2rc-815/17 — anularea hotaririi adunarii creditorilor

2rc-815/17 — anularea hotaririi adunarii creditorilor (Curtea Supremă de Justiție, 2017)

dosarul nr. 2rc-815/2017

prima instanță: Curtea de Apel Chișinău (jud. M. Moraru)

D E C I Z I E

13 decembrie 2017 mun. Chișinău

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ

al Curții Supreme de Justiție

în componență:

Președintele ședinței, judecător Tatiana Vieru

Judecători Nicolae Craiu

Oleg Sternioală

examinând recursul declarat de Ghenadie Rabei, prin intermediul avocatului

Vasile Lungu,

în cauza la examinarea contestațiilor depuse de Nelli Moldoveanu și Veaceslav

Comanac împotriva hotărârii adunării creditorilor din 27 aprilie 2017 a Societății

Comerciale „Nucul de Aur” Societate cu Răspundere Limitată,

împotriva încheierii din 16 octombrie 2017 a Curții de Apel Chișinău,

c o n s t a t ă:

La 16 ianuarie 2017, SC „Nucul de Aur” SRL a depus cerere introductivă

solicitând constatarea insolvabilității debitorului SC „Nucul de Aur” SRL, cu intentarea

procesului de insolvabilitate și desemnarea Svetlanei Fanari în funcția de administrator

provizoriu și administrator al insolvabilității.

Prin încheierea din 20 ianuarie 2017 a Curții de Apel Chișinău a fost admisă spre

examinare cererea introductivă depusă de SC „Nucul de Aur” SRL privind intentarea

procesului de insolvabilitate în privința sa; a fost obligat debitorul SC „Nucul de Aur”

SRL să prezinte actele prevăzute la art. 17 din Legea insolvabilității (copia statutului

sau al contractului de asociere, lista participanților (membrilor) săi, bilanțul contabil;

documentele care atestă componența și valoarea bunurilor sale dacă este persoană

fizică; datele din registrele publice despre bunurile sale, inclusiv despre bunurile gajate;

lista creditorilor și a debitorilor cu specificarea datoriilor creditoare și debitoare,

adreselor și datelor de identificare ale creditorilor și debitorilor); dovada notificării

proprietarului, a cărui lipsă însă nu împiedică examinarea cererii introductive, precum

și declarația prevăzută de art. 85 alin. (2) al Legii insolvabilității.

Prin hotărârea din 09 februarie 2017 a Curții de Apel Chișinău a fost constatată

insolvabilitatea debitorului și a fost intentat procesul de insolvabilitate în privința SC

1

„Nucul de Aur” SRL; în funcția de administrator al insolvabilității a fost desemnată

Svetlana Fanari; a fost stabilită ședința de validare a creanțelor și prima adunare de

raportare pentru data de 27 martie 2017, ora. 10:00.

La 19 aprilie 2017 ora 11:00 a fost convocată adunarea creditorilor SC „Nucul de

Aur” SRL, în proces de insolvabilitate. Conform procesului verbal privind constatarea

faptelor și a stărilor de fapt din 19 aprilie 2017, s-a constatat că la adunarea creditorilor

din 19 aprilie 2017 ora 11:00, s-au prezentat patru din cei opt creditori validați,

deținători ai 78,81% din valoarea totală a creanțelor validate. Astfel, adunarea

creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate, din 19 aprilie 2017

nu a fost deliberativă, deoarece nu a fost înscrisă majoritatea simplă a creditorilor cu

drept de vot care dețin 50% din valoarea totală a creanțelor chirografare validate.

Pornind de la faptul că adunarea creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de

insolvabilitate din 19 aprilie 2017, nu a fost deliberativă, urma a fi convocată repetat,

nu mai devreme de 7 zile și nu mai târziu de 15 de zile de la data la care a fost fixată

adunarea care nu și-a ținut lucrările, cu aceiași ordine de zi, cu informarea în aceiași

formă, cel târziu cu 3 zile înainte de petrecerea adunării a creditorilor care nu au fost

prezenți la adunarea creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate,

din 19 aprilie 2017.

La 27 aprilie 2017 ora 09:30 s-a petrecut adunarea creditorilor SC „Nucul de Aur”

SRL, în proces de insolvabilitate, convocată repetat cu următoarea ordine de zi:

determinarea procedurii de continuare a procesului de insolvabilitate intentat în privința

SC „Nucul de Aur” SRL; desemnarea administratorului/lichidatorului. La adunare s-au

prezentat și s-au înregistrat șase creditori și anume: Inspectoratul Fiscal de Stat

Criuleni, Casa Națională de Asigurări Sociale, Ghenadie Rabei, SRL „Apă Cristalină”,

Ghenadie Dumitrașco, SRL „Point Square”, însă nu s-au prezentat SRL „Travel

House”, Nelli Moldoveanu și administratorul insolvabilității – Svetlana Fanari, deși, li

s-a comunicat cu 3 zile înainte de petrecerea adunării convocate repetat, informația

împreună cu buletinul de vot despre data, locul, ora și care este ordinea de zi a adunării

repetate.

La 28 aprilie 2017, creditorul Ghenadie Rabei a depus în instanța de insolvabilitate

raportul adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL din 27 aprilie 2017, prin care a

fost votată intentarea procedurii falimentului în privința debitorului și desemnarea

lichidatorului în persoana lui Mihail Cergă.

