2ri-172/16 — Tragerea la răspundere subsidiară

prima instanţă: N. Budăi dosarul nr. 2ri-172/16 (Curtea de Apel Chișinău) DECIZIE 08 iunie 2016 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele şedinţei, judecătorul Iulia Sîrcu Judecătorii Tamara Chişca – Doneva, Iurie Bejenaru Nicolae Craiu, Mariana Pitic examinând, fără înştiinţarea participanţilor la proces, recursul declarat de către Pancenco Igor, în pricina civilă a Societății Comerciale „Flexograf-Com” Societate cu Răspundere Limitată, în procedura simplificată a falimentului, împotriva hotărârii Curţii de Apel Chișinău din 01 februarie 2016 prin care a fost admisă cererea lichidatorului Societății Comerciale „Flexograf-Com” Societate cu Răspundere Limitată, Muntean Oleg, privind tragerea la răspundere subsidiară a administratorului și asociaților (fondatorilor) debitorului și încasată în mod solidar din contul Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și al lui Pancenco Igor suma de 339 220, 75 lei, c o n s t a t ă La 12 februarie 2015, creditorul SRL „Kvint-Plus” a depus cerere introductivă cu privire la intentarea procedurii de insolvabilitate în privinţa debitorului SC „Flexograf-Com” SRL.

Prin încheierea Curţii de Apel Chișinău din 02 martie 2015 a fost admisă spre examinare cererea introductivă a SRL „Kvint-Plus” cu privire la intentarea procedurii de insolvabilitate față de SC „Flexograf-Com” SRL, cu numirea lui Muntean Oleg în calitate de administrator provizoriu. Prin hotărârea Curţii de Apel Chișinău din 04 mai 2015, a fost intentată procedura simplificată a falimentului faţă de SC „Flexograf-Com” SRL, lichidator fiind numit Muntean Oleg, deţinătorul autorizaţiei nr. 30 din 14 ianuarie 2015. La 25 noiembrie 2015, lichidatorul Muntean Oleg a depus cerere privind tragerea la răspundere subsidiară a administratorului, contabilului și asociaților (fondatorilor) debitorului SC „Flexograf-Com” SRL.

În motivarea cererii lichidatorul Muntean Oleg invocă că potrivit informațiilor eliberate de organele abilitate, în calitate de administrator al debitorului figurează 1 Scurtu Natalia, funcția de contabil o deține Antonevici Victoria, iar fondatori ai întreprinderii sunt Scurtu Natalia, Pancenco Igor și Stepuleac Anatolii. Indică Muntean Oleg că în cadrul exercitării atribuțiilor sale, a stabilit că prin contractul de vînzare-cumpărare a părții sociale nr. 4901 din 02 decembrie 2008, fondatorul Stepuleac Anatolii a vîndut Olgăi Scurtu (în prezent Becciu) cota-parte deținută în SC „Flexograf-Com” SRL și respectiv nu mai are calitate de fondator al debitorului, fiind substituit cu Olga Scurtu (Becciu).

Consideră lichidatorul SC „Flexograf-Com” SRL, Muntean Oleg, că Scurtu Natalia, Becciu (Scurtu) Olga, Pancenco Igor și Antonevici Victoria sunt pasibili de tragere la răspundere subsidiară în mod solidar, deoarece prin acțiuni culpabile au cauzat insolvabilitatea debitorului SC „Flexograf-Com” SRL. Afirmă lichidatorul că incapacitatea de plată a SC „Flexograf-Com” SRL a apărut încă în anul 2009 și respectiv, potrivit prevederilor Legii insolvabilității, debitorul urma să depună cerere introductivă față de sine cel puțin la data de 30 ianuarie 2010, lucru ce nu a fost efectuat. Mai mult ca atît, titlul executoriu în baza căruia a fost admisă cererea introductivă depusă de creditorul SRL „Kvint-Plus” și intentată procedura de insolvabilitate față de SC „Flexograf-Com” SRL, este datat cu 23 iunie 2010, fiind restituit prin încheierea executorului judecătoresc Iacob Miron din 06 august 2014 din motivul lipsei bunurilor debitorului.

