- Instanța
- Curtea Europeană a Drepturilor Omului
- Data
- 25 septembrie 2012
- Stat pârât
- NLD
- Concluzia
- Inadmisibil
K. împotriva Țărilor de Jos
Traducere în română Auto
Reclamantul, dl K, este un național afgan care s-a născut în 1953 și trăiește în Țările de Jos. Președintele a decis să nu dezvăluie identitatea reclamantului publicului (art. 47 § 3). El este reprezentat în fața Curții de către dna H.E. Visscher, avocat practicant în Dordrecht. Guvernul Țărilor de Jos („Guvernul”) este reprezentat de agentul adjunct al acestora, dna L. Egmond al Ministerului Afacerilor Externe. Faptele cazului, astfel cum au fost prezentate de părțile, pot fi rezumate după cum urmează. Reclamantul a fugit din Afganistan la 17 septembrie 1998 și a călătorit în Țările de Jos unde a sosit la 14 octombrie 1998 și a solicitat azil. El a fost ulterior alăturat în Țările de Jos de soțul său și patru dintre șase copii ai lor, acesta din urmă născut între 1984 și 1989. La date neespecificate, soțul reclamantului și patru fiice au fost acordate toate permise de ședere Țările de Jos.
La 16 februarie 2004, ministrul imigrației și integrării (ministrul voor Vreemdelingenzaken en Integration) a respins cererea de azil a reclamantului prin deținerea articolului 1F din Convenția de la Geneva din 1951 privind statutul refugiaților („Convenția pentru refugiații din 1951”) împotriva acestuia. Ministrul a bazat această decizie pe declarațiile reclamantului cu privire la cariera sa din 1982 până în 1992 în calitate de ofițer al Khadimat-e Atal'at-e Dowlati/Wezarat-e Amniyat-e Dowlati („KhAD/WAD”); serviciul de informații în timpul fostului regim comunist din Afganistan, în care a deținut ultima dată rangul de colonel, și raportul oficial general de evaluare a țării (algemeen ambtsbericht) privind Afganistan, elaborat la 29 februarie 2000 de Ministerul Afacerilor Externe din Olanda.
Potrivit acestui raport oficial, art. 1F din Convenția privind refugiații din 1951 ar putea fi ținut împotriva practică a tuturor reclamanților afgani de azil care, deținând gradul de locotenent al treilea sau mai mare, au lucrat în timpul regimului comunist pentru KHAD/WAD. Deși această decizie presupune că reclamantul nu mai stă în Țările de Jos și a fost obligat să părăsească țara, ministrul a hotărât, de asemenea, că, deocamdată, reclamantul nu va fi expulsat în Afganistan, deoarece nu ar putea fi exclus că, dacă se reîntoarce în Afganistan, ar avea un risc real de a fi supus unui tratament în contradicție cu art. 3 din convenție. La 15 martie 2004, reclamantul a depus un recurs împotriva acestei decizii la Curtea Regională (rechtbank) din Haga.
În hotărârea sa din 24 ianuarie 2005, Curtea Regională a acceptat recursul și a anulat decizia impugnată. Deși a fost de acord cu decizia ministrului și se referă la raționamentul de a deține art. 1F din Convenția privind refugiații din 1951 împotriva reclamantului, acesta a deținut, de asemenea, o decizie dată la 2 iunie 2004 de Divizia de Competență Administrativă (Afeling Bestuursrechtspraak) a Consiliului de Stat (Raad van State) și a observat că ministrul a recunoscut că în Afganistan reclamantul ar fi fost expus la riscul de tratament pronunțat la art. 3 din Convenție – că, de asemenea, ministrul ar fi trebuit să examineze dacă reclamantul a stabilit că art. 3 din Convenția constituie un obstacol durat pentru expulzarea sa în Afganistan.
În consecință, examinarea ministrului a fost incompletă. La 8 august 2006, ministrul a luat o nouă decizie cu privire la cererea de azil a reclamantului, susținând că nu s-a putut încheia din contul reclamantului – privit în contextul situației politice și sociale actuale din Afganistan – că există un risc real și previzibil că reclamantul, în cazul în care se reîntoarce în Afganistan, ar fi supus unui tratament în încălcarea articolului 3 din convenție. Ministrul a hotărât din nou să dețină art. 1F din Convenția privind refugiații din 1951 împotriva reclamantului și, în plus, a hotărât să impună reclamantului un ordin de excludere (îndepărtare).
În ceea ce privește faptul că reclamantul se bazează pe dreptul său de a respecta viața sa de familie în sensul articolului 8 din Convenție în Țările de Jos cu soțul său, copiii lor și un nepot născut în Țările de Jos, ministrul a constatat că ordinul de excludere implică o ingerință în drepturile reclamantului în temeiul prezentei dispoziții, dar că interesul general depășește interesele personale ale reclamantului. La 13 septembrie 2006, reclamantul a depus o obiecție (bezwaar) cu Ministrul împotriva deciziei de a impune un ordin de excludere. Întrucât acest ordin a fost imediat executor și obiecția nu a avut efect suspensiv, el a depus, de asemenea, o cerere la Curtea Regională a Haga pentru o măsură provizorie, adică o injuncție privind expulzarea sa în așteptarea procedurii de opoziție.
În aceeași dată, reclamantul a depus, de asemenea, un recurs la Curtea Regională de la Haga împotriva deciziei de respingere a cererii sale de azil. La 28 iunie 2007, Curtea Regională de la Haga ședința de la Haarlem a acceptat apelul reclamantului și a anulat hotărârea impugnată. La început, Comisia a remarcat că, din moment ce nu a fost interzis niciun recurs împotriva hotărârii din 24 ianuarie 2005, hotărârea de a deține art. 1F din Convenția privind refugiatul din 1951 împotriva reclamantului a devenit finală și că subiectul prezentului recurs este întrebarea dacă reclamantul a stabilit că ar avea un risc real de a fi supus unui tratament interzis în temeiul articolului 3 din Convenția dacă ar fi revenit în Afganistan și, în caz afirmativ, dacă acest risc constituia un obstacol susținut.