Prin încheierea din 03 mai 2017 a Curții de Apel Chișinău a fost confirmată

hotărârea adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, reflectată în procesul- verbal

din 27 aprilie 2017 și a fost dispusă trecerea la procedura de faliment întru lichidarea

patrimoniului debitorului SC „Nucul de Aur” SRL și distribuirea produsului rezultat,

cu dizolvarea debitorului; în funcția de lichidator al debitorului a fost desemnat Mihail

Cergă, deținătorul autorizației nr. 67 din 14 ianuarie 2015, candidatura căruia a fost

propusă de majoritatea creditorilor la adunarea generală a creditorilor, cu stabilirea

atribuțiilor acestuia conform art. 63-73 al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie

2012; au fost înlăturați membrii organelor de conducere ale SC „Nucul de Aur” SRL

2

de la gestionarea întreprinderii și masei debitoare, cu destituirea acestora din funcțiile

deținute, atribuțiile de administrare și dispoziție ale societății fiind transmise

lichidatorului Mihail Cergă; a fost împuternicit lichidatorul Mihail Cergă să exercite

toate atribuțiile în vederea administrării și reprezentării societății, valorificării și

distribuirii masei debitoare, precum și alte atribuții prevăzute de lege, în măsura în care

sunt necesare pentru finalizarea tuturor operațiunilor procedurii falimentului; au fost

obligați reprezentanții organului afacerilor interne și ai altor organe de drept, la cererea

scrisă sau verbală a lichidatorului, să asigure ordinea publică și să participe la

exercitarea atribuțiilor acestuia; a fost autorizat lichidatorul Mihail Cergă de a începe

procedurile de valorificare și lichidare a masei debitoare.

La 10 mai 2017, Nelli Moldoveanu a înaintat contestație împotriva hotărârilor

adunării creditorilor din 27 aprilie 2017, solicitând anularea hotărârilor adunării

creditorilor din 27 aprilie 2017 ca fiind adoptate cu încălcări de procedură.

În motivarea contestației s-a invocat că, deoarece instanța de insolvabilitate în

tabelul definitiv al creanțelor nu a indicat suma creanței cu titlu provizoriu, hotărârile

adunării creditorilor din 27 aprilie 2017, sunt nule. Instanța de insolvabilitate, la ședința

de validare a creanțelor ale SC „Nucul de Aur” SRL din 27 martie 2017, a menționat

că se admite cu titlu provizoriu creanțele tuturor celor prezenți la ședință, însă în tabelul

definitiv al creanțelor nu au fost menționate care creanțe au fost admise cu titlu

provizoriu, precum și că nu au fost admise cu titlu provizoriu creanțele creditorului

Veaceslav Comanac, cu toate că avocatul său Rodica Chirtoacă, a fost prezent la ședința

de validare.

Menționează că, verificând lista creditorilor cu drept de vot pentru adunarea

creditorilor din 19 aprilie 2017 și 27 aprilie 2017, a depistat unele erori și anume lipsa

unui creditor în lista creditorilor cu drept de vot, întocmită pentru adunarea din 27

aprilie 2017. Deoarece în lista creditorilor cu drept de vot nu s-a regăsit creditorul

Veaceslav Comanac, validat anterior cu titlu provizoriu de către instanța de

insolvabilitate la ședința de validare a creanțelor, hotărârile adunării creditorilor din 27

aprilie 2017 sunt nule.

La 10 mai 2017, potențialul creditor Veaceslav Comanac a înaintat contestație

împotriva hotărârilor adunării creditorilor din 27 aprilie 2017, solicitând anularea

acestora ca fiind adoptate cu încălcări de procedură.

La 19 mai 2017, reprezentantul debitorului-Nelli Moldoveanu a declarat recurs

împotriva încheierii din 03 mai 2017 a Curții de Apel Chișinău. Concomitent, a solicitat

suspendarea încheierii din 03 mai 2017 până la examinarea în fond a contestațiilor

depuse împotriva hotărârii adunării creditorilor din 27 aprilie 2017.

La 14 august 2017, Nelli Moldoveanu a depus recurs suplimentar, solicitând

admiterea recursului, casarea integrală a încheierii din 03 mai 2017 a Curții de Apel

Chișinău, repunerea Svetlanei Fanari în funcția de administrator al insolvabilității,

obligarea lichidatorului Mihail Cergă să-i transmită toate actele și acțiunile întreprinse

în vederea exercitarea atribuțiilor legale.

Prin decizia din 23 august 2017 a Curții Supreme de Justiție s-a respins cererea

3

depusă de către reprezentantul debitorului SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de

insolvabilitate - Nelli Moldoveanu privind suspendarea executării încheierii din 03 mai

2017 a Curții de Apel Chișinău; s-a admis recursul declarat de către reprezentantul

debitorului SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate - Nelli Moldoveanu;

s-a casat integral încheierea din 03 mai 2017 a Curții de Apel Chișinău, cu restituirea

cauzei spre rejudecare la Curtea de Apel Chișinău, în același complet de judecată.

Prin încheierea din 16 octombrie 2017 a Curții de Apel Chișinău s-au admis

contestațiile depuse de Nelli Moldoveanu și Veaceslav Comanac și s-a anulat hotărârea

adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, reflectată în procesul verbal al adunării

creditorilor din 27 aprilie 2017. Concomitent s-a dispus: având în vedere că adunarea

creditorilor convocată prin hotărârea Curții de Apel Chișinău privind intentarea

procesului de insolvabilitate din 09 februarie 2017, nu s-a petrecut, instanța a convocat

adunarea de raportare a creditorilor în cauza de insolvabilitate intentată în privința SC

„Nucul de Aur” SRL, pentru data de 27 octombrie 2017 ora 10:00; s-a obligat

administratorul insolvabilității SC „Nucul de Aur” SRL-Svetlana Fanari de a înștiința

creditorii cu creanțele validate cu titlu provizoriu despre ordinea de zi, data, ora, locul

petrecerii adunării creditorilor; s-a obligat administratorul insolvabilității SC „Nucul de

Aur” SRL de a prezenta la adunarea creditorilor raportul de activitate și de a include în

ordinea de zi a adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL chestiunea cu privire la

desemnarea comitetului creditorilor debitorului insolvabil.