Declară lichidatorul debitorului că persoanele nominalizate se fac culpabile și de continuarea activității întreprinderii ce a dus în mod vădit la incapacitatea de plată a acesteia, deoarece pe parcursul anilor 2009-2014, SC „Flexograf-Com” SRL a acumulat datorii în sumă de peste 854 935, 12 lei, 6505, 77 Euro și 27 138, 01 Dolari SUA. Dovada incontestabilă a acumulării acestor datorii servește aplicarea consecutivă a interdicțiilor la conturile bancare ale debitorului de către executorii judecătorești. Astfel, dacă la 04 mai 2009 debitorul avea o datorie în sumă de 109 582 lei, atunci la începutul anului 2014 datoriile au crescut considerabil, fapt ce probează că întreprinderea a continuat să ducă o activitate ce a dus-o la incapacitate de plată și respectiv la intentarea procesului de insolvabilitate.

Mai invocă Muntean Oleg că conducerea și fondatorii debitorului insolvabil se fac culpabili și de încălcarea normelor legale privind ținerea contabilității, precum și au neglijat indicațiile instanței de insolvabilitate din hotărîrea din 04 mai 2015 și nu au transmis lichidatorului registrele contabile și ștampilele întreprinderii. Menționează lichidatorul SC „Flexograf-Com” SRL că fondatorii debitorului sunt în egală măsură cu administratorul și contabilul pasibili de răspundere subsidiară prin prisma art. 15 din Legea insolvabilității or, aceștia au dreptul de a exercita controlul asupra modului de gestionare a societății și de a cere dizolvarea ei. Indică că cuantumul creanţelor creditorilor validaţi ai SC „Flexograf-Com” SRL constituie suma de 339 220, 75 lei.

Solicită lichidatorul SC „Flexograf-Com” SRL, Muntean Oleg, tragerea la răspundere subsidiară a Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu), Valentinei Antonevici și a lui Pancenco Igor, cu încasarea în mod solidar din contul acestora a sumei de 339 220, 75 lei în masa debitoare a SC „Flexograf-Com” SRL. Totodată, solicită aplicarea sechestrului în limita valorii acțiunii pe bunurile ce aparțin acestora cu drept de proprietate. 2 La 01 februarie 2016, lichidatorul Muntean Oleg a depus cerere de renunțare la capătul de cerere privind tragerea la răspundere subsidiară a contabilului Antonevici Valentina, cererea fiind admisă prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 01 februarie 2015, cu încetarea procesului în această parte.

Prin hotărârea Curţii de Apel Chișinău din 01 februarie 2016, a fost admisă cererea lichidatorului Muntean Oleg și încasată în mod solidar din contul Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și al lui Pancenco Igor în masa debitoare a SC „Flexograf-Com” SRL, în procedura simplificată a falimentului suma de 339 220, 75 lei. S-a aplicat sechestru asupra bunurilor și sumelor de bani aflate în proprietatea Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și ale lui Pancenco Igor, inclusiv asupra celora care se află la alte persoane, în limita valorii acțiunii de 339 220, 75 lei. S-a încasat din contul Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și al lui Pancenco Igor în beneficiul statului a cîte 3392 lei cu titlu de taxă de stat.

La 25 martie 2016, Pancenco Igor a declarat recurs împotriva hotărârii Curţii de Apel Chișinău din 01 februarie 2016, solicitînd repunerea în termen, admiterea recursului și casarea hotărârii recurate în partea admiterii cererii lichidatorului Muntean Oleg cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a fondatorului Pancenco Igor. În susţinerea recursului, Pancenco Igor invocă că în anul 2005 a participat la fondarea SC „Flexograf-Com” SRL, însă la activitatea operativă a societății niciodată nu a participat și nici nu a făcut parte din organele executive ale acesteia. În scurt timp de la fondarea societății, la inițiativa Nataliei Scurtu, fosta soție a recurentului, ultimul practic a fost lipsit de posibilitatea de a efectua careva control în calitate de fondator asupra activității SC „Flexograf-Com” SRL, nu a avut acces la documentele contabile, precum și niciodată nu a primit careva sume cu titlu de dividente.

Indică recurentul că la materialele pricinii lipsesc probe ce ar dovedi că îi este imputabilă apariția stării de insolvabilitate a SC „Flexograf-Com” SRL, iar acțiunile descrise în art. 248 alin. (1) lit. e), f) și h) din Legea insolvabilității niciodată nu au fost în competența lui Pancenco Igor. Ținerea unei contabilități fictive sau contrare prevederilor legii, precum și contribuirea la dispariția documentelor contabile și a ștampilei nu-i pot fi imputate, deoarece aceste obligații revin prin prisma art. 72 din Legea cu privire la societățile cu răspundere limitată pe seama administratorului societății, funcție pe care recurentul niciodată nu a ocupat-o.