Remarcand faptul că, spre deosebire de decizia din 16 februarie 2004, s-a încheiat în hotărârea întemeiată în cauză că reclamantul nu a stabilit existența unui risc real de tratament în încălcarea articolului 3 în cazul în care a revenit în Afganistan, Curtea regională a constatat că acest aviz modificat nu a fost justificat în mod corespunzător. În consecință, acesta a trimis cazul ministrului Adjunct al Justiției (Staatssecretaris van Justitie; succesorul ministrului imigrației și integrării) pentru o nouă decizie. 10. La 3 iulie 2007, se pare că, la cererea reclamantului, misiunea afgană din Olanda a emis o declarație scrisă, confirmand că reclamantul „este un național afgan și nu a comis nici o infracțiune împotriva umanității în timpul datoriei sale în Afganistan”.
11. La 24 iulie 2007, ministrul adjunct a depus un apel împotriva hotărârii din 28 iunie 2007 la Divizia de Jurisdicție Administrativă. La 19 decembrie 2007, Divizia de Jurisdicție Administrativă a acceptat acest recurs, a anulat hotărârea din 28 iunie 2007 și a declarat inadmisibil apelul reclamantului din 13 septembrie 2006 împotriva deciziei de respingere a cererii de azil. Referindu-se la o hotărâre pe care a dat-o la 6 iulie 2006 (Jurisprudentie Vreemdelingenrecht [Reporturi privind legislația privind imigrația – JV] 2006/347), Divizia de Jurisdicție Administrativă a constatat că reclamantul nu a avut interes în determinarea recursului său atâta timp cât ordinul de excludere care a fost, de asemenea, impus, nu ar putea duce la șederea legală.
12. La 3 martie 2008, judecătorul mijloacelor provizorii (voorzienden-rechter) al Curții Regionale de la Haga, ședința la Haarlem, a acordat reclamantului o cerere de injuncție cu privire la expulzarea sa în așteptarea procedurii de opoziție la decizia de a-i impune un ordin de excludere. 13. La 16 ianuarie 2009, ministrul adjunct a respins opoziția reclamantului din 13 septembrie 2006. Ministrul adjunct a remarcat că decizia de a deține art. 1F din Convenția privind refugiații din 1951 împotriva reclamantului a devenit finală și că, din acest motiv, ar putea fi impusă o decizie de excludere.
Ministrul adjunct a susținut că declarația misiunii afgane în Olanda nu a modificat decizia, care a devenit deja finală, că art. 1F este aplicabil, deoarece această declarație nu a furnizat elemente concrete pentru a pune îndoieli cu privire la corectitudinea și completitatea informațiilor conținute în raportul oficial din 29 februarie 2000. În ceea ce privește art. 3 din Convenție, ministrul adjunct a constatat că reclamantul, menționând contul său de azil și activitățile sale în Afganistan, a stabilit că se teme bine de a presupune că, dacă se reîntoarce în Afganistan în situația actuală, ar avea un risc real de a fi supus tratamentului pronunțat de această dispoziție. Cu toate acestea, acest lucru nu presupune că reclamantul a fost eligibil pentru un titlu de ședere, ceea ce depindea de întrebarea dacă acest risc constituie un obstacol susținut.
Cu privire la acest punct, ministrul adjunct a concluzionat că nu a fost stabilit că acest lucru este cazul și că nu exista niciun motiv pentru a considera că reținerea unui permis de ședere de la solicitant este disproporționată. În ceea ce privește art. 8 din Convenție, ministrul adjunct a reiterat că decizia de a impune un ordin de excludere presupune o ingerință în dreptul reclamantului de a respecta viața sa de familie, dar, ținând seama de principiile directoare stabilite în hotărârea Curții în cazul Boultif v. Elveția, (n. 54273/00, § 48, ECHR 2001IX) și Üner v. Țările de Jos (n. 46410/99, § 58, CEHR 2006XII), a considerat – cu raționament extins – că interesul siguranței publice și securitatea națională, precum și prevenirea crimei și protecția drepturilor și libertăților altor persoane au cântărit mai mult decât interesul reclamantului pentru o viață de familie neinterzisă.
Ministrul adjunct a concluzionat că interferența a fost justificată și nu în încălcarea articolului 8. 14. Apelul reclamantului împotriva acestei decizii a fost respins la 29 aprilie 2010 de către Curtea Regională de la Haga care stă la Middelburg. Acesta este de acord cu ministrul adjunct că decizia luată la 16 februarie 2004 de a deține art. 1F din Convenția privind refugiații din 1951 împotriva reclamantului a devenit finală și că reclamantul nu a demonstrat că art. 3 din Convenția constituie un obstacol susținut pentru expulzarea sa în Afganistan. În ceea ce privește art. 8 din Convenție, acesta a afirmat: „Nu este în litigiu că ordinul de excludere implică interferențe în viața de familie a recurentei.
În evaluarea dacă o astfel de interferență este justificată, principiile orientative prevăzute în hotărârea Curții Europene a Drepturilor Omului din 2 august 2001, JV 2001/254 (Boultif v. Elveția) și completată în hotărârea din 18 octombrie 2006, JV 2006/417 (Üner v. Țările de Jos) trebuie luată în considerare în mod explicit. În ceea ce privește evaluarea interesului general al statului împotriva vieții personale a recurentei, trebuie abordate nu numai principiile separate, ci și aceste principii trebuie luate în considerare în corelația lor. De asemenea, trebuie să se examineze dacă impunerea unui ordin de excludere, având în vedere și consecințele sale, este proporțională. Trebuie să existe un echilibru echitabil între interesele implicate.
Se remarcă că, la achiziționarea deciziei, viceministrul a luat în considerare principiile de mai sus, și „criteriile Boultif”. Prin recurs, recurentul a pur și simplu susținut că, în decizia impușită, subministrul adjunct nu a efectuat o evaluare bazată pe principiile de orientare, ci a considerat că interesul siguranței publice și securitatea națională ar trebui să depășească interesul recurentei pentru o viață de familie neinterzisă. Curtea Regională consideră că, în critica sa cu privire la evaluarea extinsă a ministrului adjunct, recurentul nu s-a concentrat suficient pe (parte din) această evaluare.