La 30 octombrie 2017, Ghenadie Rabei, prin intermediul avocatului Vasile Lungu,

a declarat recurs împotriva încheierii din 16 octombrie 2017 a Curții de Apel Chișinău

solicitând admiterea recursului, casarea parțială a încheierii din 16 octombrie 2017 a

Curții de Apel Chișinău în partea ce ține de admiterea contestațiilor depuse de

Veaceslav Comanac și Nelli Moldoveanu împotriva hotărârii adunării creditorilor SC

„Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate din 27 aprilie 2017, cu pronunțarea

unei noi încheieri conform modului stabilit de prima instanță, prin care să fie dispusă

respingerea contestațiilor înaintate de Veaceslav Comanac și Nelli Moldoveanu

împotriva hotărârii din 27 aprilie 2017 a adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL,

în proces de insolvabilitate, ca nefondate.

În motivarea recursului s-a invocat că, din materialele cauzei, precum și din

contestația înaintată, se constată că, la 23 februarie 2017 Veaceslav Comanac a depus

cerere privind admiterea creanței în mărime de 131248 lei, ca creanță chirografară de

rangul V și în mărime de 3776258,16 lei, ca creanță chirografară de rangul VI. Ulterior,

la 21 martie 2017, Veaceslav Comanac a depus contestație împotriva tabelului definitiv

al creanțelor, solicitând validarea creanței lui Veaceslav Comanac în mărime de

1131248 lei ca creanță chirografară de rangul V și în mărime de 3776258,16 lei ca

creanță chirografară de rangul VI.

Afirmă recurentul că, la 23 martie 2017, SRL „Point Square” a depus contestație

împotriva tabelului definitiv al creanțelor solicitând radierea din tabelul definitiv al

creanțelor a creanței lui Veaceslav Comanac în mărime de 1131248 lei ca creanță

chirografară de rangul V și în mărime de 3776258,16 lei ca creanță chirografară de

4

rangul VI.

Precizează recurentul că, la 23 martie 2017 a depus o contestație împotriva

tabelului definitiv al creanțelor, prin care a solicitat radierea din tabelul definitiv al

creanțelor a creanței lui Veaceslav Comanac în mărime de 1131248 lei ca creanță

chirografară de rangul V și în mărime de 3776258,16 lei, ca creanță chirografară de

rangul VI. Or, la 12 aprilie 2017, Veaceslav Comanac a depus cerere privind validarea

cu titlu provizoriu a creanței înaintate, care până la declararea recursului, încă nu a fost

examinată. Astfel, Veaceslav Comanac nu este nici parte și nici participant al procesului

de insolvabilitate intentat în privința SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de

insolvabilitate. Or, în contextul prevederilor art.59 alin. (1) al Legii insolvabilității și

ținând cont de faptul că Veaceslav Comanac nu era creditor al SC „Nucul de Aur” SRL,

în proces de insolvabilitate, nu este, nu era nici parte și nici participant al procesului de

insolvabilitate intentat în privința SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate,

urma a fi respinsă contestația depusă de Veaceslav Comanac împotriva hotărârii

adunării creditorilor din 27 aprilie 2017.

Remarcă recurentul că, la 14 martie 2017 Nelli Moldoveanu a depus cerere privind

validarea creanței în mărime de 6810155,11 lei ca creanță chirografară de rangul VI și

la 21 martie 2017, a înaintat contestație împotriva tabelului definitiv al creanțelor,

solicitând validarea creanței în mărime de 6810155,11 lei, ca creanță chirografară de

rangul VI.

Susține recurentul că, la 23 martie 2017, a depus contestație împotriva tabelului

definitiv al creanțelor, solicitând radierea creanței lui Nelli Moldoveanu în mărime de

6810155,11 lei ca creanță chirografară de rangul VI din tabelul definitiv al creanțelor.

La 27 martie 2017, în cadrul ședinței de validare, Nelli Moldoveanu a înaintat cerere

privind validarea cu titlu provizoriu a creanței înaintate și anume 6810155,11 lei ca

creanță chirografară rangul VI. Nelli Moldoveanu este participant al procesului de

insolvabilitate intentat în privința SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate

și deține calitatea procedurală de creditor chirografar de rangul VI. Or, conform art.59

alin. (1) al Legii insolvabilității, pentru a contesta hotărârile adunării creditorilor,

urmează să deții unul din cele trei statusuri conform legi, și anume: să fii lichidator,

reprezentant al debitorului, or, prin încheierea din 30 mai 2017 a Curții de Apel

Chișinău, s-a admis cererea depusă de administratorul debitorului Mihail Cergă și s-a

desemnat ca reprezentant al debitorului în cadrul dosarului de insolvabilitate intentat în

privința SC „Nucul de Aur” SRL, contabilul debitorului – Elena Scutelnic; să fie

creditor, ceea ce nu este, deoarece Nelli Moldoveanu la 27 martie 2017 a fost validată

cu creanță cu titlu provizoriu. În opinia sa, contestația depusă, urmează a fi examinată

prin prisma calității procedurale deținute de Nelli Moldoveanu în cadrul procesului de

insolvabilitate, adică ca o contestație înaintată de un creditor, însă nu orice creditor are

dreptul de a contesta hotărârile adunării creditorilor. De altfel, în contextul prevederilor

art. 59 alin.(1) al Legii insolvabilității, Nelli Moldoveanu pentru a contesta hotărârile

adunării creditorilor din 27 aprilie 2017, urma: să se prezinte la adunarea creditorilor și

să voteze împotrivă, ceia ce nu s-a întâmplat; să nu fie admisă la adunarea creditorilor

5

din 27 aprilie 2017 sau să nu fie înștiințată în modul prevăzut de lege. Deoarece la

adunarea creditorilor din 27 aprilie 2017 nici nu a fost prezentă, aspectul cu privire la

neadmiterea acesteia este decăzut, fiindcă este imposibil să nu admiți o persoană la o

adunare a creditorilor, care nici nu a fost prezentă fizic la această adunare.

