1ra-556/2016 — art.190 alin. 5, 326 alin. 3 CP

1ra-556/2016 — art.190 alin. 5, 326 alin. 3 CP (Curtea Supremă de Justiție, 2016)

Dosarul 1ra-556/2016

C u r t e a S u p r e m ă d e J u s t i ț i e

D E C I Z I E

07 iunie 2016 mun. Chișinău

Colegiul penal lărgit al Curții Supreme de Justiție în componența:

Președinte – Constantin Alerguș,

Judecătorii – Vladimir Timofti, Petru Moraru, Nadejda Toma, Ion Guzun

a judecat, fără citarea părților, recursul ordinar declarat de inculpatul

Ghirișan Veaceslav, prin care se solicită casarea deciziei Colegiului penal al

Curții de Apel Chișinău din 13 octombrie 2015, în cauza penală în privința lui

Ghirișan Veaceslav Nicolae,

născut la 14 aprilie 1972, originar din s. Bursuceni, r-nul

Sîngerei, domiciliat pînă la reținere în mun. Chișinău, str. Ginta

Latină, 19, ap. 106.

Datele referitoare la termenul de examinare a cauzei:

1.de la 27 iulie 2011 - pînă la 23 iulie 2012; (instanța de fond);

de apel);

recurs ordinar).

Procedura prevăzută de art.431 alin.(1) pct.11) Cod de procedură penală

legal executată.

C O N S T A T Ă :

Ghirișan Veaceslav a fost achitat de sub învinuirea în săvîrșirea infracțiunii

prevăzute de art. 190 alin.(5) Cod penal, din motiv că nu s-a constat existența

faptei infracțiunii.

Ghirișan Veaceslav a fost condamnat în baza art. 326 alin. (3) lit. a) Cod

penal, la 3 ani închisoare cu amendă în mărime de 500 unități convenționale,

echivalentul a 10 000 lei.

În conformitate cu prevederile art. 90 Cod penal, s-a dispus suspendarea

executării pedepsei stabilite pe un termen de probă de 1 an.

Ghirișan Nicolae la 12 februarie 2009, în timpul cînd se afla în oficiului SRL

„Auto Expert” amplasat lîngă hotelul „Turist” din mun. Chișinău, urmărind

scopul de a obține un profit, susținînd că are influență asupra unor funcționari

din cadrul Primăriei mun. Chișinău, de a-i face să îndeplinească acțiuni ce

intră în obligațiile lor de serviciu, și anume în semnarea documentelor

1

necesare și favorizarea emiterii de către Consiliul municipal Chișinău a Deciziei

privind privatizarea de către Urechi Sergiu a unor terenuri amplasate pe

str. Odesa, Melestiu și Vorniceni și un teren pe str. Fîntînilor din mun.

Chișinău, a estorcat și primit de la ultimul, bani în sumă totală de 4 600 Euro,

echivalentul a 74 888 lei.

Tot Ghirișan Nicolae, urmărind scopul de profit, susținînd că are

influență asupra unor funcționari din cadrul Primăriei mun. Chișinău, prin a-i

face să îndeplinească acțiuni ce intră în obligațiile lor de serviciu, și anume în

semnarea documentelor necesare și favorizarea emiterii de către Consiliul

municipal Chișinău a Deciziei privind privatizarea de către Urechi Sergiu a

terenului aferent imobilului din str. Z. Arbore nr.10 din mun. Chișinău, și la

03 septembrie 2008, în timp ce se afla lîngă hotelul „Turist” din mun. Chișinău

a estorcat și primit de la cet. Urechi Sergiu, bani în sumă totală de 4 000 Euro,

echivalentul a 55.655,52 lei, după care fără a realiza obiectivele asumate, s-a

ascuns, cauzînd părții vătămate o pagubă materială în proporții mari.

În perioada martie 2008 - 15 mai 2008, Ghirișan Nicolae continuîndu-și

acțiunile sale criminale avînd scopul de profit, intenționat, susținînd că are

influiență asupra unor funcționari din cadrul Ministerul Transportului al

Republicii Moldova, în scopul de a-i determina să îndeplinească acțiuni ce intră

în obligațiile lor de serviciu, și anume în semnarea documentelor necesare pe

numele lui SRL „Timitrans” pentru deschiderea unei rute de transportare a

pasagerilor, în timp ce se afla pe str. Kiev din mun. Chișinău, a estorcat și primit

la cet. Mitroșeru Valeriu bani în sumă totală de 2 000 Euro, echivalentul a 31.920

lei, după care cu banii însușiți s-a ascuns fără a realiza obiectivele asumate.