În opinia Curții Regionale, ministrul adjunct ar putea concluziona că ordinul de excludere nu încălcă art. 8 din Convenție.” 15. Apelul ulterior al reclamantului la Divizia Jurisdicției Administrative a fost respins la 30 noiembrie 2010. Acesta a susținut hotărârea din 29 aprilie 2010. În măsura în care reclamantul se bazează pe art. 8 din Convenție, divizia a deținut: „În decizia din 16 ianuarie 2009, ministrul adjunct a echilibrat interesul general – care este servit de protecția siguranței publice, precum și de prevenirea criminalității și a protecției drepturilor și libertăților altor persoane – împotriva interesului personal al extratereștului de a exercita viața sa de familie în Țările de Jos cu soția și copiii și, în acest sens, a atribuit o greutate decisivă interesului general.
În acest sens, Ministrul Adjunct a avut în vedere „principiile de conducere” formulate de Curtea Europeană a Drepturilor Omului în hotărârea ... Boultif c. Elveția și criteriile suplimentare menționate în ... Üner c. Olanda. Ministrul Adjunct a atașat o importanță substanțială la faptul că art. 1F din Convenția privind refugiații din 1951 a fost reținut împotriva extratereșorului. Ministrul Adjunct a luat în considerare, în plus, faptul că extraterestrul a trăit în afara Țărilor de Jos în cea mai mare parte a vieții sale și, prin urmare, poate fi considerat capabil de a se suferi în mod independent într-o altă țară. Ministrul Adjunct a adoptat în continuare poziția că, deși s-a petrecut o perioadă considerabilă de timp de la faptele pentru care este considerat străin responsabil, având în vedere gravitația lor, interesul ordinului public cântărește mai mult.
În ceea ce privește membrii familiei extratereștrilor, ministrul adjunct a luat opinia că, deși în momentul adoptării deciziei, existau un obstacol obiectiv pentru exercitarea vieții familiale în cauză în Afganistan, acest lucru nu a modificat faptul că nu a apărut că există un obstacol obiectiv pentru exercitarea vieții familiale într-o altă țară. Potrivit ministrului adjunct, ar putea fi de așteptat ca membrii familiei extratereștri să-l urmărească într-o altă țară. Ministrul adjunct a constatat că este relevant că – la momentul deciziei – trei copii ai extratereștului au ajuns în adultă, în timp ce nu părea că există „mai mult decât legături emoționale normale” între ei și extratereștrii.
De asemenea, unul dintre copii era – la momentul deciziei – șaisprezece și astfel, potrivit ministrului adjunct, nu a solicitat îngrijire zilnică de către părinți. Potrivit ministrului adjunct, nu ar putea, de asemenea, fi exclus faptul că acest copil, în compania părinților ei, ar putea să se adapteze într-o altă țară decât Țările de Jos. În sfârșit, viceministrul a considerat că membrii familiei ar putea, de asemenea, să mențină contact cu extraterestru fără a rămâne în Țările de Jos. Având în vedere decizia din 16 ianuarie 2009, Curtea regională nu a acceptat în mod corect argumentul extraterestru că ministrul adjunct nu a dat motive suficiente pentru concluzia că ordinul de excludere nu încălcă art. 8 din convenție.
Faptul că extraterestru nu a fost condamnat în mod penal nu înseamnă că deținerea împotriva lui din art. 1F din Convenția pentru refugiați din 1951 este o bază insuficientă pentru ingerința în dreptul său de a respecta această viață de familie. Până la 1 aprilie 2001, admiterea, reședința și expulzarea extratereștrilor au fost reglementate prin Legea din 1965 privind extratereștrii (Vreemdelingenwet). Mai multe norme au fost stabilite în Decretul privind extratereștrii (Vreemdelingenbesluit), în Regulamentul privind extratereștrii (Vreorschrift Vreemdelingen) și în Orientările privind punerea în aplicare a Actului privind extratereștrii (Vreemdelingencirculaire). La 1 aprilie 2001, Legea din 1965 privind extratereștrii a fost înlocuită cu Legea din 2000 privind extratereștrii.
În aceeași dată, Decretul privind extratereștrii, Regulamentul privind extratereștrii și Liniile directoare privind punerea în aplicare a Legii din 2000 privind extratereștrii se aplică procedurilor în temeiul Legii din 2000 privind extratereștrii, cu excepția cazului în care se indică altfel în prezenta Lege. 17. În conformitate cu art. 29 din Legea privind extratereștrii din 2000, un străin este eligibil pentru un permis de ședere în scopul azilului în cazul în care, printre altele, este refugiat în sensul Convenției pentru refugiați din 1951 sau - el a stabilit că are motive solide să presupună că va avea un risc real de a fi supus torturelor sau altor tratamente sau pedepsiri crude sau degradante în cazul în care a fost expulsat în țara de origine.
18. În cazul în care clauza de excludere în temeiul articolului 1 F din Convenția privind refugiații din 1951 este reținută împotriva unui solicitant de azil, extraterestrul în cauză pierde orice protecție care ar fi fost disponibilă în temeiul prezentei Convenții și, prin urmare, devine ineligibilă pentru permisul de ședere pentru azil în temeiul articolului 29 din Legea privind extratereștrii 2000 (art. 3.107 din Decretul privind extratereștrii 2000 și capitolul C1/4.6.4 din Orientările privind punerea în aplicare a Actului privind extratereștrii 2000). 19. În temeiul Legii privind extratereștrii din 2000, Curtea regională și Divizia Jurisdicțională Administrativă în cadrul procedurilor de recurs administrativ se referă numai la faptul că autoritatea executivă în cauză și-a exercitat competențele administrative într-un mod rezonabil și, având în vedere interesele în joc, ar fi putut fi luată în mod rezonabil decizia impugnată (marginale toeting).
