ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 3846/2011

ÎCCJ, Secția a II-a civilă, Decizia nr. 3846/2011 (Înalta Curte de Casație și Justiție, 2011)

Ședința publică de la 24 noiembrie 2011

Asupra recursului de

față;

Din examinarea

actelor și lucrărilor dosarului, constată următoarele:

Prin sentința

comercială nr. 591 din 26 octombrie 2010, pronunțată de Tribunalul Arad în

dosarul nr. 4453/108/2010 s-a admis acțiunea formulată de reclamanta SIF Banat

Crișana SA, sub nr. J02/1898/ 1992, având codul unic de înregistrare 2761040,

număr de înregistrare în Registrul C.N.V.M. PJR09SIIR/020002 din 2 februarie

2006 în contradictoriu cu pârâta SC A. SA Arad cu sediul în Arad, jud. Arad,

înregistrată la ORC de pe lângă Tribunalul Arad sub nr. J02/06/ 1991, având

codul unic de înregistrare 1703521 și în consecință:

S-a constatat

nulitatea absolută a Hotărârii adoptate în cadrul Adunării Generale

Extraordinare a Acționarilor SC A. SA din data de 8 iulie 2010. S-a dispus

menționarea prezentei hotărâri în Registrul Comerțului și publicarea în Monitorul

Oficial al României, partea IV-a la rămânerea irevocabilă a hotărârii. A obligat

pârâta la plata sumei de 12,3 lei cheltuieli de judecată către reclamant

reprezentând taxe de timbru.

Pentru a hotărî

astfel, prima instanță a reținut că prin reducerea numărului administratorilor

de la 5 la 3, operată din 31 martie 2004 se tinde la înfrângerea prevederilor

imperative ale legislației pieței de capital, privind metoda votului cumulativ,

indiferent de acordul/dezacordul reclamantei SIF Banat Crișana.

S-a mai reținut că

netransmiterea de către o societate listată emitentă a informației referitoare

la convocarea adunării generale către C.N.V.M. spre a fi publicată în Buletinul

Electronic atrage neregularitatea convocatorului și constituie o cauză de

nulitate a hotărârii adunării generale, în accepțiunea art. 132 alin.(2) din

Legea 31/1990.

Împotriva sentinței

comerciale nr. 591 din 26 octombrie 2010, pronunțată de Tribunalul Arad în

dosarul nr. 4453/108/2010 a declarat apel pârâta SC A. SA Arad prin care a solicitat

modificarea în tot a sentinței atacate, iar pe cale de consecință respingerea

cererii formulata de SIF Banat Crișana, ca fiind netemeinică și nelegală.

Prin

decizia comercială nr. 123 din 5

mai 2011

Curtea de Apel Timișoara, secția comercială, a respins apelul declarat de

pârâtă.

Pentru a hotărî

astfel instanța de apel a reținut că aspectele cauzei vizează nulitatea

absolută a Hotărârii Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor SC A. SA

Arad din data de 08 iulie 2010 datorită, pe de o parte, nelegalei convocări a

adunării, iar pe de altă parte, încălcării unor dispoziții speciale ce

reglementează numărul membrilor de administratori ce pot fi desemnați de o

societate comercială admisă la tranzacționare pe o piață reglementată.

În ceea ce privește convocarea

adunării generale extraordinare a acționarilor, problema dezbătută se referă la

nerespectarea modalităților de publicare a convocatorului adunării generale.

În acest sens, starea

de fapt confirmă, iar părțile sunt de acord că acest convocator a fost publicat

în condițiile Legii societății comerciale în Monitorul Oficial al României și

într-un ziar de largă răspândire din localitate.

Totuși procedura de

convocare prezintă un viciu prin încălcarea prevederilor art. 131 alin. (1) din

Regulamentul C.N.V.M. nr. 1/2006 care cere ca raportul privind convocarea să

fie transmis la C.N.V.M. și operatorului pieții reglementate dar și publicarea

în Buletinul electronic al C.N.V.M.

Or, tocmai această

publicare nu a fost îndeplinită de către societatea pârâtă, iar invocarea de către

aceasta a adresei nr. 15666 din 2 august 2010 a Comisiei nu înlătură lipsa publicării

deoarece, din conținutul său se deduce doar dovedirea transmiterii raportului

nu și publicarea lui.

Al doilea aspect se

referă la însăși conținutul măsurii dispuse prin această hotărâre, respectiv

reducerea numărului de administratori de la 5 la 3 membri, or ea încalcă art. 235

alin. (2) din Legea nr. 297/2004 și este fără relevanță situația faptică a

societății pârâte din anul 2004 până la data adoptării hotărârii.

