 C. proc. pen. si art. 14 C. proc. pen., a admis acțiunea civilă promovată
și a aplicat inculpatului și părții responsabilă civilmente SC A.I. SRL, în
solidar, la plata sumei totale de 377.589 lei, din care suma de 204.977 lei
reprezintă T.V.A., iar suma de 172.612 lei impozit pe profit precum și la plata
obligațiilor fiscale accesorii; obligații ce vor fi calculate de către organele
de executare subordonate A.N.A.F. de la data rămânerii definitive a hotărârii
de condamnare.
Cât privește
obligativitatea luării măsurilor asigurătorii în cazul în care s-a săvârșit o
infracțiune prevăzută de Legea nr. 251/2005 (art. 11 din Lege), Tribunalul a
constatat că urmare verificărilor efectuate de organele de urmărire penală s-a
stabilit că inculpatul nu deține bunuri asupra cărora să se poată institui
măsuri asigurătorii.
Referitor la
mențiunea din rechizitoriul întocmit în cauză si anume „ având în vedere cele
consemnate în procesul-verbal din data de 14 aprilie 2009 si faptul că bunurile
găsite cu ocazia controlului la punctul de lucru al SC A.I. SRL nu aveau acte
de proveniență, instanța s-a pronunțat cu privire la bunurile lăsate în
custodia inculpatului L.M. în-data de 14 aprilie 2009, Tribunalul a constatat din
analiza procesul verbal că la data de 14 aprilie 2009, D.G.P.M.B. - S.I.F. a
lăsat în custodia inculpatului întreaga cantitate de marfă identificată de
acesta până la momentul prezentării de către inculpat a documentelor
societății, documente (registru. de casă, jurnal de vânzări, jurnal de
cumpărări, registru -jurnal si balanțe de verificare) prezentate de acesta la
data de 19 mai 2009, dată la care organele de urmărire penală n-au instituit
nici o măsură cu privire la bunurile în cauză, astfel încât. la acest moment,
practic Tribunalul nu are asupra a ce se pronunța.
Sentința penală
a fost apelată de Parchetul de pe lângă. Tribunalul București șl inculpatul L.M.
În motivele de
apel formulate în scris, modificate prin susținerile orale ale reprezentantului
Ministerului Public, Parchetul de pe lângă Tribunalul București a vizat
nelegalitatea sentinței penale apelante sub aspectul nerespectării art. 191 alin.
(3) C. proc. pen., în sensul neobligării inculpatului în solidar cu partea
responsabilă civilmente la plata cheltuielilor judiciare către stat în
condițiile în care aceștia au fost obligați în solidar la plata despăgubirilor
civile, dar și netemeinicia hotărârii sub aspectul greșitei individualizări a
pedepsei. Se arată, în susținerea acestui din urmă motiv de apel că pedeapsa
aplicată inculpatului este în cuantum insuficient, dar și cu o modalitatea de
executare prea blândă, având în vedere prejudiciul considerabil cauzat dar și
împrejurarea că inculpatul nu a achitat nimic din acest prejudiciu.
Apelantul
inculpat L.M. critică hotărârea instanței de fond sub aspectul netemeinicie
soluției de condamnare, susținând că, pe de o parte fapta reținută în sarcina
sa este de fapt contravenția prev: de art. prev. de art. 41 din Legea nr. 82/1991
iar dacă s-ar considera că este o infracțiune, sancțiunea corespunzătoare ar fi
amenda administrativă, în conformitate cu art. 10 din Legea nr. 241/2005.
Astfel,
solicită achitarea sa în temeiul art. 11 pct. 2 lit. a) C. proc. pen., rap. la art.
10 lit. b) sau art. 10 lit. b)
1
C. proc. pen.
Inculpatul
contestă și cuantumul prejudiciului la acoperirea cărui a fost obligat
considerând că instanța la pronunțare nu a avut în vedere suplimentul la
expertiza contabilă întocmit în cauză din care rezultă că prejudiciul, cu titlu
de impozit pe profit și T.V.A, ar fi sub 30.000 lei.