Menționează Pancenco Igor că lichidatorul Muntean Oleg nu a prezentat probe ce ar demonstra că recurentul, în calitate de fondator, a participat la luarea de decizii ce ar duce la incapacitatea de plată a debitorului, sau că a cunoscut despre potențiala incapacitate de plată a SC „Flexograf-Com” SRL și despre apariția temeiurilor de depunere a unei cereri introductive. Potrivit art. 8 alin. (1) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, hotărîrile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării şi numai în cazurile prevăzute expres de prezenta lege. Materialele cauzei atestă faptul că copia hotărîrii motivate a Curţii de Apel Chișinău din 01 februarie 2016 a fost expediată în adresa lui Pancenco Igor la data de 01 martie 2016 (f.d.

76), însă lipsesc date despre recepționarea acesteia. În cererea de 3 recurs, Pancenco Igor a indicat că a făcut cunoștință cu hotărîrea recurată la data de 21 martie 2016, prin intermediul reprezentantului său, avocatul Lepilov Natalia, care la 17 martie 2016 a depus cerere prin care a solicitat să facă cunoștință cu materialele cauzei. În circumstanţele relevate, recursul declarat la 25 martie 2016 de către Pancenco Igor se consideră a fi depus în termenul prevăzut de lege. La 17 mai 2016 în adresa intimaților a fost expediată copia recursului declarat de către Pancenco Igor cu înştiinţarea despre necesitatea depunerii referinţei la recurs. Intimații nu şi-au valorificat dreptul procedural de a depune referinţă la recursul declarat de către Pancenco Igor.

În conformitate cu art. 444 CPC, prezentul recurs se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. Studiind materialele dosarului în raport cu argumentele invocate în recurs, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie consideră că recursul urmează a fi admis cu casarea hotărârii instanței de insolvabilitate în partea admiterii cererii lichidatorului Muntean Oleg cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) Pancenco Igor și emiterea în această parte a unei noi hotărîri de respingere a acțiunii, din următoarele considerente. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. b) CPC, instanţa de recurs, după ce judecă recursul, este în drept să admită recursul şi să caseze integral sau parțial hotărîrea primei instanţe, pronunţînd o nouă hotărîre.

Potrivit art. 15 alin. (1) din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, în cazul insolvabilităţii debitorului din culpa fondatorilor (membrilor) lui, a membrilor organului executiv sau a unor alte persoane care au dreptul de a da indicaţii obligatorii pentru debitor ori care pot influenţa în alt mod acţiunile debitorului (insolvabilitate intenţionată), aceştia poartă răspundere subsidiară solidară faţă de creditori în măsura în care bunurile debitorului sînt insuficiente pentru executarea creanţelor creditorilor.

Iar art. 248 alin. (1) din Legea insolvabilităţii, prevede că dacă în cadrul procesului sînt identificate persoane cărora le-ar fi imputabilă apariţia stării de insolvabilitate a debitorului, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului instanţa de insolvabilitate poate dispune ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de membrii organelor lui de conducere şi/sau de supraveghere, precum şi de orice altă persoană, care i-au cauzat insolvabilitatea prin una dintre următoarele acțiuni: a) folosirea bunurilor sau creditelor debitorului în interes personal; b) desfăşurarea unei activităţi comerciale în interes personal sub acoperirea debitorului; c) majorarea fictivă a pasivelor debitorului şi/sau deturnarea (ascunderea) unei părţi din activul debitorului; d) procurarea de fonduri pentru debitor la preţuri exagerate; e) ţinerea unei contabilităţi fictive sau contrare prevederilor legii, precum şi contribuirea la dispariţia documentelor contabile, a documentelor de constituire şi a ştampilei; 4 f) dispunerea continuării unei activităţi a debitorului care îl duce în mod vădit la incapacitate de plată; g) dispunerea, în luna precedentă încetării plăţilor, de a se plăti cu preferinţă unui creditor în dauna celorlalţi creditori; h) nedepunerea cererii de intentare a procesului de insolvabilitate conform prevederilor art.14;

