2ri-9/16 — Intentarea procesului de insolvabilitate

prima instanţă, jud.: N. Cernat dosar nr. 2ri-351/2015 2ri-9/2016 DECIZIE 27 ianuarie 2016 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedinte, judecătorul Valeriu Doagă Judecătorii: Iuliana Oprea, Ala Cobăneanu, Dumitru Mardari, Galina Stratulat examinând recursul declarat de către Mihail Rusu şi Lidia Rusu, în pricina civilă la cererea introductivă a Societăţii cu Răspundere Limitată „Agroalianţă” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de sine, împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 21 octombrie 2015, prin care a fost admisă parţial cererea lichidatorului Întreprinderea Individuală „Sergiu Bevziuc” şi s-a dispus atragerea la răspundere subsidiară a asociaților Societăţii cu Răspundere Limitată „Agroalianţă”, Mihail Rusu şi Lidia Rusu cu încasarea în mod solidar a sumei c o n s t a t ă: La 13 februarie 2014, debitorul SRL „Agroalianţă”, în persoana administratorului Mihail Rusu, a adresat cerere introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate în privinţa SRL „Agroalianţă”, din motivul incapacității de plată a datoriilor scadente.

Prin încheierea instanţei de insolvabilitate din 19 februarie 2014 cererea introductivă a fost admisă spre examinare, fiind aplicate măsurile de asigurare cu numirea în calitate de administrator provizoriu ÎI „Bevziuc Sergiu”, care a fost obligat să notifice toate organele de resort despre aplicarea măsurilor de asigurare a masei debitoare şi să verifice mărimea şi componenţa masei debitoare cu prezentarea raportului şi a tabelului preliminar a creanţelor. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 09 aprilie 2014 a fost admisă cererea debitorului SRL „Agroalianţă” privind intentarea procesului de insolvabilitate.

Prin încheierea instanţei de insolvabilitate a Curţii de Apel Chişinău din 02 octombrie 2014 s-a dispus intentarea procedurii falimentului în privinţa SRL „Agroalianţă” în proces de insolvabilitate şi dizolvarea SRL „Agroalianţă”, fiind desemnat în calitate de lichidator al SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu” deţinătorul Certificatului de instruire profesională nr. 19317 din 08 iulie 2011. S-a dispus valorificarea şi lichidarea neîntârziată de către lichidatorul ÎI „Bevziuc Sergiu” a masei debitoare a SRL „Agroalianţă”, în condiţii cît mai avantajoase şi în timpul cel mai potrivit, numai cu acordul expres al comitetului creditorilor, în condiţiile Legii insolvabilităţii.

S-a obligat prezentarea de către lichidator ÎI „Bevziuc Sergiu” instanţei de insolvabilitate a unor rapoarte trimestriale referitoare la modul în care şi-a îndeplinit atribuţiile, precum şi o justificare a cheltuielilor de administrare a procedurii sau altor cheltuieli efectuate din patrimoniul debitorului, conform dispoziţiilor art. 72 al. (1) al Legii insolvabilităţii. Prin hotărîrea adunării creditorilor debitorului SRL „Agroalianţă” din 08 iulie 2015 s-a decis ca lichidatorul să înainteze cerere cu privire la atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a SRL „Agroalianţă” – Mihai Rusu şi Lidia Rusu.

La 15 iulie 2015, lichidatorul debitorului SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu” a depus în instanţa de insolvabilitate cerere, prin care a solicitat atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere Mihai Rusu şi Lidia Rusu, încasarea din contul fondatorilor SRL „Agroalianţă” a sumei de 12 889 721,31 lei, creanţe care nu sunt acoperite integral din masa debitoare, şi luarea măsurilor de asigurare prin aplicarea sechestrului pe bunurile mobile şi imobile ale lui Mihail Rusu şi Lidia Rusu. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 21 octombrie 2015 s-a admis parţial cererea lichidatorului debitorului SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu”, s-a dispus atragerea la răspundere subsidiară a asociaților SRL „Agroalianţă” - Mihail Rusu şi Lidia Rusu cu încasarea în mod solidar de la ultimii în folosul SRL „Agroalianţă” a sumei de 800 000 lei, în rest cererea s-a respins.