Împotriva acestei

decizii a declarat recurs pârâta SC A. SA Arad invocând motivul de nelegalitate

prevăzut de art. 304 pct. 9 C. proc. civ. în temeiul căruia a solicitat

admiterea recursului, admiterea apelului și respingerea cererii formulate de

SIF Banat Crișana.

În dezvoltarea în

fapt a recursului, recurenta a susținut, în esență, următoarele:

- Motivul și temeiul

legal al hotărârii AGEA din 8 iulie 2010 constă în faptul că în ședința AGA din

31 martie 2004 prin hotărârea nr. 6 cu votul reclamantei s-a aprobat reducerea

numărului de membrii în consiliul de administrație de la 5 la 3. Din acel

moment – 31 martie 2004 și până în prezent consiliul de administrație al

societății a funcționat cu 3 membrii, cu consimțământul expres al reclamantei

astfel că aceasta din urmă nu este îndreptățită să atace hotărârea AGEA din

trebuie sancționat cu respingerea cererii.

- Prin modificarea

statutului nu se înfrânge dreptul vreunui acționar de a solicita vot cumulativ

cu ocazia adunărilor generale de alegere a administratorilor.

- Greșit s-a reținut

că nu au fost respectate regulile de convocare, respectiv că nu s-a publicat

convocatorul AGEA în Buletinul Electronic al C.N.V.M. S-a depus la dosarul

primei instanțe adresa C.N.V.M. care confirmă faptul că s-a înregistrat

raportul aferent convocării AGEA. Nepublicarea convocatorului în Buletinul

Electronic al C.N.V.M. nu este motiv de nulitate absolută.

Intimata SIF Banat

Crișana prin întâmpinare a invocat excepția nulității recursului și pe fond a

solicitat respingerea recursului ca nefondat.

Recurenta a depus

note scrise solicitând admiterea recursului.

Recursul este

nefondat.

Analizând motivele de

recurs prin prisma dispozițiilor legale se apreciază că instanța de apel a

pronunțat o hotărâre legală și temeinică care nu poate fi reformată prin

recursul declarat de pârâtă.

Excepția nulității

recursului invocată de intimată este nefondată întrucât dezvoltarea în fapt

face posibilă încadrarea criticilor în motivul de nelegalitate prevăzut de art.

304 pct. 9 C. proc. civ.

În mod legal

instanțele au apreciat că hotărârea AGEA din 8 iulie 2010 a SC A. SA Arad este

lovită de nulitate absolută. Această hotărâre de modificare a statutului

pârâtei [art. 21 alin. (1)] în sensul reducerii numărului de administratori de

la 5 la 3 membri tinde la înfrângerea prevederilor imperative ale legislației

pieței de capital privind metoda votului cumulativ, în concret art. 235 alin. (2)

din Legea nr. 297/2004.

În mod judicios a

reținut instanța de apel, că este fără relevanță situația faptică a societății

pârâte din anul 2004 până la data hotărârii. Îndeplinirea cerințelor din art. 132

alin. (2) nu poate să se stabilească decât prin trimitere la soluția din data

când s-a adoptat hotărârea atacată și reclamanta are calitatea procesuală și

interesul de a ataca hotărârea A.G.A. în condițiile art. 132 alin. (2) din

Legea nr. 31/1990 întrucât nu a participat la ședința din 8 iulie 2010.

Faptul că C.N.V.M. nu

a sancționat societatea începând cu 2004 și până la zi în legătură cu numărul

de administratori nu poate constitui temei ca în anul 2010 să adopte o hotărâre

AGA contrară legii așa cum corect a reținut instanța de apel.

Constatarea nulității

absolute a hotărârii prin prisma motivului de nulitate analizat mai sus face

inutilă analiza celorlalte motive de nulitate invocate de reclamantă.

Pentru considerentele

expuse se apreciază că instanța de apel a aplicat și interpretat corect

dispozițiile legale incidente cauzei, încât în temeiul art. 312 C. proc. civ.

Înalta Curte urmează a respinge recursul pârâtei ca nefondat.

PENTRU

ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE

LEGII

D E C I D E

Respinge excepția

nulității cererii de recurs.

Respinge ca nefondat

recursul declarat de pârâta SC A. SA împotriva deciziei comerciale nr. 123 din

5 mai 2011 a Curții de Apel Timișoara, secția comercială.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședință

publică, astăzi 24 noiembrie 2011.