Atât la Curtea Regională, cât și la Divizia Jurisdicțională Administrativă, este posibil să se solicite o măsură provizorie (voorlopige voorziening) în așteptarea rezultatului procedurii de recurs. 20. art. 67 din Legea privind extraterestrii din 2000 prevede că un resortisan străin poate fi declarat un străin nedorit, care implică impunerea unei ordine de excludere, pe motiv, printre altele, că reprezintă un pericol pentru siguranța publică sau securitatea națională și/sau că este în interesul relațiilor internaționale ale Țărilor de Jos. Un ordin de excludere constă în interzicerea rezidenții în Țările de Jos sau vizitării. 21. Un ordin de excludere, care este imediat executor, poate fi contestat în procedurile de recurs de drept administrativ în temeiul Legii administrative generale.
Astfel de proceduri de recurs nu au efect suspensiv automat. 22. art. 197 din Codul Penal (Wetboek van Strafrecht) prevede că un extraterestru care rămâne în Țările de Jos în timp ce știe că un ordin de excludere a comite o infracțiune penală pedepsită cu până la șase luni de închisoare sau cu o amendă de până la 7,600 euro. În conformitate cu competențele discreționale deținute de serviciul public de urmărire penală (opportunitiesbeginsel), acest serviciu rămâne să decidă în fiecare caz individual și în conformitate cu normele generale de politică definite de Consiliu de Procurori Generale (College van procureursgeneraal) fie că ar putea urmări sau nu.
23. Un ordin de excludere poate fi revocat, la cerere, în cazul în care extraterestrul în cauză a rezistat în afara Țărilor de Jos pentru o perioadă neîntreruptă de zece ani (art. 68 din Legea privind extratereștrii 2000)… Punerea în aplicare începând cu 1 ianuarie 2012 a Directivei 2008/115/CE a UE din 16 decembrie 2008 (pentru standardele și procedurile comune în statele membre de repatriere ilegală a resortisanților țărilor terțe) nu are consecințe în ceea ce privește persoanele pe care s-a impus un ordin de excludere și care au obținut forța res iudicata. Ordinele de excludere care sunt contestate în cadrul procedurii de recurs administrativ sau în ceea ce privește care a fost depusă o cerere de revocare pot fi înlocuite cu o interdicție de intrare (inreisverbod) în sensul directivei și o decizie în acest sens poate fi contestată în cadrul procedurii de recurs administrativ.
25. În conformitate cu art. 45 din Legea privind extratereștrii din 2000, o decizie care respinge solicitarea unui extraterestru de admitere în Țările de Jos are, printre altele, următoarele consecințe juridice: - extraterestru nu mai rezistă legal în Țările de Jos; - este obligat să părăsească Țările de Jos în termen de patru săptămâni; - sunt autorizate oficialii încredințați cu supravegherea extratereștrilor – dacă extraterestru nu a părăsit Țările de Jos în mod voluntar în cadrul întârzierii stabilite în acest scop – să continue îndepărtarea sa efectivă din Țările de Jos.
26. În conformitate cu Legea anterioară a extratereștrilor din 1965, a fost adoptată o decizie separată cu privire la fiecare dintre aceste consecințe juridice care ar putea fi contestate în cadrul unor proceduri distincte, care nu mai este posibilă în temeiul Legei privind extratereștrii din 2000 și, prin urmare, o decizie negativă privind o cerere de admitere este cunoscută sub denumirea de „decizie multifuncțională” (meeromvattende beschikking). 27. În conformitate cu dispozițiile Legii privind prestațiile (Statul de rezidență) (Koppelingswet), în vigoare începând cu 1 iulie 1998, și cu art. 10 din Legea privind extratereștrii din 2000 un străin care nu are reședință legală în Țările de Jos nu are dreptul la prestații în natură, facilități și prestații de securitate sociale eliberate prin decizia unei autorități administrative.
Derogarea este posibilă în cazul în care beneficiile se referă la educația pentru minori, furnizarea de asistență medicală esențială (de exemplu. prevenirea situațiilor care pun viața în pericol sau pierderea funcțiilor esențiale), prevenirea situațiilor care ar pune în pericol sănătatea publică constituie un risc pentru terți (de exemplu prevenirea bolilor infecțioase sau a îngrijirilor legate de sarcina și nașterea) sau furnizarea de asistență juridică pentru străinul în cauză. 28. Într-o hotărâre din 3 decembrie 2008 (LJN BG5955), Divizia Jurisdicție Administrativă a considerat că decizia de a continua cu înlăturarea efectivă nu constituie o decizie parțială independentă în cadrul deciziei multifuncționale privind o cerere de permis de ședere, că competența de a continua cu înlăturarea efectivă este un efect juridic ipso iure (rechtsgevolg van rechtswege) de refuzul unei astfel de cereri și că această competență nu este de caracter discrețional.
Cu toate că, în principiu, nu există nicio altă soluție care să aducă atingere unei decizii multiprofesionale, deoarece licența consecințelor sale a fost deja determinată în mod judiciar în procedura de recurs administrativ care impune refuzul de a admite extraterestru în cauză, Divizia Jurisdicției administrative a acceptat, de asemenea, că, în anumite circumstanțe excepționale, cum ar fi o modificare relevantă a circumstanțelor care au avut loc în timpul întârzierii între refuzul cererii de admitere și un act care vizează eliminarea efectivă (daadwerkelijke uitzettingshandeling), o opoziție (bezwaar) și apelul ulterior (beroep) pot fi depus împotriva unui act care vizează eliminarea efectivă.
În conformitate cu art. 72 § 3 din Legea privind extratereștrii din 2000, un astfel de act poate fi egalat cu o decizie oficială în sensul Legii administrative generale care poate fi contestată în procedura de recurs administrativ separat. 29. Un refuz pe baza articolului 1 F din Convenția privind refugiații din 1951 de a acorda un permis de reședință legat de azil nu implică neapărat faptul că extraterestrul în cauză va fi eliminat în mod eficient în țara sa de origine dacă acest lucru ar fi încălcat art. 3 din Convenția. 30. În două hotărâri pronunțate la, respectiv, 2 și 9 iunie 2004 (nus. 200308871/1 și 200308511/1), Divizia de Jurisdicție Administrativă a Consiliului de Stat a remarcat că, în conformitate cu art. 45 § 1 din Legea privind extratereștrii din 2000, refuzul de a acorda azil implică faptul că persoana în cauză ar trebui să părăsească Țările de Jos în mod voluntar, în lipsa căreia ar putea fi expulzată.