Tot Ghirișan Nicolae, continuîndu-și acțiunile sale criminale, în

perioada 27 iunie 2009 - 09 martie 2010, avînd scopul de profit, susținînd că are

influiență asupra unor funcționari din cadrul Primăriei mun. Chișinău, prin

a-i face să îndeplinească acțiuni ce intră în obligațiile lor de serviciu, și anume

în semnarea și eliberarea autorizației privind amplasarea și funcționarea unor

gherete pe str. Tighina din mun. Chișinău, în timpul cînd se afla lîngă Primăria

mun. Chișinău, a estorcat și primit de la cet.Gorin Roman, bani în sumă totală

de 6 800 Euro, echivalentul conform cursului oficial al BNM de 109.381,02 lei,

după care cu banii însușiți s-a ascuns.

Tot el, la 03 decembrie 2009, aflîndu-se lîngă „Casa Presei”, din str. Pușkin

din mun. Chișinău, susținînd că are influiență asupra unor funcționari din

2

cadrul Primăriei mun. Chișinău, prin a-i face să îndeplinească acțiuni ce intră

în obligațiile lor de serviciu, și anume în acordarea în arendă SRL „Invatol-

Grup” a unui teren situat în mun.Chișinău, str. Uzinelor nr.7 a estorcat și primit

la cet. Melinic Vadim bani în sumă de 4.000 Euro, care conform cursului oficial

al BNM la ziua indicată constituia suma de 67.098,40 lei, după care cu banii

însușiți s-a ascuns fără a realiza obiectivele asumate.

La 14 ianuarie 2010, tot el, Ghirișan Nicolae, în timp ce se afla lîngă

Primăria mun. Chișinău, urmărind același scop, susținînd că are influență

asupra unor funcționari din cadrul Primăriei mun. Chișinău, prin a-i face să

îndeplinească acțiuni ce intră în obligațiile lor de serviciu, și anume în semnarea

și eliberarea autorizației pe numele ÎI „Bodrug Anatolie” la amplasarea și

funcționarea a unor gherete pe str. Tighina din mun. Chișinău, a estorcat și

primit la Bodrug Anatolie, bani în sumă totală de 4000 Euro, echivalentul a

71.497,60 lei, după care cu banii însușiți s-a ascuns fără a realiza obiectivele

asumate.

Tot el, continuîndu-și acțiunile sale criminale, avînd scopul de profit,

intenționat, susținînd că are influiență asupra unor funcționari din cadrul

Primăriei mun. Chișinău, prin a-i face să îndeplinească acțiuni ce intră în

obligațiile lor de serviciu, și anume în perfectarea, semnarea și eliberarea pe

numele SRL „Joc-total” a unei autorizații privind amplasarea pe teritoriul

municipiului Chișinău a trei localuri cu jocuri de noroc, la 24 mai 2010, în timp

ce se afla lîngă Primăria mun. Chișinău, a estorcat și primit la cet. Sprîncean

Serghei bani în sumă totală de 4.000 Euro, care conform cursului oficial al Băncii

Naționale la ziua indicată constituia suma de 63.958 lei.

În continuare, la 10 decembrie 2010, aproximativ la 1115 Ghirișan Nicolae

susținînd că are influență asupra unor funcționari din cadrul Preturii sect.

Ciocana, mun. Chișinău, prin a-i face să îndeplinească acțiuni ce intră în

obligațiile lor de serviciu, și anume în perfectarea, semnarea și eliberarea pe

numele SRL „Paladi Gudvin”, autorizație de amplasare a gheretelor pentru

comercializarea mărfurilor industriale pe str. I. Vieru și str. P. Zadnipru din

mun.Chișinău, aflîndu-se, în incinta Preturii sect. Ciocana, din mun. Chișinău,

bd. Mircea cel Bătrîn 4/3, a primit de la Moscaliov Dmitrii suma de 500 Euro,

care conform cursului oficial al BNM la ziua indicată constituia suma de 9782

lei, unde a fost reținut în flagrant de către colaboratorii de poliție.

Astfel, Ghirișan Veaceslav, în perioada martie 2008 - 10 decembrie 2010 a

3

primit în total suma de 484180.54 lei, ce constituie proporții deosebit de mari.

De către organul de urmărire penală, Ghirișan Nicolae a fost învinuit de

faptul că, la 23 mai 2008 aflîndu-se în mun. Chișinău, în apropierea blocului

locativ din str. A. Russo, nr. 9/1 a primit în locațiune de la cet. Moscaliov Dmitri

pe o perioadă de 3 luni autocamionul de model „Mercedes-Sprinter” cu n/î

CMS 125 în valoare de 12 500 Euro, ceea ce conform cursului BNM la acel

moment constituia suma de 195 140 lei.

Ulterior, după semnarea contractului de locațiune, Ghirișan N. ilegal a

transmis autocamionul sus menționat lui Mitroșeru V. în scopul stingerii

datoriei de 4 500 Euro, prin ce a cauzat lui Moscaliov D. o pagubă materială în

proporții deosebit de mari.

Tot, el continuîndu-și acțiunie criminale, intenționat cu scopul de a obține

un profit la finele lunii mai 2008 în timpul cînd se afla în mun. Chișinău, str.