Referitor la înștiințarea Nellei Moldoveanu despre convocarea adunării repetate a

creditorilor la 27 aprilie 2017, indică recurentul că, la 22 aprilie 2017 a fost expediată

înștiințarea nr.2204-NdA, recepționată la 26 aprilie 2017, privind convocarea adunării

repetate a creditorilor SC „ Nucul de Aur” SRL pentru 27 aprilie 2017 ora 09:30.

Totodată, la 22 aprilie 2017 ora 16:51, înștiințarea nr.2204-NdA privind convocarea

adunării repetate a creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, a fost expediată prin e-mail

reprezentantului Nellei Moldoveanu-avocatului Ion Ciumac, recepționată în aceiași zi.

Opinează recurentul că, adunarea repetată a fost convocată în termenul stabilit de

lege și înștiințarea s-a efectuat corespunzător, cu respectarea prevederilor art. 55

alin.(3), art.57 alin.(6), alin.(7) al Legii insolvabilității. Ordinea de zi a adunării nu a

fost modificată, fiind aceeași ca și la 19 aprilie 2017. Astfel, adunarea repetată nu

contravine prevederilor legale, iar contestația depusă de Nelli Moldoveanu, urma a fi

respinsă. Însă, prin decizia din 23 august 2017 a Curții Supreme de Justiție s-a conchis

asupra necesității reexaminării cauzei pe marginea fondului, Curtea de Apel Chișinău

urmând să verifice încă o dată legalitatea hotărârii adunării creditorilor SC „Nucul de

Aur” SRL din 27 aprilie 2017, cu aplicarea corespunzătoare a cadrului legislativ ce

guvernează speța.

Consideră recurentul că, instanța de insolvabilitate urma să anuleze hotărârea

adunării creditorilor din 27 aprilie 2017 pentru încălcări de procedură, iar contestațiile

potențialilor creditori Veaceslav Comanac și Nelli Moldoveanu urmau a fi respinse,

deoarece contestatarii nu se încadrează în limitele impuse de art.59 alin. (1) al Legii

insolvabilității.

Conform art. 8 alin. (1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, hotărîrile

și încheierile instanței de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile

calendaristice din data pronunțării și numai în cazurile prevăzute expres de prezenta

lege.

Instanța de insolvabilitate a adoptat încheierea contestată la 16 octombrie 2017,

iar Ghenadie Rabei, prin intermediul avocatului Vasile Lungu, a declarat recurs la 30

octombrie 2017, ceea ce denotă că recursul este în termen.

Verificând legalitatea actului de dispoziție contestat, prin prisma argumentelor

invocate și a materialelor din dosar, coroborat cu normele de drept material și

procedural aplicabile speței date, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ al Curții Supreme de Justiție va admite recursul declarat de Ghenadie

Rabei, prin intermediul avocatului Vasile Lungu și va casa încheierea contestată în

partea admiterii contestației depuse de Veaceslav Comanac, cu pronunțarea în această

parte a unei noi decizii sub formă de încheiere de respingere a contestației depuse de

Veaceslav Comanac, din următoarele motive.

6

În conformitate cu art. 426 alin.(3) Cod de procedură civilă, recursul împotriva

încheierii se examinează în termen de 3 luni într-un complet din 3 judecători, pe baza

dosarului și a materialelor anexate la recurs, fără examinarea admisibilității și fără

participarea părților.

În conformitate cu prevederile art. 427 lit. c) Cod de procedură civilă, instanța de

recurs, după ce examinează recursul împotriva încheierii, este în drept să admită

recursul și să caseze integral sau parțial încheierea, soluționând prin decizie problema

în fond.

Conform art. 1 alin. (4) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, procesul

de insolvabilitate se desfășoară în conformitate cu prevederile Codului de procedură

civilă și ale prezentei legi.

Conform art. 55 alin. (1), (2) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

adunarea creditorilor se convoacă de către administratorul insolvabilității sau, după caz,

de către lichidator. Secretariatul adunării creditorilor se află în sarcina administratorului

insolvabilității/lichidatorului, dacă adunarea nu dispune altfel. Adunarea creditorilor se

convoacă în cazurile prevăzute expres de lege și ori de câte ori este necesar.

Conform art. 57 alin. (6), (7) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

dacă la adunarea creditorilor nu s-a întrunit numărul necesar de creditori cu drept de

vot sau nu a fost reprezentată suma necesară de creanțe, adunarea creditorilor se va

convoca repetat. Data convocării repetate a adunării creditorilor se stabilește de cei

prezenți și nu va fi mai devreme de 7 zile și nu mai târziu de 15 de zile de la data la

care a fost fixată adunarea care nu și-a ținut lucrările. Despre adunarea creditorilor

convocată repetat, creditorii care nu au fost prezenți la cea care nu și-a ținut lucrările

vor fi informați în aceeași formă, cel târziu cu 3 zile înainte de ținerea adunării

convocate repetat.

Din materialele cauzei rezultă că la 27 aprilie 2017 ora 09:30 a fost convocată

adunarea repetată a creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate,

cu ordinea de zi: determinarea procedurii de continuarea procesului de insolvabilitate

intentat în privința SC „Nucul de Aur” SRL; desemnarea administratorului

/lichidatorului.