De asemenea,
invocă împrejurarea că nu s-a pus în discuție regularitatea actului de sesizare
a instanței, conform disp.art. 300 C. proc. pen., fiind încălcate disp.art. 197
alin. (2) C. proc. pen., care ar atrage desființarea hotărârii instanței de
fond și trimiterea cauzei spre rejudecare,
Prin Decizia penală
nr. 41/ A din 19 februarie 2013 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a
II-a penală, în temeiul art. 379 pct. 1 lit. b) C. proc. pen., a fost respins
ca nefondat apelul declarat de apelantul inculpat L.M. împotriva sentinței
penale nr. 333, din data de 14 mai 2012 pronunțată de Tribunalul București, secția
a II-a penală.
În temeiul art.
379 pct. 2 lit. a) C. proc. pen., a fost admis apelul formulat de Parchetul de
pe lângă Tribunalul București.
A fost
desființată, în parte, sentința penală nr. 333 din 14 mai 2012, pronunțată de
Tribunalul București, secția a ll-a penală, și în fond, rejudecând:
În temeiul art.
861 C. pen., s-a dispus suspendarea executării sub supraveghere a pedepsei de 2
ani închisoare, pe durata termenului de încercare de 4 ani.
Pe durata
termenului de încercare, inculpatul L.M. are obligația să se supună
măsurilorprev. de art. 863 C. pen., respectiv:
a) să se
prezinte la Serviciul de probațiune de pe lângă Tribunalul București la datele
fixate de acesta;
b) să anunțe,
în prealabil, orice schimbare de domiciliu, reședință sau locuință și orice
deplasare care depășește 8 zile, precum și întoarcerea;
c) să comunice
și să justifice schimbarea locului de muncă;
d) să comunice
informații de natură a putea fi controlate mijloacele sale de existență:
În temeiul art.
359 C. proc. pen., instanța a atras atenția inculpatului asupra prevederilor art.
864 C. pen. privind revocarea suspendării executării pedepsei sub supraveghere.
În tem. art. 191
alin. (1) și (3) C. proc. pen., a fost obligat inculpatul, în solidar cu partea
responsabilă civilmente SC A.I. SRL, la plata sumei de 4.500 de lei, cheltuieli
judiciare către stat.
Au fost
menținute celelalte dispoziții ale sentinței penale apelate.
Pentru a decide
astfel, examinând legalitatea și temeinicia sentinței apelate, atât prin prisma
motivelor invocate de apelanții-inculpați, cât și din oficiu, sub toate
aspectele, potrivit disp. art. 371 alin. (2) C. proc. pen. Instanța de Apel a
constatat că instanța de fond a reținut corect situația de fapt, constând în
aceea că inculpatul L.M., în calitate, de administrator al SC A.I. SRL, în
perioada ianuarie 2009 - aprilie 2009, a achiziționat fără documente legale
cantități importante de mărfuri, a comercializat aceste mărfuri la punctul de
lucru al societății și nu a evidențiat operațiunile comerciale aferente,
producând bugetului de stat un prejudiciu de 377.589 lei, reprezentând T.V.A.
și impozit pe profit.
Inculpatul, a
recunoscut într-o primă fază săvârșirea infracțiunii, contestând doar cuantumul
prejudiciului produs prin săvârșirea acesteia, solicitând în fața instanței de
fond ca judecata să se facă potrivit procedurii simplificate prev. de art. 320
1
C. proc. pen. Ulterior, acesta a renunțat la beneficiul reducerii pedepsei prin
declarația de recunoaștere a vinovăției.
De altfel
inculpatul, în declarațiile sale dar și în fața. instanței de apel nu a negat
situația de fapt: că nu a evidențiat în contabilitatea societății operațiunile
comerciale cu privire la o parte din marfa găsită în magazin ci că operând
anumite reduceri pentru mărfurile expuse, datoriile către buget nu sunt în
cuantumul stabilit de către partea civilă A.N.A.F.
Probele
administrate atât în faza de urmărire penală: procesul, verbal de verificare a SC
A.I. SRL din data de 14 aprilie 2009 și fișele de inventar întocmite de către D.G.P.M.B.