Acesta a acceptat faptul că un extraterestru – care a fost negat intrarea în temeiul articolului 1 F din Convenția din 1951, dar care nu a putut fi expulzat în țara sa de origine pe baza unui risc de a fi supus tratamentului în încălcarea articolului 3 – poate fi refuzat un permis de ședere. Totuși, acesta a subliniat dorința aparentă a legislatorului de a limita cât mai mult dimensiunea acestui grup. În cazul în care un solicitant de azil poate demonstra că art. 3 din Convenție constituie un obstacol susținut pentru expulzarea sa în țara de origine, autoritățile de imigrare nu au abordat întrebarea dacă expulziarea persoanelor în cauză ar fi încălcat art. 3, deoarece au examinat în primul rând dacă și au concluzionat că clauza de excludere a articolului 1 F se aplică.
Divizia de jurisdicție administrativă a concluzionat că, prin urmare, examinarea acestor cazuri a autorităților de imigrare a fost incompletă. 31. Aceste hotărâri au determinat o modificare a normelor relevante. În cazul în care s-a stabilit că o persoană, din motive bazate pe art. 3 din Convenție, nu poate fi expulsată în țara sa de origine, dar care, în conformitate cu art. 1 F din Convenția din 1951, nu este eligibilă pentru niciun fel de permis de ședere, nu se va întreprinde nici un act care vizează eliminarea efectivă, cel puțin atâta timp cât există aceste motive. Cu toate acestea, nu se va emite niciun titlu de reședință extraterestrului în cauză care rămâne sub obligația de a părăsi Țările de Jos la propunerea sa.
În continuare, este posibil să se efectueze îndepărtarea eficace a acestuia de îndată ce acest lucru nu mai presupune un risc de tratament contrar articolului 3 din țara de origine sau să se îndepărteze într-un stat terț dispus să accepte persoana în cauză. 32. Eligibilitatea pentru un eventual permis de ședere temporară regulară poate apărea atunci când obstacolul bazat pe art. 3 pentru returnarea extratereștului în țara sa de origine este de natură susținută.
În practică, o astfel de situație poate apărea după o perioadă de reședință ilegală în Țările de Jos a extraterestrului în cauză timp de cel puțin zece ani, în timp ce art. 3 continuă să intre în calea îndepărtării în țara sa de origine și fără nici o perspectiva de schimbare în această situație în viitorul previzibil, și în cazul în care extraterestrul în cauză a demonstrat că, în ciuda eforturilor sale cele mai bune, nu este posibil ca acesta să se mute într-o țară terță și în cazul în care reținerea continuă a unui permis de ședere ar fi disproporțională.
33. art. 1F din Convenția de la Geneva din 1951 privind statutul refugiaților, astfel cum a fost modificat de Protocolul din New York din 31 ianuarie 1967 prevede următoarele: „Dispozițiile prezentei Convenții nu se aplică oricărei persoane cu privire la care există motive serioase pentru a considera că: (a) a comis o crimă împotriva pacinței, a crimelor de război sau a crimelor împotriva umanității, astfel cum sunt definite în instrumentele internaționale elaborate pentru a face dispoziții în ceea ce privește astfel de crime; (b) a comis o infracțiune nepolitică gravă în afara țării de refugiu înainte de admiterea sa în țara respectivă ca refugiat; (c) a fost vinovat de acte contrar scopurilor și principiilor Națiunilor Unite.”
1. The applicant, Mr K, is an Afghan national who was born in 1953 and lives in the Netherlands. The President decided not to disclose the applicant’s identity to the public (Rule 47 § 3). He is represented before the Court by Ms H.E. Visscher, a lawyer practising in Dordrecht.
The Netherlands Government (“the Government”) are represented by their Deputy Agent, Ms L. Egmond of the Ministry for Foreign Affairs.
The facts of the case, as submitted by the parties, may be summarised as follows.
The applicant fled his native Afghanistan on 17 September 1998 and travelled to the Netherlands where he arrived on 14 October 1998 and applied for asylum. He was subsequently joined in the Netherlands by his spouse and four of their six children, the latter born between 1984 and 1989. On unspecified dates, the applicant’s spouse and four daughters were all granted Netherlands residence permits.
On 16 February 2004 the Minister for Immigration and Integration (Minister voor Vreemdelingenzaken en Integratie) rejected the applicant’s asylum request by holding Article 1F of the 1951 Geneva Convention relating to the Status of Refugees (“the 1951 Refugee Convention”) against him. The Minister based this decision on the applicant’s statements about his career from 1982 to 1992 as an officer in the Khadimat-e Atal’at-e Dowlati/Wezarat-e Amniyat-e Dowlati (“KhAD/WAD”); the intelligence service during the former communist regime in Afghanistan in which he had last held the rank of colonel, and the general official country assessment report (algemeen ambtsbericht) on Afghanistan, drawn up on 29 February 2000 by the Netherlands Ministry of Foreign Affairs. According to this official report, Article 1F of the 1951 Refugee Convention could be held against virtually every Afghan asylum seeker who, holding the rank of third lieutenant or higher, had worked during the communist regime for the KhAD/WAD. Although this decision entailed that the applicant was no longer lawfully staying in the Netherlands and was obliged to leave the country, the Minister further decided that for the time being the applicant would not be expelled to Afghanistan as it could not be excluded that, if returned to Afghanistan, he would run a real risk of being subjected to treatment contrary to Article 3 of the Convention.
On 15 March 2004 the applicant filed an appeal against this decision with the Regional Court (rechtbank) of The Hague. In its judgment of 24 January 2005, the Regional Court accepted the appeal and quashed the impugned decision. Although it agreed with the Minister’s decision and pertaining reasoning to hold Article 1F of the 1951 Refugee Convention against the applicant, it also held – referring to a ruling given on 2 June 2004 by the Administrative Jurisdiction Division (Afdeling Bestuursrechtspraak) of the Council of State (Raad van State) and noting that the Minister had acknowledged that in Afghanistan the applicant would be exposed to a risk of treatment proscribed by Article 3 of the Convention – that the Minister should also have examined whether the applicant had established that Article 3 of the Convention constituted a sustained obstacle to his expulsion to Afghanistan. Consequently, the Minister’s examination had been incomplete.
