2ri-286/15 — Intentarea procesului de insolvabilitate

prima instanţă: I.Muruianu dosarul nr.2ri-286/15 DECIZIE 21 octombrie 2015 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele, judecătorul: Valeriu Doagă Judecătorii: Ala Cobăneanu, Liliana Catan Nadejda Toma şi Sveatoslav Moldovan examinând recursul declarat de către avocatul Eni Oleg în interesele lui Salicov Vladimir, în pricina la cererea introductivă depusă de societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate în privinţa sa, împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 29 iunie 2015, prin care a fost admisă cererea lichidatorului societății cu răspundere limitată „Vladus-Cons”- Bostan Tatiana cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a fondatorului societății cu răspundere limitată „Vladus-Cons” în proces de insolvabilitate Salicov Vladimir c o n s t a t ă: La 10 octombrie 2013 societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” a depus la Curtea de Apel Chişinău cerere introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate în privinţa sa.

Prin încheierea Curţii de Apel Chișinău din 17 octombrie 2013 s-a admis spre examinare cererea introductivă depusă de societatea cu răspundere limitată „Vladus- Cons”. A fost numit în calitate de administrator provizoriu întreprinderea individuală „Tatiana Bostan”. Prin hotărârea Curţii de Apel Chișinău din 25 noiembrie 2013 s-a intentat procesul de insolvabilitate faţă de societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons”, fiind desemnat în calitate de administrator al insolvabilităţii întreprinderea individuală „Tatiana Bostan”. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 23 februarie 2015 s-a dispus intrarea imediată în faliment a societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons”, fiind desemnat în calitate de lichidator Tatiana Bostan.

La 23 februarie 2015 lichidatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus- Cons” Bostan Tatiana a depus cerere cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a fondatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir. 1 În motivarea cererii a invocat că cuantumul creanţelor validate şi incluse în tabelul definitiv consolidat al societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” constituie 2147657,48 lei, iar unicul creditor este bugetul public reprezentat de Direcția Administrare Fiscală Botanica a Inspectoratului Fiscal de Stat mun.Chișinău. Potirvit informaţiilor parvenite de la organele competente, societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” nu dispune de bunuri imobile, mijloace de transport, maşini agricole, nu este fondator sau asociat al altei persoane juridice şi nu deţine valori mobiliare.

Conform documentelor de evidenţă contabilă, la data depunerii cererii introductive societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” dispunea de active în valoare de 12951580 lei formate din active pe termen lung – 2823485 lei, creanţe faţă de alte persoane fizice şi juridice în valoare de 9808030 şi mijloace băneşti în mărime de 149370 lei. Cu toate acestea societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” în cererea introductivă a invocat lipsa totală a masei debitoare. Societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” refuză să participe la inventarierea masei debitoare, iar sediul întreprinderii este şi domiciliul directorului Salicov Vladimir, care este unicul asociat. În prezent societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” nu dispune de masă debitoare care ar putea servi la executarea creanţelor creditorilor sau aceasta este tăinuită de către debitor în dauna creditorilor validaţi.

Prin hotărîrea adunării creditorilor din 20 noiembrie 2014 a fost obligată să solicite instanţei de insolvabilitate tragerea la răspundere subsidiară a organelor de conducere a societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” în baza prevederilor legale. Fondatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir contrar prevederilor art.88 alin.(3) lit.c), art.108-109 Legea insolvabilității nr.149 din 29 iunie 2012 nu a participat la inventarul masei debitoare, din care motive consideră că acesta tăinuieşte activele întreprinderii insolvabile şi le foloseşte în interes personal. Debitorul nu a prezentat documentele de evidenţă contabilă şi/sau explicaţiile de rigoare încălcînd prevederile art.27 alin.(3) şi art.83 Legea insolvabilității nr.149 din 29 iunie 2012, făcînd imposibilă urmărirea activelor debitorului precum şi verificarea documentelor de evidenţă contabilă.

Contrazicerile dintre documentele de evidenţă contabilă anexate la cererea introductivă şi informaţiile invocate de către debitor în cererea introductivă denotă fictivitatea evidenţei contabile care la fel constituie temei de tragere la răspundere subsidiară a persoanelor culpabile. Cere lichidatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana tragerea la răspundere subsidiară a directorului şi fondatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir, încasarea în mod subsidiar a creanţelor validate a creditorilor în mărime de 2147657,48 lei. Ulterior, lichidatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana a depus cerere de concretizare solicitînd tragerea la răspundere subsidiară a 2 directorului şi fondatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir, încasarea în mod subsidiar a creanţelor validate a creditorilor în mărime de 4583327,48 lei.