Despre convocarea repetată a creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de

insolvabilitate, au fost înștiințați Serviciul Fiscal de Stat al Republicii Moldova,

Direcția Serviciul Fiscal Criuleni, Casa Națională de Asigurări Sociale, Ghenadie

Rabei, SRL „Apă Cristalină”, SRL „Travel House”, Ghenadie Dumitrașco, SRL „Point

Square”, Nelli Moldoveanu, prin înștiințarea nr. 2204-NdA din 22 aprilie 2017,

expediată inclusiv și prin poșta electronică (f.d.70-72).

Astfel, la adunarea convocată repetat s-au prezentat: Inspectoratul Fiscal de Stat

Criuleni, Casa Națională de Asigurări Sociale, Ghenadie Rabei, SRL „Apă Cristalină”,

Ghenadie Dumitrașco, SRL „Point Square” (f.d.8).

Colegiul precizează că, în cadrul ședinței din 27 aprilie 2017 a adunării creditorilor

SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate, s-a examinat chestiunea privind

determinarea procedurii de continuare a procesului de insolvabilitate intentat în privința

7

SC „Nucul de Aur” SRL și desemnarea administratorului/lichidatorului și s-a pus la vot

chestiunea privind continuarea procesului de insolvabilitate prin intentarea procedurii

de faliment în privința SC „Nucul de Aur” SRL și s-a hotărât continuarea procesului de

insolvabilitate prin intentarea procedurii de faliment în privința SC „Nucul de Aur”

SRL și în funcția de lichidator a fost desemnat Mihail Cergă (f.d.11-13).

Conform art. 57 alin. (9), (10) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

adunarea creditorilor convocată repetat este deliberativă, indiferent de numărul

creditorilor cu drept de vot prezenți și indiferent de valoarea creanțelor reprezentate,

dacă toți creditorii au fost notificați în modul și în termenul stabilit despre data, ora,

locul și ordinea de zi. Dacă legea nu prevede altfel, hotărârile adunării creditorilor se

adoptă cu votul majorității simple a creditorilor cu drept de vot prezenți la adunare, cu

condiția ca aceștia să dețină mai mult de jumătate din valoarea totală a creanțelor cu

drept de vot reprezentate la adunare. Hotărârile adunării creditorilor convocate repetat

se iau cu majoritatea simplă din valoarea creanțelor creditorilor prezenți la adunare.

Hotărârile adunării creditorilor privind alegerea comitetului creditorilor se adoptă prin

vot cumulativ.

Conform art. 59 alin.(1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

hotărârea adunării creditorilor poate fi anulată de instanța de insolvabilitate pentru

încălcări de procedură, la cererea administratorului insolvabilității/lichidatorului sau a

reprezentantului debitorului, precum și pentru motive de ilegalitate, la cererea

creditorilor care: a) au votat împotriva hotărârii, faptul fiind consemnat în procesul-

verbal al adunării; b) nu au fost admiși la adunare fără temei legal sau nu au fost

înștiințați în modul stabilit de prezenta lege despre data, ora și locul adunării; c) sunt

lezați în drepturi printr-o hotărâre asupra unei chestiuni care nu figura pe ordinea de zi

a adunării creditorilor sau prin faptul că adunarea a avut loc fără cvorumul stabilit de

lege, cu încălcarea cotelor de voturi.

Colegiul notează că atât Veaceslav Comanac, cât și Nelli Moldoveanu, au depus

la 10 mai 2017 contestații împotriva hotărârilor adunării creditorilor din 27 aprilie 2017,

solicitând anularea hotărârilor adunării creditorilor din 27 aprilie 2017 ca fiind adoptate

cu încălcări de procedură.

Colegiul consideră că instanța de insolvabilitate cu încălcarea normelor de drept a

dispus prin încheierea din 16 octombrie 2017 admiterea contestației depuse de

Veaceslav Comanac împotriva hotărârii adunării creditorilor ai SC „Nucul de Aur”

SRL, în proces de insolvabilitate, din 27 aprilie 2017, or, Veaceslav Comanac nu a

confirmat calitatea sa de creditor al SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de

insolvabilitate.

Aici Colegiul apreciază a fi relevante și argumentele recurentului invocate în acest

sens precum că Veaceslav Comanac nu era participant al procesului de insolvabilitate.

Conform art. 4 alin. (1) al Legii insolvabilității nr.149 din 29 iunie 2012,

participanți la procesul de insolvabilitate sunt: administratorul provizoriu,

administratorul insolvabilității, lichidatorul, creditorii, adunarea creditorilor, comitetul

8

creditorilor, debitorul sau, după caz, reprezentantul debitorului, alte organe și persoane

stabilite în prezenta lege.

Conform art. 2 al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, creditor este

persoana fizică sau persoană juridică deținător al unui drept de creanță asupra

patrimoniului debitorului, care poate face dovada creanței sale față de acest patrimoniu

în condițiile prezentei legi; creditori chirografari reprezintă clasa de creditori ale căror

creanțe față de debitor au apărut înainte de intentarea procesului de insolvabilitate și nu

sunt asigurate prin garanții; creditori garantați constituie clasa de creditori ale căror

creanțe față de debitor au apărut înainte de intentarea procesului de insolvabilitate și

sunt asigurate prin garanții reale în conformitate cu legea; creditori ai masei sunt

creditorii ale căror creanțe față de debitor au apărut după intentarea procesului de

insolvabilitate și se execută în prealabil, în mod curent, pe măsura apariției lor.