On 8 August 2006, the Minister took a fresh decision on the applicant’s asylum request, holding that it could not be concluded from the applicant’s account – viewed against the background of the current political and social situation in Afghanistan – that there existed a real and foreseeable risk that the applicant, if returned to Afghanistan, would be subjected to treatment in breach of Article 3 of the Convention. The Minister decided again to hold Article 1F of the 1951 Refugee Convention against the applicant and, furthermore, decided to impose an exclusion order (ongewenstverklaring) on the applicant. As to the applicant’s reliance on his right to respect for his family life within the meaning of Article 8 of the Convention in the Netherlands with his spouse, their children and one grandchild born in the Netherlands in the meantime, the Minister found that the exclusion order entailed an interference with the applicant’s rights under this provision but that the general interest outweighed the applicant’s personal interests.
On 13 September 2006, the applicant filed an objection (bezwaar) with the Minister against the decision to impose an exclusion order. As this order was immediately enforceable and the objection did not have suspensive effect, he also filed a request with the Regional Court of The Hague for a provisional measure, i.e. an injunction on his expulsion pending the objection proceedings. On the same date, the applicant also filed an appeal with the Regional Court of The Hague against the decision to reject his asylum request.
On 28 June 2007, the Regional Court of The Hague sitting in Haarlem accepted the applicant’s appeal and quashed the impugned decision. It noted at the outset that, since no appeal had been filed against the judgment of 24 January 2005, the decision to hold Article 1F of the 1951 Refugee Convention against the applicant had become final, and that the subject of the present appeal was the question whether the applicant had established that he would run a real risk of being subjected to treatment prohibited by Article 3 of the Convention if returned to Afghanistan, and, if so, whether that risk constituted a sustained obstacle. Noting that, in contrast to the decision of 16 February 2004, it had been concluded in the impugned decision at issue that the applicant had not established the existence of a real risk of treatment in violation of Article 3 in case of his return to Afghanistan, the Regional Court found that this changed opinion had not been duly reasoned. Accordingly, it remitted the case to the Deputy Minister of Justice (Staatssecretaris van Justitie; the successor to the Minister for Immigration and Integration) for a fresh decision.
On 3 July 2007, apparently at the applicant’s request, the Afghan mission in the Netherlands issued a written statement, confirming that the applicant “is an Afghan national and has not committed any crime against humanity during his duty in Afghanistan”.
On 24 July 2007, the Deputy Minister filed an appeal against the judgment of 28 June 2007 with the Administrative Jurisdiction Division. On 19 December 2007, the Administrative Jurisdiction Division accepted this appeal, quashed the judgment of 28 June 2007 and declared inadmissible the applicant’s appeal of 13 September 2006 against the decision to reject his asylum request. Referring to a ruling it had given on 6 July 2006 (Jurisprudentie Vreemdelingenrecht [Immigration Law Reports – “JV”] 2006/347), the Administrative Jurisdiction Division found that the applicant did not have an interest in a determination of his appeal since as long as the exclusion order which had also been imposed on him remained in force, the appeal in issue could never lead to lawful stay.
On 3 March 2008, the provisional-measures judge (voorzieningen-rechter) of the Regional Court of The Hague sitting in Haarlem granted the applicant’s request for an injunction on his expulsion pending the proceedings on his objection to the decision to impose an exclusion order on him.
On 16 January 2009, the Deputy Minister rejected the applicant’s objection of 13 September 2006. The Deputy Minister noted that the decision to hold Article 1F of the 1951 Refugee Convention against the applicant had become final and that for that reason an exclusion order could be imposed. The Deputy Minister held that the statement of the Afghan mission in the Netherlands did not alter the decision, which had already become final, that Article 1F was applicable, as this statement did not provide any concrete elements to cast doubts on the correctness and completeness of the information contained in the official report of 29 February 2000. As regards Article 3 of the Convention, the Deputy Minister found that the applicant, noting his asylum account and his activities in Afghanistan, had established that he had well-founded fears for assuming that, if returned to Afghanistan in the present day situation, he would run a real risk to be subjected to treatment proscribed by this provision. However, this did not entail that the applicant was eligible for a residence title. This was dependent on the question whether this risk constituted a sustained obstacle. On this point, the Deputy Minister concluded that it had not been established that this was the case and that there was no reason to hold that withholding a residence permit from the applicant was disproportionate. As regards Article 8 of the Convention, the Deputy Minister reiterated that the decision to impose an exclusion order entailed an interference with the applicant’s right to respect for his family life but, taking into account the guiding principles set out in the Court’s judgment in the cases of Boultif v. Switzerland, (no. 54273/00, § 48, ECHR 2001IX) and Üner v. the Netherlands ([GC], no. 46410/99, § 58, ECHR 2006XII), considered – with extensive reasoning – that the interest of public safety and national security, as well as the prevention of crime and the protection of the rights and freedoms of others weighed more heavily than the applicant’s interest in an undisturbed family life. The Deputy Minister concluded that the interference was justified and not in breach of Article 8.
The applicant’s appeal against this decision was rejected on 29 April 2010 by the Regional Court of The Hague sitting in Middelburg. It agreed with the Deputy Minister that the decision taken on 16 February 2004 to hold Article 1F of the 1951 Refugee Convention against the applicant had become final and that the applicant had not demonstrated that Article 3 of the Convention constituted a sustained obstacle to his expulsion to Afghanistan. As regard Article 8 of the Convention, it held: “It is not in dispute that the exclusion order entails interference in the appellant’s family life. In assessing whether such interference is justified, the guiding principles as set out in the ruling of the European Court of Human Rights of 2 August 2001, JV 2001/254 (Boultif v. Switzerland) and supplemented in the ruling of 18 October 2006, JV 2006/417 (Üner v. the Netherlands) must explicitly be taken into consideration. In weighing the general interest of the State against the appellant’s personal life not only the separate principles must be addressed but these must also be considered in their correlation. And it must also be examined whether the imposition of an exclusion order, having regard also to its consequences, is proportionate. There must be a fair balance between the interests involved. It is noted that the Deputy Minister, in reaching the decision, has taken into account the above principles, also referred to as “the Boultif criteria”. On appeal, the appellant has merely submitted that in the impugned decision the Deputy Minister has not made an assessment based on the guiding principles but only considered that the interest of public safety and national security ought to outweigh the appellant’s interest in an undisturbed family life. The Regional Court considers that, in his criticism of the extensive assessment by the Deputy Minister, the appellant has not sufficiently focussed on (parts of) that assessment. In the opinion of the Regional Court, the Deputy Minister could conclude that the exclusion order does not violate Article 8 of the Convention.”