Prin hotărîrea Curții de Apel Chișinău din 29 iunie 2015 a fost admisă cererea lichidatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a fondatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir. S-a dispus tragerea la răspundere subsidiară în vederea stingerii creanţelor şi s- a încasat de la Salicov Vladimir în calitate de administrator şi asociat unic al debitorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” în beneficiul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” în proces de insolvabilitate suma de 4000000 lei. În rest cererea a fost respinsă din lipsă de temei.

La 14 iulie 2015 avocatul Eni Oleg a declarat recurs în interesele lui Salicov Vladmir împotriva hotărîrii Curții de Apel Chișinău din 29 iunie 2015, solicitînd admiterea acestuia, casarea hotărîrii și emiterea unei noi hotărîri, prin care cererea lichidatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana să fie respinsă ca neîntemeiată. În motivarea recursului avocatul Eni Oleg a invocat că instanța de insolvabilitate a aplicat şi interpretat eronat normele de drept material ce a dus la pronunţarea hotărîrii ilegale. Pentru ca membrii organelor de conducere a societăţii să fie traşi la răspundere subsidiară este necesar să fie demonstrată vina acestora la survenirea stării de insolvabilitate.

În cazul dat nu s-a stabilit incontestabil vina lui Salicov Vladmir de survenire a incapacităţii de plată, supraîndatorarea societăţii cu răspundere limitată „Vladus- Cons” sau ţinerea unei contabilităţi fictive. Prin ordonanţa Procuraturii sectorului Botanica mun.Chişinău din 25 iulie 2013 Salicov Vladmir a fost scos de sub urmărire penală din lipsa probelor ce ar dovedi vinovăţia acestuia în săvîrşirea infracţiunii prevăzute de art.244 alin.(2) lit.b) Codul penal.

La 20 octombrie 2015 lichidatorului societății cu răspundere limitată „Vladus- Cons” Bostan Tatiana a prezentat referință la recursul declarat de avocatul Eni Oleg în interesele lui Salicov Vladimir solicitînd respingerea acestuia și menținerea hotărîrii Curții de Apel Chișinău din 29 iunie 2015. Conform art. 8 alin. (3) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, recursul va fi judecat în termen de 60 de zile de la înregistrarea dosarului în instanţa de recurs, în modul prevăzut de Codul de procedură civilă. Pricina a fost înregistrată la Curtea Supremă de Justiţie la 15 septembrie 2015. În conformitate cu art. 442 alin. (1) Codul de procedură civilă, judecând recursul declarat împotriva deciziei date în apel, instanţa verifică, în limitele invocate în recurs şi în baza referinţei depuse de către intimat, legalitatea hotărârii atacate, fără a administra noi dovezi.

În conformitate cu art. 444 Codul de procedură civilă, recursul se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. 3 Judecând recursul declarat în limitele invocate pe baza materialelor din dosar, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră că recursul este depus în termen, neîntemeiat şi care urmează a fi respins cu menținerea hotărîrii Curții de Apel Chişinău din 29 iunie 2015 din următoarele motive. Conform art.8 alin.(1) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, hotărîrile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării şi numai în cazurile prevăzute expres de prezenta lege.

Conform art.248 alin.(6) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, în toate cazurile, asupra acţiunii prevăzute la alin.(1), instanţa de insolvabilitate se pronunţă prin hotărîre, care poate fi contestată cu recurs de persoanele vizate în ea. Curtea de Apel Chişinău a pronunţat hotărîrea la 29 iunie 2015. Prin urmare, recursul declarat de avocatul Eni Oleg în interesele lui Salicov Vladmir la 14 iulie 2015 împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 29 iunie 2015 este depus în termen. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) Codul de procedură civilă, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină decizia instanţei de apel şi hotărârea primei instanţe, precum şi încheierile atacate cu recurs.