Concomitent Colegiul remarcă că, art. 53 alin. (3) al Legii insolvabilității nr. 149

din 29 iunie 2012, statuează că îndreptățit să participe la procedurile de insolvabilitate

este acel creditor care a formulat și căruia i s-a validat, total sau parțial, o cerere de

înaintare a creanței prin includere în tabelul definitiv al creanțelor și care are dreptul de

a participa și de a vota la adunarea creditorilor, inclusiv asupra unui plan de

restructurare, de a fi desemnat în calitate de membru al comitetului creditorilor, de a

participa la distribuțiile de fonduri rezultate din restructurarea debitorului sau din

lichidarea masei debitoare, de a fi informat sau notificat cu privire la desfășurarea

procedurilor și de a participa la orice altă procedură reglementată de prezenta lege.

În contextul normelor precitate, Colegiul relevă că, din materialele cauzei și

anume din recursul declarat la 19 mai 2017 împotriva încheierii din 03 mai 2017 a

Curții de Apel Chișinău de către Veaceslav Comanac, prin intermediul avocatului

Rodica Chirtoacă, rezultă că la 12 aprilie 2017 a fost depusă o cerere prin care a solicitat

includerea lui Veaceslav Comanac în lista creditorilor cu drept de vot pentru adunarea

creditorilor stabilită pentru 19 aprilie 2017 ora 11:00, cu rectificarea tabelului

creditorilor prin includerea cu titlu provizoriu, însă cererea a fost lăsată fără examinare

(f.d.42).

Concomitent Colegiul relevă că, prin încheierea din 23 august 2017 a Curții

Supreme de Justiție s-a constatat că la materialele cauzei nu se conțin anumite date

referitor la faptul că creanțele lui Veaceslav Comanac au fost validate sau cel puțin

admise parțial sau integral cu titlu provizoriu la masa credală și respectiv ar avea

calitatea de creditor (f.d.101).

Conform art. 144 alin.(5) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, până

la judecarea irevocabilă a contestației, instanța de insolvabilitate va putea declara, prin

încheiere motivată, creanța ca fiind admisă parțial sau integral cu statut provizoriu la

masa credală, cu dreptul de a participa și de a vota la adunarea creditorilor, de a înainta

și a retrage candidatura administratorului insolvabilității/lichidatorului, dar fără dreptul

de a participa la distribuirile de sume și de a se realiza împotriva debitorului sau a

membrilor ori asociaților acestuia.

9

Or, creanța lui Veaceslav Comanac a fost validată cu titlu provizoriu abia prin

încheierea din 16 octombrie 2017 a instanței de insolvabilitate, ca rezultat al admiterii

cererii sale, fiind validat cu suma de 1131248 lei ca creanță chirografară de rangul V

(f.d.129-130).

Iar art. 59 alin.(1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, citat supra,

stabilește expres cine este în drept să conteste hotărârea adunării creditorilor și în care

condiții, iar Veaceslav Comanac nu cade sub incidența normei date, or, ultimul nu era

cel puțin participant la procesul de insolvabilitate, deoarece nu întrunea condițiile care

l-ar atribui la categoria respectivă, cu atât mai mult, creditor cu drept de contestare a

hotărârii adunării creditorilor.

În circumstanțele expuse, se impune concluzia de a casa încheierea instanței de

insolvabilitate din 16 octombrie 2017 în partea admiterii contestației lui Veaceslav

Comanac împotriva hotărârii adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces

de insolvabilitate, din 27 aprilie 2017, cu pronunțarea unei noi soluții în această parte

de respingere a contestației depuse de Veaceslav Comanac.

În partea admiterii contestației depuse de Nelli Moldoveanu, Colegiul reține că

instanța de insolvabilitate corect a dispus admiterea contestației cu anularea hotărârii

adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate, din 27 aprilie

2017, reflectată în procesul verbal din 27 aprilie 2017 al ședinței adunării creditorilor

SC „Nucul de Aur” SRL.

Colegiul notează că Nelli Moldoveanu ca reprezentant al debitorului la data de 10

mai 2017 a contestat hotărârea adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces

de insolvabilitate, din 27 aprilie 2017, reflectată în procesul verbal din 27 aprilie 2017

al ședinței adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, or, acest drept rezultă din

prevederile art. 59 alin.(1) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, în contextul

cărora hotărârea adunării creditorilor poate fi anulată de instanța de insolvabilitate

pentru încălcări de procedură la cererea reprezentantului debitorului.

În atare circumstanțe, Colegiul consideră irelevante argumentele recurentului

invocate în acest sens precum că Nelli Moldoveanu nu era în drept de a depune

contestație împotriva hotărârii adunării creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces

de insolvabilitate, deoarece nu ar fi fost participant al procesului de insolvabilitate.

Colegiul menționează că, în procesul verbal din 27 aprilie 2017 al ședinței adunării

creditorilor se identifică că la adunarea creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL, în proces

de insolvabilitate, din 27 aprilie 2017, au participat: Inspectoratul Fiscal de Stat

Criuleni, deținătorul unei creanțe chirografare de rangul III în mărime de 162079, 96

lei și a unei creanțe chirografare de rangul VI în mărime de 76669, 90 lei, ceea ce

constituie 0, 69 % din valoarea totală a creanțelor validate; Casa Națională de Asigurări

Sociale, deținătorul unei creanțe chirografare de rangul III în mărime de 42223,50 lei

și a unei creanțe chirografare de rangul VI în mărime de 43398, 73 lei, ceea ce constituie

0, 25 % din valoarea totală a creanțelor validate; Ghenadie Rabei, deținătorul unei

creanțe chirografare de rangul V în mărime de 3150937 lei și a unei creanțe chirografare

de rangul VI în mărime de 17482411,46 lei, ceea ce constituie 60,39 % din valoarea

10

totală a creanțelor validate; SRL „Apă Cristalină”, deținătorul unei creanțe chirografare

de rangul V în mărime de 604000 lei și a unei creanțe chirografare de rangul VI în

mărime de 370949,29 lei, ceea ce constituie 2,86 % din valoarea totală a creanțelor

validate; Ghenadie Dumitrașco, deținătorul unei creanțe chirografare de rangul V în

mărime de 2525000 lei și a unei creanțe chirografare de rangul VI în mărime de 232500

lei, ceea ce constituie 8, 07 % din valoarea totală a creanțelor validate; SRL „Point

Square”, deținătorul unei creanțe chirografare de rangul V în mărime de 2559900 lei,

ceea ce constituie 7,49 % din valoarea totală a creanțelor validate (f.d.8). La adunarea

repetată nu s-au prezentat: SRL „Travel House”, administratorul insolvabilității SC

„Nucul de Aur” SRL - Svetlana Fanari și Nelli Moldoveanu (f.d.8 verso).