The applicant’s subsequent appeal to the Administrative Jurisdiction Division was dismissed on 30 November 2010. It upheld the judgment of 29 April 2010. In so far as the applicant relied on Article 8 of the Convention, the Division held: “In the decision of 16 January 2009, the Deputy Minister has balanced the general interest – which is served by the protection of public safety as well as the prevention of crime and the protection of the rights and freedoms of others – against the alien’s personal interest in exercising his family life in the Netherlands with his wife and children and in this has attributed decisive weight to the general interest. In so doing, the Deputy Minister has had regard to the “guiding principles” formulated by the European Court of Human Rights in the judgment of ... Boultif v. Switzerland and the additional criteria cited in ... Üner v. the Netherlands. The Deputy Minister has attached substantial weight to the fact that Article 1F of the 1951 Refugee Convention has been held against the alien. The Deputy Minister has further taken into account that the alien has lived outside of the Netherlands for the greatest part of his life and can therefore be considered capable of independently fending for himself in another country. The Deputy Minister has further adopted the position that, although a considerable period of time has elapsed since the facts occurred for which the alien is being held responsible, in view of their gravity the interest of public order weighs more heavily. As regards the alien’s family members, the Deputy Minister has taken the view that, although at the time the decision was taken there was an objective obstacle to the family life at issue being exercised in Afghanistan, this did not alter the fact that it had not appeared that there was an objective obstacle to family life being exercised in another country. According to the Deputy Minister, it could be expected of the alien’s family members to follow him to another country. The Deputy Minister has found it to be of relevance that – at the time of the decision – three children of the alien had reached adulthood whereas it had not appeared that there existed “more than normal emotional ties” between them and the alien. Also, one of the children was – at the time of the decision – sixteen and thus, according to the Deputy Minister, did not require daily care by the parents. According to the Deputy Minister, it could also not be excluded that this child, in her parents’ company, could adjust in a country other than the Netherlands. The Deputy Minister has lastly considered that the family members could also maintain contact with the alien without the latter staying in the Netherlands. Having noted the decision of 16 January 2009, the Regional Court has correctly not accepted the alien’s argument that the Deputy Minister had given insufficient reasons for the finding that the exclusion order does not violate Article 8 of the Convention. The fact that the alien has not been criminally convicted does not mean that the holding against him of Article 1F of the 1951 Refugee Convention is an insufficient basis for interference with his right to respect for this family life. The grievance fails.” No further appeal lay against this ruling.
Until 1 April 2001, the admission, residence and expulsion of aliens were regulated by the Aliens Act 1965 (Vreemdelingenwet). Further rules were laid down in the Aliens Decree (Vreemdelingenbesluit), the Regulation on Aliens (Voorschrift Vreemdelingen) and the Aliens Act Implementation Guidelines 1994 (Vreemdelingencirculaire). On 1 April 2001, the Aliens Act 1965 was replaced by the Aliens Act 2000. On the same date, the Aliens Decree, the Regulation on Aliens and the Aliens Act Implementation Guidelines were replaced by new versions based on the Aliens Act 2000. The General Administrative Law Act (Algemene Wet Bestuursrecht) applies to proceedings under the Aliens Act 2000, unless indicated otherwise in this Act.
Under article 29 of the Aliens Act 2000, an alien is eligible for a residence permit for the purpose of asylum if, inter alia, - he or she is a refugee within the meaning of the 1951 Refugee Convention, or - he or she has established that he or she has well-founded reasons to assume that he or she will run a real risk of being subjected to torture or other cruel or degrading treatment or punishment if expelled to the country of origin.
If the exclusion clause under Article 1 F of the 1951 Refugee Convention is held against an asylum seeker, the alien concerned loses any protection which might have been available under this Convention and, consequently, becomes ineligible for a residence permit for asylum under article 29 of the Aliens Act 2000 (article 3.107 of the Aliens Decree 2000 and Chapter C1/4.6.4 of the Aliens Act Implementation Guidelines 2000).
Under the Aliens Act 2000, judicial review by the Regional Court and the Administrative Jurisdiction Division in administrative law appeal proceedings only addresses whether the executive authority concerned has exercised its administrative powers in a reasonable manner and, in the light of the interests at stake, could reasonably have taken the impugned decision (marginale toetsing). Both before the Regional Court and the Administrative Jurisdiction Division it is possible to apply for a provisional measure (voorlopige voorziening) pending the outcome of the appeal proceedings.
Article 67 of the Aliens Act 2000 provides that a foreign national may be declared an undesirable alien, entailing the imposition of an exclusion order, on the ground, inter alia, that he or she poses a danger to public safety or national security and/or that it is in the interests of the international relations of the Netherlands. An exclusion order entails a ban on residing in or visiting the Netherlands.
An exclusion order, which is immediately enforceable, can be challenged in administrative law appeal proceedings under the terms of the General Administrative Law Act. Such appeal proceedings do not have automatic suspensive effect.
Article 197 of the Criminal Code (Wetboek van Strafrecht) provides that an alien who stays in the Netherlands while he or she knows that an exclusion order has been imposed on him or her commits a criminal offence punishable by up to six months’ imprisonment or a fine of up to 7,600 euros. In accordance with the discretionary powers held by the public prosecution service (opportuniteitsbeginsel), it remains for that service to decide in each individual case and in line with the general policy rules defined by the Board of Procurators General (College van procureursgeneraal) whether to prosecute or not.