La 05 noiembrie 2015 Mihail Rusu şi Lidia Rusu au declarat recurs împotriva hotărîrii instanţei de insolvabilitate, solicitînd admiterea acestuia cu casarea hotărârii instanţei de insolvabilitate şi emiterea unei noi hotărîri de respingere a cererii lichidatorului. În motivarea recursului au indicat că, hotărârea instanţei de insolvabilitate este neîntemeiată şi ilegală, deoarece cererea lichidatorului este neîntemeiată. Susțin recurenţii că instanţa de insolvabilitate nu a examinat obiectiv cauza, în cazul în care doar Mihail Rusu gestiona întreprinderea, iar Lidia Rusu nu avea nimic în comun cu activitatea întreprinderii. Mai mult ca atît, invocă recurenţii că, instanţa nu a ţinut cont de prevederile art. 248 al Legii insolvabilităţii, or de către lichidator nu a fost demonstrată vinovăţia asociaților.

Totodată, indică asupra faptului că conform Legii insolvabilităţii, asociații societăţii cu răspundere limitată nu pot fi atrași la răspundere subsidiară. În conformitate cu art. 444 CPC, recursul se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. Studiind materialele dosarului, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul neîntemeiat şi care urmează a fi respins cu menţinerea hotărîrii instanţei de insolvabilitate din următoarele considerente. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină decizia instanţei de apel şi hotărârea primei instanţe.

Pe parcursul judecării pricinii s-a constatat că, la 13 februarie 2014, debitorul SRL „Agroalianţă”, în persoana administratorului Mihail Rusu, a adresat cerere introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate în privinţa SRL „Agroalianţă”, din motivul incapacității de plată a datoriilor scadente. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 19 februarie 2014 cererea introductivă a fost admisă spre examinare, fiind aplicate măsurile de asigurare cu numirea în calitate de administrator provizoriu ÎI „Bevziuc Sergiu”, care a fost obligat să notifice toate organele de resort despre aplicarea măsurilor de asigurare a masei debitoare şi să verifice mărimea şi componenţa masei debitoare cu prezentarea raportului şi a tabelului preliminar a creanţelor.

Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 09 aprilie 2014 a fost admisă cererea debitorului SRL „Agroalianţă” privind intentarea procesului de insolvabilitate. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 02 octombrie 2014 s-a dispus intentarea procedurii falimentului în privinţa SRL „Agroalianţă” în proces de insolvabilitate şi dizolvarea SRL „Agroalianţă”, fiind desemnat în calitate de lichidator al SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu” deţinătorul Certificatului de instruire profesională nr. 19317 din 08 iulie 2011. S-a dispus valorificarea şi lichidarea neîntârziată de către lichidatorul ÎI „Bevziuc Sergiu” a masei debitoare a SRL „Agroalianţă”, în condiţii cît mai avantajoase şi în timpul cel mai potrivit, numai cu acordul expres al comitetului creditorilor, în condiţiile Legii insolvabilităţii.

S-a obligat prezentarea de către lichidator ÎI „Bevziuc Sergiu” instanţei de insolvabilitate a unor rapoarte trimestriale referitoare la modul în care şi-a îndeplinit atribuţiile, precum şi o justificare a cheltuielilor de administrare a procedurii sau altor cheltuieli efectuate din patrimoniul debitorului, conform dispoziţiilor art. 72 al. (1) al Legii insolvabilităţii. Prin hotărîrea adunării creditorilor debitorului SRL „Agroalianţă” din 08 iulie 2015 s-a decis ca lichidatorul să înainteze cerere cu privire la atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a SRL „Agroalianţă” – Mihai Rusu şi Lidia Rusu.

La 15 iulie 2015, lichidatorul debitorului SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu” a depus în instanţa de insolvabilitate cerere, prin care a solicitat atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere Mihai Rusu şi Lidia Rusu, încasarea din contul fondatorilor SRL „Agroalianţă” a sumei de 12 889 721,31 lei, creanţe care nu sunt acoperite integral din masa debitoare, şi luarea măsurilor de asigurare prin aplicarea sechestrului pe bunurile mobile şi imobile ale lui Mihail Rusu şi Lidia Rusu. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 21 octombrie 2015 s-a admis parţial cererea lichidatorului debitorului SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu”, s-a dispus atragerea la răspundere subsidiară a asociaților SRL „Agroalianţă” - Mihail Rusu şi Lidia Rusu cu încasarea în mod solidar de la ultimii în folosul SRL „Agroalianţă” a sumei de 800 000 lei, în rest cererea s-a respins.

