2rc-438/13 — Anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. 5 din Legea insolvabilităţii.

Dosarul nr. 2rc-438/13 Prima instanţă: Curtea de Apel Bender Judecători: Mihai Antonov Republica Moldova Curtea Supremă de Justiţie DECIZIE 04 decembrie 2013 mun. Chişinău Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele şedinţei, judecătorul Iulia Sîrcu Judecătorii Ion Vîlcov şi Vera Macinskaia examinînd recursul declarat de reprezentantului creditorului B.C. „EXIMBANK- Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac, în procesul de insolvabilitate intentat în privinţa Î.M. „Dionzsos-Mereni” S.A., împotriva încheierii Curţii de Apel Bender din 23 septembrie 2013, prin care a fost respinsă ca neîntemeiată cererea reprezentantului creditorului B.C.

„EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac, cu privire la anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii, ACONSTATAT : Prin hotărîrea Curţii de Apel Bender din 10 iunie 2013 a fost intentat procesul de insolvabilitate în privinţa Î.M. „Dionysos-Mereni” S.A.. În cadrul procesului de insolvabilitate, la 03 septembrie 2013, a fost convocată şi s-a desfăşurat Adunarea de raportare a creditorilor Î.M. „Dionysos-Mereni” S.A., în proces de insolvabilitate. La 16 septembrie 2013, în adresa Curţii de Apel Bender a parvenit cererea reprezentantului B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac, cu privire la anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii.

În motivarea cererii, creditorul B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. a invocat că hotărîrile adoptate în cadrul Adunării creditorilor urmează a fi anulate din considerentul că nu a fost întrunit cvorumul stabilit de lege, reprezentantul salariaţilor neavînd procurile necesare, iar lista creditorilor cu drept de vot nu a fost 1 confirmată de către instanţa de insolvabilitate. La fel, creditorul a menţionat că a fost adoptată o hotărîre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi a Adunării creditorilor. Solicită creditorul B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A., anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii.

Prin încheierea Curţii de Apel Bender din 23 sepembrie 2013, cererea reprezentantului creditorului B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac, cu privire la anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii, a fost respinsă ca neîntemeiată. Invocînd ilegalitatea acestei încheieri, la 25 septembrie 2013, reprezentantul creditorului B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac a contestat-o cu recurs, solicitînd admiterea recursului, casarea încheierea Curţii de Apel Bender din 23 septembrie 2013, cu pronunţarea unei noi încheieri prin care cererea privind anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, să fie admisă.

Recurentul B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. în motivarea recursului a indicat că, instanţa de insolvabilitate a emis încheierea recurată cu încălcarea eronată a normelor de drept procedural. Totodată, recurentul menţionează că, instanţa de insolvabilitate la emiterea încheierii nu a elucidat toate circumstanţele care au importanţă pentru soluţionarea problemei ce ţine de anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013. Instanţa de recurs reiterează prevederile art. 8 al Legii insolvabilităţii din 26 iunie 2012, care statuiază expres că, hotărîrile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării ei.

Din actele pricinii se constată cu certitudine că, încheierea recurată a fost pronunţată la 23 septembrie 2013, iar recursul a fost declarat la 25 septembrie 2013. Astfel, prin prisma art. 8 din Legea sus citate, instanţa de recurs constată că recursul a fost declarat în termenul stabilit de lege. Studiind materialele dosarului Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ al Curţii Supreme de Justiţie consideră recursul neîntemeiat şi care urmează a fi respins. În favoarea concluziei enunţate se invocă următoarele argumente. În conformitate cu art. 427 lit. a) C.P.C., instanţa de recurs, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină încheierea. 2 Din materialele pricinii se constată cu certitudine că, la 03 septembrie 2013, a fost convocată şi s-a desfăşurat Adunarea de raportare a creditorilor Î.M.

„Dionysos- Mereni” S.A., în proces de insolvabilitate. Totodată s-a mai constat că, potrivit Procesului-verbal nr. 1 al Adunării creditorilor Î.M. „Dionysos-Mereni” S.A. din 03 septembrie 2013, din 83 de creditori cu drept de participare la adunare, care în cumul după rectificare dispuneau de 57 954 661 de voturi, s-au înregistrat 67 de creditori, care dispuneau de 56 245 387 de voturi. Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ al Curţii Supreme de Justiţie menţionează că, în urma analizei situaţiei de fapt din prezenta speţă, în raport cu materialele dosarului consideră oportun de a reitera prevederile art. 57 alin. (3) din Legea insolvabilităţii, care statuiază expres că, adunarea creditorilor este deliberativă dacă, la momentul încheierii înregistrării, au fost înscrişi şi participă la adunare majoritatea simplă a creditorilor cu drept de vot care deţin mai mult de,50% din valoarea totală a creanţelor validate.