- S.I.F.; înscrisuri depuse de către inculpatul L.M. și procesele verbale de
primire a acestor documente din data de 07 mai 2009 și 19 mai 2009 cuprinzând:
stoc faptic al mărfurilor întocmit de către inculpat, O.P. plată contribuții
sociale, declarații fiscale, jurnal vânzări, raport de expertiză contabilă
judiciară din data de 23 noiembrie 2010 declarații martori: S.A.C. din data de
26 august 2010, S.M.A. din data de 01 septembrie 2010 și B.L.E. din data de 02
septembrie 2010, răspuns din 08 decembrie 2010 A.N.A.F. și declarații
recapitulative, proces verbal de perchezitionare a sistemelor informatice din
data de 14 octombrie 2009 și suport optic al rezultatelor percheziției, dar și
cele administrate în faza de cercetare judecătorească : raport de expertiză
contabilă, supliment la raportul de expertiză contabilă, declarații martori P.A.C.
și S.M.A., au confirmată situația de fapt reținută în rechizitoriu. De altfel,
acestea au fost analizate în mod obiectiv, complet și exhaustiv de către
instanța de fond, astfel încât instanța de apel achiesează în totalitate la
argumentele cuprinse în sentința penală apelată, pe care le apreciază ca fiind
întemeiate.
De asemenea, în
mod corect instanța de fond a reținut că, fiind dovedite existența laturii
obiective, a legăturii de cauzalitate și a urmărilor imediate, precum și a
laturii subiective a acțiunilor, inculpatul acționând cu vinovăția cerută de
lege, sub forma intenției directe, în drept, fapta inculpatului L.M. întrunește
elementele constitutive ale infracțiunilor prev. de art. 9 alin. (1) lit. b)
din Legea nr. 241/2005.
Așadar,
omisiunea de a evidenția în actele contabile a operațiunilor comerciale
efectuate - prevăzută și pedepsită ca infracțiune de art. 9 alin. (1) lit. b)
din Legea nr. 241/2005 are ca situație premisă existență a unor operațiuni
comerciale efectuate sau a unor venituri realizate de către făptuitor,
contribuabilul personal sau presupusul contabil are obligația de a evidenția
operațiunea sau venitul.
Aceasta este de
altfel situația de fapt pentru care este inculpat L.M., omisiune care presupune
nerealizarea mai multor etape: întocmirea documentului justificativ,
înregistrarea documentului justificativ, sintetizarea operațiunilor efectuate
și completarea declarațiilor fiscale, ceea ce nu ar putea fi considerată a fi o
contravenție, pentru că aceasta din urmă, așa cum prevede art. 41 pct. 1 din
Legea nr. 82/1991 rep. presupune doar efectuarea de operațiuni
economico-financiare, fără să fie înregistrate în contabilitate;
Instanța de
apel nu a reținut astfel critica adusă de apelantul inculpat L.M., privitor la
caracterul penal al faptei săvârșite, neputând dispune achitarea acestuia în
temeiul art. 11 pct. 2 lit. a) C. proc. pen., rap. la art. 10 lit. b) C. proc.
pen.
În continuare,
instanța de apel nu a dispus achitarea acestuia nici în temeiulart. 11 pct. 2 lit.
a) C. proc. pen., rap. la art. 10 lit. b)
1
C. proc. pen., constatând
că nu sunt aplicabile, așa cum susține inculpatul, prevederile art. 10 din
Legea nr. 241/2005.
Astfel,
potrivit prevederilor legale mai sus amintite se poate aplica inculpatului o
sancțiune administrativă, în cazul săvârșirii unei infracțiuni de evaziune
fiscală, însă doar dacă în cursul urmăririi penale sau al judecății, până la
primul termen de judecată, inculpatul acoperă integral prejudiciul cauzat: Or,
în cauză, inculpatul L.M. nu a acoperit nici măcar în parte prejudiciul reținut
a fi adus bugetului de stat prin fapta sa.
De asemenea, în
mod corect instanța de fond a înlăturat apărările inculpatului, privind
cuantumul prejudiciului, dar și concluziile suplimentului la raportul de
expertiză care au calculat un prejudiciu adus bugetului de stat de 134.156,68
lei, reprezentând T.V.A. și impozit pe profit, calcul la care s-a avut în
vedere reducerea de 70% aplicată la o parte din marfa