Analizând materialele cauzei în raport cu criticile formulate în recurs, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie conchide că hotărîrea recurată a fost adoptată în conformitate cu normele de drept material şi procedural şi este bazată pe aprecierea corectă şi completă a tuturor probelor şi circumstanţelor cauzei, motiv pentru care este considerată legală şi întemeiată. În susţinerea opiniei enunţate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră că hotărârea primei instanţe este întemeiată şi legală . Or, conform art. 68 alin. (2) Cod civil, fondatorul (membrul) persoanei juridice nu răspunde pentru obligaţiile persoanei juridice, iar persoana juridică nu răspunde pentru obligaţiile fondatorului (membrului), cu excepţiile stabilite de lege sau de actul de constituire.

Însă, potrivit art. 45 alin. (2) din Legea privind societățile cu răspundere limitată nr. 135 din 14 iunie 2007, în afară de obligaţiile enumerate în alin. (1) al acestui articol, asociatul are şi alte obligaţii stabilite de lege şi de actul de constituire. Este de observat că aceste texte de lege impun drept condiţii de răspundere a asociatului (fondatorului) cazurile stabilite de lege sau de actul de constituire.

La judecarea cauzelor ce ţin de intentarea procesului de insolvabilitate, legea care stabileşte obligaţiile asociatului (fondatorului) este Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012 care, la art. 1 alin. (2), stabileşte că, este aplicabilă persoanelor juridice, indiferent de tipul de proprietate şi forma juridică de organizare, întreprinzătorilor individuali, inclusiv titularilor de patentă de întreprinzător, societăților de asigurări, fondurilor de investiții, companiilor fiduciare, organizațiilor necomerciale, înregistrate în Republica Moldova în modul stabilit.

Astfel, conform art. 15 alin. (1) din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, în cazul insolvabilităţii debitorului din culpa fondatorilor (membrilor) lui, a membrilor organului executiv sau a unor alte persoane care au dreptul de a da indicaţii obligatorii pentru debitor ori care pot influența în alt mod acţiunile debitorului (insolvabilitate intenţionată), aceştia poartă răspundere subsidiară solidară faţă de creditori în măsura în care bunurile debitorului sînt insuficiente pentru executarea creanţelor creditorilor.

Conform art. 248 alin. (1) şi alin. (4) din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, se stabileşte că, dacă în cadrul procesului sînt identificate persoane cărora le-ar fi imputabilă apariția stării de insolvabilitate a debitorului, la cererea administratorului insolvabilităţii/ lichidatorului, instanţa de insolvabilitate poate dispune ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de membrii organelor lui de conducere şi/sau de supraveghere, precum şi de orice altă persoană, care i-au cauzat insolvabilitatea prin una dintre următoarele acţiuni: a) folosirea bunurilor sau creditelor debitorului în interes personal; b) desfășurarea unei activități comerciale în interes personal sub acoperirea debitorului; c) majorarea fictivă a pasivelor debitorului şi/sau deturnarea (ascunderea) unei părţi din activul debitorului; d) procurarea de fonduri pentru debitor la preturi exagerate; e) ținerea unei contabilități fictive sau contrare prevederilor legii, precum şi contribuirea la dispariția documentelor contabile, a documentelor de constituire şi a ștampilei; f) dispunerea continuării unei activități a debitorului care îl duce în mod vădit la incapacitate de plată; g) dispunerea, în luna precedentă încetării plăţilor, de a se plăti cu preferinţă unui creditor în dauna celorlalți creditori;

h) nedepunerea cererii de intentare a procesului de insolvabilitate conform prevederilor art.14; i) comiterea altor acţiuni care au adus daune proprietăţii debitorului. În caz de pluralitate, răspunderea persoanelor indicate este solidară, cu condiţia ca apariția stării de insolvabilitate să fie actuală sau anterioară perioadei în care şi-au exercitat mandatul ori au deţinut poziția ce ar fi putut cauza insolvabilitatea debitorului. Persoanele în cauză se pot apăra de solidaritate, dacă în organele colegiale de conducere ale debitorului s-au opus actelor sau faptelor care au cauzat insolvabilitatea sau dacă au lipsit de la luarea deciziilor care au cauzat insolvabilitatea şi au făcut să se consemneze, ulterior luării deciziei, opoziția lor la aceste decizii.

Așadar, din analiza prevederilor art. 15 şi 248 din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, rezultă că, în dependență de motivele apariţiei stării de insolvabilitate a debitorului, fondatorul (asociatul) va purta răspundere subsidiară solidară faţă de creditori sau la cererea administratorului insolvabilităţii/ lichidatorului, instanţa de insolvabilitate poate dispune ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de asociat (fondator).