Totodată, instanţa de recurs reiterează şi prevederile art. 59 alin.(l) lit. c) din Legea insolvabilităţii, potrivit cărora, hotărîrea adunării creditorilor poate fi anulată de instanţa de insolvabilitate pentru încălcări de procedură, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului sau a reprezentantului debitorului, precum şi pentru motive de ilegalitate, la cererea creditorilor care sînt lezaţi în drepturi printr-o hotărîre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi a adunării creditorilor sau prin faptul că adunarea a avut loc fără cvorumul stabilit de lege, cu încălcarea cotelor de voturi. Astfel, Colegiul Curţii Supreme de Justiţie remarcă corectitudinea concluziei instanţei de insolvabilitate precum că, prin prisma documentele privind desfăşurarea Adunării de raportare din 03 septembrie 2013, prezentate de administratorul insolvabilităţii Ciobanu Dorin, rezultă cu certitudine că, argumentul creditorului B.C.

„EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. privind faptul că Adunarea creditorilor s- a desfăşurat fără cvorumul stabilit de lege este total nefondat. Instanţa de recurs menţionează că, potrivit Procesul-verbal nr. 1 din 03 septembrie 2013, la adunare au fost prezenţi reprezentanţi ai creditorilor în proporţie de 80.72 % din numărul total de creditori cu drept de vot, care deţineau 97,05 % din valoarea totală a creanţelor validate. Instanţa de insolvabilitate, corect a apreciat ca fiind neîntemeiată afirmaţia reprezentantului băncii privind faptul că avocatul Lefter Aurel ar fi reprezentat salariaţii, în baza mandatelor, cu încălcarea prevederilor art. 56 alin. (4) din Legea insolvabilităţii. În acest sens, instanţa de recurs reiterează prevederile art. 56 alin. (4) din Legea insolvabilităţii, care stabileşte exhaustiv că, dreptul creditorului de a participa la adunare poate fi exercitat personal, precum şi prin intermediul unui reprezentant.

În 3 al doilea caz, reprezentantul prezintă comisiei de înregistrare procura perfectată în modul stabilit de lege. Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ al Curţii Supreme de Justiţie accentuiază că, la materialele cauzei au fost anexate originalele mandatelor acordate avocatului Lefter Aurel, de către salariaţii creditori ai debitorului Î.M. „Dionysos-Mereni” S.A., copia cărora, confirmată în modul stabilit, a fost prezentată de reprezentantul salariaţilor la moment înregistrării, iar ulterior a fost depusă de administratorul insolvabilităţii la Curtea de Apel Bender, concomitent cu toate actele referitoare la Adunarea de raportare din 03 septembrie 2013. În acest sens, instanţa de recurs reiterează prevederile art. 252 alin. (l) din C.C., care statuiază expres că, procură este înscrisul întocmit pentru atestarea împuternicirilor conferite de reprezentat unui sau mai multor reprezentanţi.

Totodată, conform art. 60 alin. (2) din Legea cu privire la avocatură nr. 1260-XV din 19 iulie 2002 (completată prin Legea nr.219 din 19 octombrie 2012, în vigoare din 07 decembrie 2012), împuternicirile avocatului şi ale avocatului stagiar se confirmă prin mandat. Colegiul Curţii Supreme de Justiţie remarcă corectitudinea concluziei instanţei de insolvabilitate precum că, în urma coroborării normelor citate anterior, rezultă că, în cazul avocaţilor, mandatul este înscrisul care atestă împuternicirile de reprezentare ale acestora şi ca urmare, este procura perfectată în modul stabilit de lege. Or, mandatele semnate de către cei 49 salariaţi, creditori ai Î.M. „Dionysos- Mereni” S.A., avînd forma şi conţinutul în corespundere cu prevederile legale, au fost prezentate de către avocatul Lefter Aurel.

În asemenea circumstanţe, instanţa de insolvabilitate, corect a stabilit că, argumentele reprezentantului creditorului B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. privind inexistenţa cvorumului la Adunarea creditorilor din 03 septembrie 2013 sunt total neîntemeiate şi în contradicţie cu prevederile legale. Din actele cauzei, şi anume din avizului publicat în Monitorul Oficial nr. 182- 185 (4500-4503) din 23 august 2013, pe ordinea de zi a Adunării de raportare a creditorilor din 03 septembrie 2013, figura întrebarea nr.4: ’’desemnarea lichidatorului pentru procedura de faliment sau a administratorului insolvabilităţii pentru procedura de restructurare ”. Instanţa de recurs menţionează că, instanţa de insolvabilitate corect a stabilit că, afirmaţiile reprezentantului B.C.

„EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A.

privind faptul că ar fi fost lezat în drepturi printr-o hotărîre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi a Adunării creditorilor, nu corespunde circumstanţelor de fapt, deoarece întrebarea cu privire la desemnarea administratorului insolvabilităţii era inclusă pe ordinea de zi a adunării din 03 septembrie 2013. Mai mult ca atît, instanţa corect a stabilit că, din conţinutul procesului-verbal nr. 1 din 03 septembrie 2013 reiese că Adunarea creditorilor a hotărît de a pune prima la 4 vot chestiunea privind aprobarea demisiei administratorului insolvabilităţii şi numai în cazul în care acestuia îi va fi acordat vot de neîncrede, să pună în discuţie alegerea unui alt administrator al insolvabilităţii . În acest sens, instanţa de recurs, consideră oportun de a reitera prevederile art. 55 alin. (10) a Legii insolvabilităţii, care statuiază expres că, la prima adunare a creditorilor administratorul insolvabilităţii întocmeşte şi prezintă spre aprobare ordinea de zi, care poate fi modificată şi completată de adunare sau la cererea unui creditor cu drept de vot.

Astfel, instanţa de recurs menţionează că, Adunarea creditorilor corect a formulat întrebările puse spre votare, or nu poate fi desemnat un alt administrator al procesului de insolvabilitate, pînă nu va fi destituit sau demis administratorul actual. Instanţa de recurs menţionează că, este neîntemeiat argumentul B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. privind neconfirmarea de către instanţa de insolvabilitate a Listei creditorilor cu drept de vot la adunarea din 03 septembrie 2013. În acest sens, Colegiul menţionează că, potrivit art. 56 alin. (10) din Legea insolvabilităţii, după aprobarea tabelului definitiv, prima adunare a creditorilor este prezidată de administratorul insolvabilităţii.

Acesta, conform tabelului de creanţă aprobat, întocmeşte lista creditorilor cu drept de vot şi o prezintă spre semnare creditorilor prezenţi la adunare pentru determinarea cvorumului; întocmeşte şi prezintă spre aprobare ordinea de zi, care poate fi modificată şi completată de adunarea sau la cererea unui creditor cu drept de vot; întocmeşte buletinele de vot, după caz, şi procesele-verbale de votare, precum şi procesul-verbal al adunării. Instanţa de insolvabilitate corect a stabilit că, în speţă, Adunarea creditorilor de raportare din 03 septembrie 2013 a fost prima adunare convocată după aprobarea la 15 iulie 2013 a tabelului de creanţe definitiv, ca urmare, în mod absolut corect, lista creditorilor cu drept de vot a fost întocmită de către administratorul insolvabilităţii şi a fost prezentată spre semnare creditorilor prezenţi.

Or, în acest caz, nu se aplică prevederile art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii, neexistînd obligaţia prezentării anterioare a listei în instanţa de insolvabilitate. Nu pot fi reţinute nici afirmaţiile creditorului privind faptul că raportul evaluării de ansamblu a masei debitoare nu ar fi fost pus la dispoziţia participanţilor la Adunarea de raportare, deoarece, pe de o parte, acest fapt nu reprezintă motiv pentru anularea hotărîrilor adoptate, iar pe de altă parte, datele privind evaluarea de ansamblu a patrimoniului au fost incluse în raportul administratorului insolvabilităţii, fiind prezentat şi Actul de evaluare a masei debitoare eliberat de S.R.L. „Sterix Consulting”. În concluzie, instanţa de recurs menţionează că, este întemeiată şi legală încheierea Curţii de Apel Bender din 23 septembrie 2013, prin care a fost respinsă ca 5 neîntemeiată cererea reprezentantului creditorului B.C.

„EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac, cu privire la anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii. Astfel, din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că, încheierea Curţii de Apel Bender este întemeiată şi legală, iar argumentele invocate de către recurent sunt neîntemeiate, Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul declarat de reprezentantului creditorului B.C. „EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac şi de a menţine încheierea Curţii de Apel Bender din 23 septembrie 2013. În conformitate cu art. 427 lit. a) C.P.C., Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ al Curţii Supreme de Justiţie, DECIDE: Se respinge recursul declarat de reprezentantului creditorului B.C.

„EXIMBANK-Gruppo Veneto Banca” S.A. – Daniel Cobzac. Se menţine încheierea Curţii de Apel Bender din 23 septembrie 2013, în procesul de insolvabilitate intentat în privinţa Î.M. „Dionzsos-Mereni” S.A., privind anularea hotărîrilor Adunării Creditorilor din 03 septembrie 2013, în temeiul art. 56 alin. (5) din Legea insolvabilităţii. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, judecătorul /Semnătura/ Iulia Sîrcu Judecătorii /Semnătura/ Ion Vîlcov /Semnătura/ Vera Macinskaia Copia corespunde originalului Judecător: Vera Macinskaia 6