Din materialele pricinii rezultă că prin încheierea Curţii de Apel Chișinău din 17 octombrie 2013 s-a admis spre examinare cererea introductivă depusă de societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” şi a fost numit în calitate de administrator provizoriu întreprinderea individuală „Tatiana Bostan” (f.d.13-15). Prin hotărârea Curţii de Apel Chișinău din 25 noiembrie 2013 s-a intentat procesul de insolvabilitate faţă de societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons”, fiind desemnat în calitate de administrator al insolvabilităţii întreprinderea individuală „Tatiana Bostan” (f.d.30-36). Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 23 februarie 2015 s-a dispus intrarea imediată în faliment a societății cu răspundere limitată „Vladus-Cons”, fiind desemnat în calitate de lichidator Tatiana Bostan (f.d.67).

La 08 iunie 2015 lichidatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Tatiana Bostan a prezentat instanţei de insolvabilitate tabelul definitiv consolidat al creanţelor creditorilor societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” în valoare de 4583327,48 lei (f.d.103). La 23 februarie 2015, iar ulterior lichidatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana a depus cereri cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a fondatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir cu încasarea în mod subsidiar a creanţelor validate a creditorilor în mărime de 4583327,48 lei.

Curtea de Apel Chişinău prin hotărîrea din 29 iunie 2015 a admis cererea lichidatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana şi a dispus tragerea la răspundere subsidiară în vederea stingerii creanţelor administratorului şi asociat unic al debitorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir cu încasarea sumei de 4000000 lei. 4 Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie a constatat că Curtea de Apel Chişinău corect a concluzionat că fondatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir ignorînd cerinţele legii şi hotărîrile instanţei de insolvabilitate nu a transmis administratorului- lichidatorului actele, ştampila, bunurile materiale a societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons”, inclusiv mijloacele băneşti pentru a fi incluse în masa debitoare sau pentru a fi urmărite, fiind direct prejudiciat debitorul şi întemeiat a admis cererea.

Potrivit extrasului din Registrul de stat al persoanelor juridice din 10 iunie 2009, Salicov Vladimir este administratorul şi unicul asociat al societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” (f.d.6). Conform art.15 alin.(1) şi (2) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, în cazul insolvabilităţii debitorului din culpa fondatorilor (membrilor) lui, a membrilor organului executiv sau a unor alte persoane care au dreptul de a da indicaţii obligatorii pentru debitor ori care pot influenţa în alt mod acţiunile debitorului (insolvabilitate intenţionată), aceştia poartă răspundere subsidiară solidară faţă de creditori în măsura în care bunurile debitorului sînt insuficiente pentru executarea creanţelor creditorilor.

Dacă debitorul depune cerere introductivă în cazul în care dispune de posibilităţi reale de a satisface integral creanţele creditorilor (insolvabilitate fictivă), persoanele culpabile menţionate la alin.(1) poartă răspundere pentru prejudiciile cauzate creditorilor prin depunerea cererii. Din raportul prezentat de administratorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Tatiana Bostan la 15 ianuarie 2014, rezultă că societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” dispune de active pe termen lung în sumă totală de 2823485 lei şi active curente în sumă totală de 9808030, inclusiv mijloace băneşti în sumă de 149370 lei (f.d.40-46).

Aceste date se conţin în raportul financiar al societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” prezentat Direcţiei pentru Statistică pentru anul 2011 şi anul 2013. Aşadar, la momentul depunerii cererii introductive societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” dispunea de posibilităţi reale de a satisface integral creanţele creditorilor. Conform art.27 alin.(3) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, debitorul are obligaţia de a transmite administratorului provizoriu, în cel mult 3 zile lucrătoare de la cerere, informaţiile solicitate de acesta, apreciate ca fiind necesare, cu privire la activitatea şi la patrimoniul său, precum şi documentele activităţii economice şi documentele de evidenţă contabilă, inclusiv ştampila întreprinderii, care vor fi reţinute de administratorul provizoriu spre documentare.

La 26 noiembrie 2013 şi 02 decembrie 2013 administratorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Tatiana Bostan a notificat directorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Valdimir să prezinte gestiunea întreprinderii împreună cu toate bunurile, documentele, inclusiv actele de evidenţă contabilă, actele de constituire, ştampilele, lista debitorilor etc. (f.d.72-73). Prin avizele de recepţie se confirmă că Salicov Vladimir a recepţionat notificările la 02 şi 18 decembrie 2013 (f.d.74). 5 Fondatorul societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir nu s-a conformat notificărilor şi pînă în prezent nu a transmis lichidatorului Tatiana Bostan bunurile întreprinderii, documentele activităţii economice şi documentele de evidenţă contabilă, inclusiv ştampila întreprinderii.