i) comiterea altor acţiuni care au adus daune proprietăţii debitorului. Din suportul probator prezent la materialele pricinii rezultă că a 12 februarie 2015, creditorul SRL „Kvint-Plus” a depus cerere introductivă cu privire la intentarea procedurii de insolvabilitate în privinţa debitorului SC „Flexograf-Com” SRL, cererea fiind admisă spre examinare prin încheierea Curţii de Apel Chișinău din 02 martie 2015, cu numirea lui Muntean Oleg în calitate de administrator provizoriu. Prin hotărârea Curţii de Apel Chișinău din 04 mai 2015, a fost intentată procedura simplificată a falimentului faţă de SC „Flexograf-Com” SRL, lichidator fiind numit Muntean Oleg.

La 25 noiembrie 2015, lichidatorul Muntean Oleg a depus cerere privind tragerea la răspundere subsidiară a administratorului SC „Flexograf-Com” SRL Natalia Scurtu și a asociaților (fondatorilor) Olga Becciu (Scurtu) și Igor Pancenco, cu încasarea în mod solidar din contul acestora a sumei de 339 220, 75 lei în masa debitoare a SC „Flexograf-Com” SRL și aplicarea sechestrului în limita valorii acțiunilor pe bunurile ce aparțin acestora cu drept de proprietate. Prin hotărârea Curţii de Apel Chișinău din 01 februarie 2016, a fost admisă cererea lichidatorului Muntean Oleg și încasată în mod solidar din contul Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și al lui Pancenco Igor în masa debitoare a SC „Flexograf-Com” SRL, în procedura simplificată a falimentului suma de 339 220, 75 lei.

S-a aplicat sechestru asupra bunurilor și sumelor de bani aflate în proprietatea Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și ale lui Pancenco Igor, inclusiv asupra celora care se află la alte persoane, în limita valorii acțiunii de 339 220, 75 lei. S-a încasat din contul Nataliei Scurtu, Olgăi Becciu (Scurtu) și al lui Pancenco Igor în beneficiul statului a cîte 3392 lei cu titlu de taxă de stat. Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie reține că prin prisma prevederilor legale enunțate, pot fi trași la răspundere subsidiară membrii organelor de conducere şi/sau de supraveghere ale debitorului insolvabil, precum şi orice altă persoană, care au cauzat insolvabilitatea debitorului prin una din acțiunile enumerate la art. 248 alin. (1) din Legea insolvabilității.

La caz, reieșind din materialele pricinii și cererea lichidatorului Muntean Oleg privind tragerea la răspundere subsidiară, asociatului SC „Flexograf-Com” SRL, Pancenco Igor (33 %), îi sunt imputabile următoarele acțiuni care ar fi cauzat insolvabilitatea debitorului: nu a depus cerere introductivă de intentare a procesului de insolvabilitate în termen de 30 zile din momentul apariției temeiului incapacității de plată a SC „Flexograf-Com” SRL, se face culpabil de încălcarea normelor legale privind ținerea contabilității, precum și a neglijat indicațiile instanței de insolvabilitate din hotărîrea din 04 mai 2015 și nu a transmis lichidatorului registrele contabile și ștampilele întreprinderii.

5 Însă, la materialele dosarului nu au fost anexate probe pertinente, veridice și concludente întru confirmarea celor invocate. Or, în conformitate cu art. 118 alin. (1) CPC, fiecare parte trebuie să dovedească circumstanțele pe care le invocă drept temei al pretențiilor și obiecțiilor sale dacă legea nu dispune altfel. În acest sens, instanța de recurs remarcă că răspunderea subsidiară reprezintă o formă a răspunderii juridice, iar tragerea persoanei culpabile la măsurile coercitive ale statului prin intermediul instanțelor de judecată presupune stabilirea prin probe pertinente și concludente a următoarelor elemente esențiale: fapta ilicită, vinovăția, legătura cauzală și consecințele provocate.