Sub acest aspect, în contextul normelor enunțate supra, Colegiul relevă că, nu a

fost demonstrat faptul că creditorii ce au participat la adunarea creditorilor din 27 aprilie

2017 dețineau această calitate, or, aceștea nu au fost incluși în tabelul definitiv cu

creanțe validate sau cel puțin un tabel în acest sens lipsește la materialele cauzei.

Or, conform art. 144 alin.(5) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

normă enunțată și supra, până la judecarea irevocabilă a contestației, instanța de

insolvabilitate va putea declara, prin încheiere motivată, creanța ca fiind admisă parțial

sau integral cu statut provizoriu la masa credală, cu dreptul de a participa și de a vota

la adunarea creditorilor, de a înainta și a retrage candidatura administratorului

insolvabilității/lichidatorului, dar fără dreptul de a participa la distribuirile de sume și

de a se realiza împotriva debitorului sau a membrilor ori asociaților acestuia. Admiterea

ulterioară a contestației și/sau radierea creanței trecute în tabel cu titlu provizoriu nu

pot servi temei legal pentru anularea hotărârilor adoptate de adunarea creditorilor cu

participarea acesteia sau pentru revocarea candidaturii administratorului

insolvabilității/lichidatorului.

În contextul normei citate, Colegiul notează că o astfel de încheiere, în care să fie

menționat despre admiterea creanțelor cu titlu provizoriu; dreptul de a participa la vot,

la data de 27 aprilie 2017-data petrecerii adunării repetate a creditorilor, nu exista, or,

doar prin încheierea din 16 octombrie 2017 a Curții de Apel Chișinău au fost validate

cu titlu provizoriu creanțele lui Ghenadie Rabei, Ghenadie Dumitrașco, SRL „Apă

Cristalină”, SRL „Point Square”, SRL „Travel House”, Veaceslav Comanac și Nelli

Moldoveanu, adică ulterior desfășurării adunării repetate a creditorilor SC „Nucul de

Aur” SRL (f.d.129-130).

Cu toate acestea, în condițiile validării cu titlul provizoriu a creanțelor creditorilor

SC „Nucul de Aur” SRL abia prin încheierea din 16 octombrie 2017, Ghenadie Rabei,

SRL „Apă Cristalină”, Ghenadie Dumitrașco, SRL „Point Square”, la 27 aprilie 2017

la adunarea creditorilor SC „Nucul de Aur” SRL își exercitau deja dreptul de vot în

calitate de creditori, ceea ce se identifică din textul procesului verbal al ședinței adunării

creditorilor.

Colegiul indică că, în contextul prevederilor art. 56 alin. (5) al Legii insolvabilității

nr. 149 din 29 iunie 2012, este de obligația persoanei care a convocat adunarea

creditorilor să întocmească o listă a creditorilor cu drept de vot conform datelor din

11

ultimul tabel de creanțe validate, anexat la dosarul judiciar, să prezinte lista respectivă

în instanță de insolvabilitate, care urmează să o confirme în termen de 2 zile lucrătoare.

Data la care se întocmește lista creditorilor cu drept de vot nu poate preceda data

adoptării hotărârii de convocare a adunării. Iar conform aliniatului 6 al aceluiași articol,

se statuează expres că lista creditorilor cu drept de vot va cuprinde: a) data la care a fost

întocmită; b) numele și prenumele/denumirile creditorilor, domiciliul/sediul, codul lor

fiscal; c) datele despre reprezentanții legali ai creditorilor sau despre mandatari; d)

rangul și valoarea creanțelor cu drept de vot care aparțin creditorilor; e) semnătura

persoanei care a întocmit lista creditorilor cu drept de vot; f) semnătura judecătorului și

ștampila instanței de insolvabilitate.

Conform art. 56 alin. (7) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, lista

creditorilor cu drept de vot poate fi modificată înainte de adunare de către persoana care

a convocat adunarea numai în cazul: a) restabilirii și/sau al validării definitive de către

instanța de insolvabilitate a drepturilor creditorilor neînscriși în listă; b) corectării

greșelilor comise la întocmirea listei; c) cesiunii creanțelor anterior adunării de către

persoanele înscrise în listă, dacă documentele de cesiune au fost perfectate corect; d)

stingerii anterior adunării a creanței persoanei înscrise în listă.

În contextul normelor enunțate, Colegiul notează că, la materialele cauzei este

anexată o listă creditorilor cu drept de vot pentru adunarea repetată a creditorilor SC

„Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate din 27 aprilie 2017 ora 09:30,

întocmită de creditorul chirografar Ghenadie Rabei (f.d.19), însă această listă nu este

însoțită de ultimul tabel de creanțe validate rezultând din prevederile art. 56 alin.(5) al

Legii insolvabilității, de altfel din textul acesteia nu se identifică anumite ipoteze în

acest sens.