Conform art.248 alin.(1) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, dacă în cadrul procesului sînt identificate persoane cărora le-ar fi imputabilă apariţia stării de insolvabilitate a debitorului, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului instanţa de insolvabilitate poate dispune ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de membrii organelor lui de conducere şi/sau de supraveghere, precum şi de orice altă persoană, care i-au cauzat insolvabilitatea prin una dintre următoarele acţiuni: a) folosirea bunurilor sau creditelor debitorului în interes personal; b) desfăşurarea unei activităţi comerciale în interes personal sub acoperirea debitorului; c) majorarea fictivă a pasivelor debitorului şi/sau deturnarea (ascunderea) unei părţi din activul debitorului; d) procurarea de fonduri pentru debitor la preţuri exagerate; e) ţinerea unei contabilităţi fictive sau contrare prevederilor legii, precum şi contribuirea la dispariţia documentelor contabile, a documentelor de constituire şi a ştampilei; f) dispunerea continuării unei activităţi a debitorului care îl duce în mod vădit la incapacitate de plată; g) dispunerea, în luna precedentă încetării plăţilor, de a se plăti cu preferinţă unui creditor în dauna celorlalţi creditori; h) nedepunerea cererii de intentare a procesului de insolvabilitate conform prevederilor art.14;

i) comiterea altor acţiuni care au adus daune proprietăţii debitorului. Prin urmare, instanţa de insolvabilitate corect a constatat că în acţiunile fondatorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir, în calitate de unic asociat se conţin temeiurile de tragere la răspundere subsidiară prevăzute de art.248 alin.(1) lit.a), b), e) şi f) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012. Argumentele avocatului Eni Oleg că pentru ca membrii organelor de conducere a societăţii să fie traşi la răspundere subsidiară este necesar să fie demonstrată vina acestora la survenirea stării de insolvabilitate, iar în cazul dat nu s-a stabilit incontestabil vinovăţia lui Salicov Vladmir de survenire a incapacităţii de plată, supraîndatorarea societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” sau ţinerea unei contabilităţi fictive poartă caracter declarativ şi nu pot fi reţinute din următoarele motive.

Inspectoratul Fiscal de Stat mun.Chişinăua în urma controlului efectuat la societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” pentru perioada de activitate de la 01 ianuarie 2011 pînă la 18 iunie 2014, la 10 iulie 2014 a emis decizia nr.1129, prin care a constatat încălcarea prevederilor art.8 alin.(2) lit.c) Codul fiscal, art.18 şi 23 Legea contabilităţii nr.113-XVI din 27 aprilie 2007 prin lipsa evidenţei contabile şi 6 anume: a documentelor primare, registrelor de livrări şi procurări, a registrelor contabile analitice şi sintetice, cărţilor mari, balanţelor de verificare, rapoartelor financiare ceia ce face imposibilă efectuarea controlului fiscal şi a altor încălcări (f.d.56-57). Societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” nu a contestat decizia Inspectoratului Fiscal de Stat mun.Chişinău în modul stabilit de lege.

Scoaterea lui Salicov Vladimir de sub urmărire penală nu constituie impediment de tragere la răspundere subsidiară. Astfel, din considerentele menţionate şi având în vedere că Curtea de Apel Chişinău a examinat pricina sub toate aspectele, cu respectarea normelor de drept material, procedural și a emis o hotărîre legală, iar argumentele invocate în recurs poartă caracter declarativ şi nu au suport legal, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră necesar de a respinge recursul şi de a menţine hotărîrea contestată. În conformitate cu art.445 alin.(1) lit.a), art.445 alin.(3) Codul de procedură civilă, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie d e c i d e : Se respinge recursul declarat de către avocatul Eni Oleg în interesele lui Salicov Vladimir.

Se menţine hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 29 iunie 2015, în pricina la cererea introductivă depusă de societatea cu răspundere limitată „Vladus-Cons” cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate în privinţa sa, prin care s-a admis cererea lichidatorului societății cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Bostan Tatiana și s-a dispus tragerea la răspundere subsidiară în vederea stingerii creanţelor administratorului şi asociat unic al debitorului societăţii cu răspundere limitată „Vladus-Cons” Salicov Vladimir cu încasarea sumei de 4000000 lei. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Președintele, judecătorul: Valeriu Doagă Judecătorii: Ala Cobănenau Liliana Catan Nadejda Toma Sveatoslav Moldovan 7