În speță, nu poate fi stabilită cu certitudine existența faptei culpabile comisă de către asociatul Pancenco Igor prin nedepunerea în termenul prevăzut de art. 14 din Legea insolvabilității a cererii introductive, avînd în vedere lipsa probelor ce ar demonstra că dînsul a cunoscut despre incapacitatea de plată a întreprinderii sau că a participat la dispunerea continuării unei activități ce a dus în mod vădit la incapacitate de plată a debitorului. Mai mult ca atît, pentru a fi trasă o persoană la răspundere subsidiară, urmează să fie identificată și dovedită vina în cauzarea stării de insolvabilitate a debitorului, or, prin prisma prevederilor legale supra citate, culpa asociatului (fondatorului) în apariția stării de insovabilitate este obligatorie.

Se reține că prezentarea de către lichidatorul SC „Flexograf-Com” SRL, Muntean Oleg, a încheierilor de aplicare a interdicțiilor pe conturile bancare ale debitorului de către executorii judecătorești în perioada anilor 2009-2014 confirmă doar faptul acumulării datoriilor de către debitorul insolvabil, însă nu și culpa asociatului Pancenco Andrei în acumularea acestora prin continuarea activității ce duce în mod vădit la incapacitate de plată.

De asemenea, instanța de recurs consideră neîntemeiat argumentul lichidatorului Muntean Oleg, precum că fondatorul Pancenco Igor se face culpabil și de încălcarea normelor legale privind ținerea contabilității și neglijarea indicațiilor instanței de insolvabilitate din hotărîrea din 04 mai 2015, prin netransmiterea lichidatorului registrele contabile și ștampilele întreprinderii, deoarece potrivit prevederilor art. 72 alin. (4) din Legea cu privire la societățile cu răspundere limitată, administratorul asigură ţinerea contabilităţii societăţii, precum şi a registrelor societăţii prevăzute de lege şi de actul de constituire. Astfel, Pancenco Igor avînd calitatea de asociat al debitorului, nu era responsabil de ținerea contabilității întreprinderii și a registrelor contabile, iar funcția de administrator nu a ocupat-o niciodată.

Nu poate fi reținut nici argumentul lichidatorului Muntean Oleg precum că fondatorii (asociații) debitorului sunt în egală măsură cu administratorul pasibili de răspundere subsidiară, avînd dreptul de a exercita controlul asupra modului de gestionare a societății și de a cere dizolvarea ei, deoarece prin prisma art. 43 din Legea cu privire la societățile cu răspundere limitată, exercitarea controlului asupra modului de gestionare a societății este un drept al fondatorului (asociatului) și nu o obligație. În circumstanţele enunţate şi în contextul normelor de drept citate supra, instanța de recurs concluzionează că Curtea de Apel Chișinău ca instanță de 6 insolvabilitate neîntemeiat a admis cererea lichidatorului SC „Flexograf-Com” SRL Muntean Oleg cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) Pancenco Igor.

Referitor la tragerea la răspundere subsidiară a administatorului Natalia Scurtu și asociatului (fondatorului) Olga Becciu (Scurtu) instanța de recurs nu se va expune, deoarece hotărîrea în această parte nu a fost contestată. Din considerentele menţionate şi având în vedere faptul că instanța de insolvabilitate în mod eronat a admis cererea lichidatorului SC „Flexograf-Com” SRL Muntean Oleg cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) Pancenco Igor, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a admite recursul declarat de către Pancenco Igor, a casa hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 01 februarie 2016 în partea admiterii cererii lichidatorului Muntean Oleg cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) Pancenco Igor și emiterea în această parte a unei noi hotărîri de respingere a acțiunii ca neîntemeiată.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. b) CPC, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, d e c i d e: Se admite recursul declarat de către Pancenco Igor. Se casează hotărârea Curţii de Apel Chişinău din 01 februarie 2016 în pricina civilă a Societății Comerciale „Flexograf-Com” Societate cu Răspundere Limitată, în procedura simplificată a falimentului, în partea admiterii cererii lichidatorului Societății Comerciale „Flexograf-Com” Societate cu Răspundere Limitată, Muntean Oleg, cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) Pancenco Igor și se emite în această parte o hotărîre nouă prin care: Se respinge ca neîntemeiată cererea lichidatorului Societății Comerciale „Flexograf-Com” Societate cu Răspundere Limitată, Muntean Oleg, cu privire la tragerea la răspundere subsidiară a asociatului (fondatorului) Pancenco Igor.

Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, judecătorul Iulia Sîrcu Judecătorii Tamara Chișca-Doneva Iurie Bejenaru Nicolae Craiu Mariana Pitic 7