Aici Colegiul reține și constatarea instanței de recurs conform deciziei din 23

august 2017, care a stabilit lipsa la materialele cauzei a unui tabel definitiv al creanțelor

SC „Nucul de Aur” SRL, în proces de insolvabilitate, care să conțină creanțele validate,

precum și cele admise integral sau parțial cu statut provizoriu la masa credală, fiind în

imposibilitate de a verifica creditorii cu dreptul de a participa la vot și de a vota la

adunarea creditorilor. Or, acest aspect a constituit temei de rejudecare a cauzei,

deoarece instanța de recurs era în imposibilitate de a verifica dacă persoanele care au

participat la adunarea repetată și au votat continuarea insolvabilității prin procedura

falimentului în privința SC „Nucul de Aur” SRL și desemnarea lichidatorului sunt

creditori, în condițiile când materialele cauzei nu conțin un tabel definitiv al creanțelor

sau o încheiere emisă conform art. 144 alin.(5) al Legii insolvabilității.

De asemenea, Colegiul reține raționamentul instanței de insolvabilitate precum că

adunarea repetată nu urma a fi convocată de Ghenadie Rabei, or, creanțele de rangul V

și VI a lui Ghenadie Rabei au fost contestate și nu era cunoscută valoarea finală a

creanțelor.

Art. 55 alin.(4) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, prevede că

adunarea creditorilor poate fi convocată și la cererea comitetului creditorilor, la cererea

12

creditorilor ale căror creanțe reprezintă cel puțin 10% din suma totală a creanțelor

validate cu drept de vot sau în temeiul unei încheieri a instanței de insolvabilitate.

Colegiul precizează că, normele de drept enunțate supra și anume art. 55 alin. (1),

(2), (4) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012 stabilesc expres cine este în

drept să convoace adunarea creditorilor și în ce caz acest drept apare la cererea

creditorilor, or, în cazul creditorilor o condiție obligatorie în acest sens reprezintă

deținerea creanțelor a cel puțin 10% din suma totală a creanțelor validate cu drept de

vot sau în temeiul unei încheieri a instanței de insolvabilitate.

În consecință, Colegiul reține ca fiind întemeiată dispoziția instanței de

insolvabilitate privind anularea hotărârii adunării creditorilor din 27 aprilie 2017 ai SC

„Nucul de Aur” SRL, reflectată în procesul verbal al ședinței adunării creditorilor SC

„Nucul de Aur” SRL din 27 aprilie 2017 în temeiul art. 59 alin.(1) lit. c) al Legii

insolvabilității, conform căruia hotărârea adunării creditorilor poate fi anulată de

instanța de insolvabilitate pentru încălcări de procedură, la cererea administratorului

insolvabilității/lichidatorului sau a reprezentantului debitorului, precum și pentru

motive de ilegalitate, la cererea creditorilor care că adunarea a avut loc fără cvorumul

stabilit de lege, cu încălcarea cotelor de voturi.

Or, conform art. 57 alin.(1), (2) (3) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie

2012, la adunarea creditorilor unde se soluționează problemele valorificării masei

debitoare negrevate cu garanții, drept de vot au numai creditorii chirografari. Hotărîrea

de valorificare a bunurilor afectate cu garanții se ia numai de creditorii garantați.

Creditorii chirografari de rang inferior nu au drept de vot. În alte cazuri decît cele

prevăzute la alin.(1), drept de vot au atât creditorii chirografari, cât și creditorii

garantați. Adunarea creditorilor este deliberativă dacă, la momentul încheierii

înregistrării, au fost înscriși și participă la adunare majoritatea simplă a creditorilor cu

drept de vot care dețin mai mult de: a) 50% din valoarea totală a creanțelor chirografare

validate – în cazurile prevăzute la alin.(1); b) 50% din valoarea totală a creanțelor

validate – în alte cazuri decât cele prevăzute la alin.(2).

Din considerentele menționate, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ al Curții Supreme de Justiție va admite recursul declarat de Ghenadie

Rabei, prin intermediul avocatului Vasile Lungu și va casa încheierea instanței de

insolvabilitate din 16 octombrie 2017 în partea admiterii contestației depuse de

Veaceslav Comanac, cu pronunțarea în această parte a unei noi decizii sub formă de

încheiere de respingere a contestației depuse de Veaceslav Comanac, cu menținerea în

rest a încheierii instanței de insolvabilitate din 16 octombrie 2017.

În conformitate cu art. 427 lit. c), art. 428 Cod de procedură civilă, Colegiul civil,

comercial și de contencios administrativ al Curții Supreme de Justiție

d e c i d e:

Se admite recursul declarat de Ghenadie Rabei, prin intermediul avocatului Vasile

Lungu.

13

Se casează încheierea din 16 octombrie 2017 a Curții de Apel Chișinău, adoptată

în cauza la examinarea contestațiilor depuse de Nelli Moldoveanu și Veaceslav

Comanac împotriva hotărârii adunării creditorilor din 27 aprilie 2017 a Societății

Comerciale „Nucul de Aur” Societate cu Răspundere Limitată, în partea admiterii

contestației depuse de Veaceslav Comanac și se pronunță în această parte o nouă decizie

sub formă de încheiere prin care:

-Se respinge contestația depusă de Veaceslav Comanac împotriva hotărârii

adunării creditorilor din 27 aprilie 2017 a Societății Comerciale „Nucul de Aur”

Societate cu Răspundere Limitată, reflectată în procesul verbal al ședinței adunării

creditorilor Societății Comerciale „Nucul de Aur” Societate cu Răspundere Limitată

din 27 aprilie 2017.

În rest, încheierea din 16 octombrie 2017 a Curții de Apel Chișinău se menține.

Decizia este irevocabilă.

Președintele ședinței, judecător Tatiana Vieru

Judecători Nicolae Craiu

Oleg Sternioală

14