Cît priveşte prevederile art. 9 alin. (3) din Legea privind societățile cu răspundere limitată, care stabilesc că asociații nu răspund pentru obligaţiile societăţii, se menţionează că raportînd prevederile date la prevederile art. 68 alin. (2) Cod civil, art. 45 alin. (2) din Legea privind societățile cu răspundere limitată se deduce că, condiţiile de răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) în cadrul procesului de insolvabilitate reglementate prin Legea insolvabilităţii se încadrează în rigorile, „cazurile stabilite de lege sau de actul de constituire”, adică prevederile ambelor legi se completează una pe alta şi nicidecum nu se contrazic.

Conform art. 247 alin. (1) din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, în sensul prezentei legi, membri ai organelor de conducere ale debitorului pot fi: debitorul persoană fizică ce desfășoară activitate individuală de întreprinzător, fondatorul întreprinderii individuale sau al gospodăriei țărănești (de fermier), administratorii societăților comerciale, membrii organelor executive, membrii consiliilor de supraveghere (de observatori), lichidatorii şi membrii comisiilor de lichidare, contabilii. Referitor la norma citată se reţine că aceasta după caracterul conduitei prescrise este o normă dispozitivă permisivă şi nu imperativă, care nici nu interzice săvîrşirea unui act şi nici nu impune o acţiune, ci stabileşte doar o anumită conduită subiectelor de drept vizate.

Cu alte cuvinte, este o normă de complinire a conţinutul art. 248 din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, în ceea ce priveşte noţiunea „membrii organelor lui de conducere” şi nu se referă la răspunderea subsidiară a asociatului (fondatorului) în cadrul procesului de insolvabilitate, aceasta fiind prevăzută expres de art. 15 şi art. 248 prin sintagma „precum şi de orice altă persoană” din legea dată. Reieşind din normele de drept citate, în coraport cu materialele pricinii, instanţa de recurs constată că, Lidia Rusu (fondator) şi Mihail Rusu (administrator) răspund solidar pentru creanţe, în cazul în care întrunesc exigențele art. 248 al Legii insolvabilităţii.

Totodată, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră că instanţa de insolvabilitate just a argumentat că, acţiunile lui Mihail Rusu şi Lidia Rusu îndreptate la retragerea din casa întreprinderii a sumei de 800 000 lei, fără a confirma destinaţia acestei sume şi scopul ei final prin acte justificate, se încadrează perfect în prevederile art. 248 alin. (1) al Legii insolvabilităţii, invocate de lichidator în calitate de temei de drept pentru atragerea la răspundere subsidiară, concluzionînd asupra admiterii parţiale a cererii de atragere la răspundere subsidiară.

Or, în speţă Mihail Rusu a recunoscut retragerea din casieria SRL „Agroalianţă” a sumei de 800 000 lei, însă nu a prezentat instanţei probe concludente cu referire la destinaţia sumei şi scopul ei, iar lichidatorul debitorului SRL „Agroalianţă”, ÎI „Bevziuc Sergiu” nu a prezentat instanţei de judecată probe pertinente în vederea demonstrării în rest a vinovăţiei asociaților la apariția stării de insolvabilitate a societăţii. În asemenea circumstanţe, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră că instanţa de insolvabilitate corect a concluzionat asupra temeiniciei parţiale a cererii lichidatorului de atragere la răspundere subsidiară a asociaților debitorului şi, prin urmare, temeinic şi legal a admis parţial cererea de atragere la răspundere subsidiară a asociaților, iar argumentele invocate de către recurenţi în cererea de recurs nu pot fi reţinute ca întemeiate.

Astfel, din considerentele menţionate şi având în vedere faptul că hotărârea instanţei de insolvabilitate este întemeiată şi legală, iar argumentele invocate de către recurenţi sunt neîntemeiate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul şi de a menţine hotărîrea instanţei de insolvabilitate. În conformitate cu art. 444, art. 445 alin. (1) lit. a), 445 alin. (3) CPC, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ al Curţii Supreme de Justiţie d e c i d e Se respinge recursul declarat de către Mihail Rusu şi Lidia Rusu. Se menţine hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 21 octombrie 2015, în pricina civilă la cererea introductivă a Societăţii cu Răspundere Limitată „Agroalianţă” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de sine.

Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedinte, judecătorul Valeriu Doagă Judecătorii Iuliana Oprea Ala Cobăneanu Dumitru Mardari Galina Stratulat