An exclusion order may be revoked, upon request, if the alien concerned has been residing outside the Netherlands for an uninterrupted period of ten years (article 68 of the Aliens Act 2000). Such revocation entitles the alien to seek readmission to Netherlands territory subject to the conditions that are applicable to every alien.
The implementation as from 1 January 2012 of EU Directive 2008/115/EC of 16 December 2008 (on common standards and procedures in Member States for returning illegally staying third-country nationals) has no consequences in respect of persons on whom an exclusion order has been imposed and which has obtained the force of res iudicata. Exclusion orders which are being challenged in administrative appeal proceedings or in respect of which a request for revocation has been filed may be replaced by an entry ban (inreisverbod) within the meaning of the Directive and a decision to that effect can be challenged in administrative appeal proceedings.
Pursuant to article 45 of the Aliens Act 2000, a decision rejecting an alien’s request for admission to the Netherlands automatically has, amongst others, the following legal consequences: - the alien is no longer lawfully residing in the Netherlands; - he/she is required to leave the Netherlands within four weeks; - officials entrusted with the supervision of aliens are authorised – if the alien has not voluntarily left the Netherlands within the delay fixed for this purpose – to proceed with his/her effective removal from the Netherlands.
Under the preceding Aliens Act 1965, a separate decision was given in respect of each of these legal consequences which could each be challenged in distinct proceedings. This is no longer possible under the Aliens Act 2000 and a negative decision on an admission request is therefore known as a so called “multi-purpose decision” (meeromvattende beschikking).
Pursuant to the provisions of the Benefit Entitlement (Residence Status) Act (Koppelingswet), in force as from 1 July 1998, and article 10 of the Aliens Act 2000 an alien who does not have lawful residence in the Netherlands is not entitled to any benefits in kind, facilities and social security benefits issued by decision of an administrative authority. Derogation is possible if the benefits relate to education for minors, the provision of essential medical care (i.e. prevention of life-threatening situations or loss of essential functions), the prevention of situations that would jeopardise public health of pose a risk for third parties (for instance prevention of infectious diseases, or care related to pregnancy and childbirth) or the provision of legal assistance to the alien concerned.
In a ruling of 3 December 2008 (LJN BG5955), the Administrative Jurisdiction Division considered that the decision to proceed with effective removal does not constitute an independent partial decision within the multi-purpose decision on a request for a residence permit, that the competence to proceed with effective removal is a legal effect ipso iure (rechtsgevolg van rechtswege) of the refusal of such a request, and that this competence is not of a discretionary nature. Although reiterating that in principle no further remedy lies against a multi-purpose decision as the lawfulness of its consequences has already been judicially determined in the administrative appeal proceedings challenging a refusal to admit the alien concerned, the Administrative Jurisdiction Division also accepted that in certain exceptional circumstances, such as a relevant change of circumstances having occurred during the delay between the refusal of the admission request and an act aimed at effective removal (daadwerkelijke uitzettingshandeling), an objection (bezwaar) and subsequent appeal (beroep) may be filed against an act aimed at effective removal. Under the terms of article 72 § 3 of the Aliens Act 2000, such an act can be equated with a formal decision within the meaning of the General Administrative Law Act which can be challenged in separate administrative appeal proceedings.
A refusal on the basis of Article 1 F of the 1951 Refugee Convention to grant an asylum-related residence permit does not necessarily imply that the alien concerned will be effectively removed to his or her country of origin if that would be in breach of Article 3 of the Convention.
In two rulings handed down on, respectively, 2 and 9 June 2004 (nos. 200308871/1 and 200308511/1), the Administrative Jurisdiction Division of the Council of State noted that, according to article 45 § 1 of the Aliens Act 2000, a refusal to grant asylum entailed that the person concerned should leave the Netherlands voluntarily, failing which he or she could be expelled. It accepted that an alien – who was denied entry pursuant to Article 1 F of the 1951 Convention but who could not be expelled to his or her country of origin on the basis of a risk of being subjected to treatment in breach of Article 3 – can be denied a residence permit. It did however underline the legislator’s apparent wish to limit the size of this group as much as possible. Where an asylum seeker is able to demonstrate that Article 3 of the Convention constitutes a sustained obstacle to his or her expulsion to the country of origin,, the immigration authorities had not dealt with the question whether the expulsion of the persons concerned would be in breach of Article 3, as they had first examined whether and concluded that the exclusion clause of Article 1 F applied. The Administrative Jurisdiction Division concluded that, therefore, the immigration authorities’ examination of these cases had been incomplete.
These rulings resulted in an amendment to the relevant rules. Where it has been established that a person, for reasons based on Article 3 of the Convention, cannot be expelled to his or her country of origin but who, pursuant to Article 1 F of the 1951 Convention, is ineligible for any kind of residence permit, no act aimed at effective removal will be undertaken, at least for as long as these reasons exist. However, no residence title will be issued to the alien concerned who remains under the obligation to leave the Netherlands at his or her own motion. It further remains possible to proceed with his or her effective removal as soon as this no longer entails a risk of treatment contrary to Article 3 in the country of origin or to proceed with removal to a third State willing to accept the person concerned.
Eligibility for an eventual temporary regular residence permit may arise when the obstacle based on Article 3 for the alien’s return to his/her country of origin is of a sustained nature. In practice, such a situation may arise after a period of unlawful residence in the Netherlands of the alien concerned for at least ten years whilst Article 3 continues to stand in the way of removal to his/her country of origin and without any prospect of change in that situation in the foreseeable future, and where the alien concerned has demonstrated that despite his/her best efforts there is no possibility for him/her to relocate to a third country, and where the continued withholding of a residence permit would be disproportional.
Article 1F of the 1951 Geneva Convention Relating to the Status of Refugees, as amended by the New York Protocol of 31 January 1967 provides as follows: “The provisions of this Convention shall not apply to any person with respect to whom there are serious reasons for considering that: (a) he has committed a crime against peace, a war crime, or a crime against humanity, as defined in the international instruments drawn up to make provision in respect of such crimes; (b) he has committed a serious non-political crime outside the country of refuge prior to his admission to that country as a refugee; (c) he has been guilty of acts contrary to the purposes and principles of the United Nations.”