Calea Ieșilor, abuzînd de încredere l-a înșelat pe Botnari P., precum că este

proprietarul autocamionului de model „Mercedes-Sprinter” cu n/î CMS 125 și

că dorește să-l transmită în locațiune SA„BTA 35”, pentru a fi utilizat în

activitatea de transportare a călătorilor, unde sub pretextul că are nevoie de

bani pentru înregistrarea acestui camion pentru a fi posibilă perfectarea

actelor privind transmiterea în folosință, a primit și a însușit ilicit de la

Botnari P. suma de 500 Euro, care conform cursului oficial al BNM constituia

suma de 7976,50 lei .

care și-a exprimat dezacordul cu aceasta în partea achitării inculpatului pe

capătul de învinuire în baza art. 190 alin. (5) Cod penal, argumentînd că

acuzarea a prezentat suficiente probe care confirmă vinovăția inculpatului de

comiterea escrocheriei, probe care nu au fost apreciate la justa valoare.

Totodată, apelantul și-a exprimat dezacordul cu concluzia instanței de

fond privind stabilirea pedepsei în baza art. 326 alin. (3) lit. a) Cod penal,

menționînd că pedeapsa numită este prea blîndă și nu va atinge scopul

prevăzut la art. 61 Cod penal.

13 octombrie 2015, apelul procurorului a fost admis, casată sentința în partea

achitării lui Ghirișan Veaceslav în baza art. 190 alin. (5) Cod penal și în partea

numirii pedepsei în baza art. 326 alin. (3) lit. a) Cod penal și pronunțată o nouă

hotărîre potrivit modului stabilit pentru prima instanță prin care, Ghirișan

4

Veaceslav a fost condamnat:

- în baza art. 190 alin. (5) Cod penal, la 8 ani 6 luni închisoare, cu privarea

de dreptul de a ocupa funcții legate de administrarea bunurilor materiale pe un

termen de 3 ani;

- în baza art. 326 alin. (3) lit. a) Cod penal (red. 23.12.2013), la 4 ani

închisoare.

În conformitate cu prevederile art. 84 alin. (1) Cod penal, pentru concurs

de infracțiuni, prin cumulul parțial al pedepselor aplicate, definitiv i-a fost

stabilită pedeapsa închisorii pe un termen de 9 ani, cu executarea în penitenciar

de tip închis și privarea de dreptul de a ocupa funcții legate de administrarea

bunurilor materiale pe un termen de 3 ani.

Celelalte dispoziții ale sentinței au fost menținute.

comiterii infracțiunii de escrocherie, invocate în rechizitoriu, concluzionînd

totodată că instanța de fond la pronunțarea sentinței, eronat a apreciat probele,

fără a ține cont de cerințele art. 101 Cod de procedură penală și ca urmare greșit

a ajuns la concluzia privind achitarea inculpatului pe acest capăt de învinuire.

În motivarea soluției adoptate Colegiul penal a conchis că, deși inculpatul

nu și-a recunoscut vina în săvîrșirea infracțiunilor imputate, vinovăția acestuia

este dovedită pe deplin prin: declarațiile părților vătămate Moscaliov D.,

Mitroșeru V., Botnari P., Urechi S., Gorin R., Melnic V., Bodrug A., Sprîncean

S., și ale martorilor Pilipenco A., Ursatîi Ig., Maevschii O., Bostan G., Gîrbu L.,

Cojocaru A., precum și prin actele cauzei.

Soluționînd chestiunea privind stabilirea pedepsei în baza art. 326 alin. (3)

lit. a) Cod penal, Colegiul penal a relevat că, în conformitate cu prevederile art.

10 alin. (1) Cod penal, în privința inculpatului urmează a fi aplicată pedeapsa

prevăzută de sancțiunea normei date în redacția legii nr. 326 din 23.12.2013.

recurs ordinar, care, invocînd temeiurile prevăzute la pct. 8), 10) alin. (1) art.

427 Cod de procedură penală, solicită, casarea acesteia cu menținerea sentinței.

În argumentarea recursului declarat recurentul a invocat următoarele:

- în instanța de apel cauza a fost examinată în componența a mai multor

complete de judecată, astfel că un complet a audiat inculpatul și părțile

vătămate, iar ultimul complet care a pronunțat decizia nu a reluat examinarea

cauzei fiind încălcate prevederile art. 30, 31 Cod de procedură penală;

5

- în speță a fost încălcat art. 6 CEDO, care prevede dreptul persoanei la

un proces echitabil;

- probele au fost eronat apreciate și doar formal s-a indicat respectarea

legii procesual penale;

- la stabilirea pedepsei nu s-a luat în considerație că inculpatul are la

întreținere 2 copii minori și nu a fost analizată personalitatea acestuia;

- pe parcursul unei perioade îndelungate și anume 1 an și 5 luni s-a aflat

în detenție, fiind astfel încălcat art. 11 al CEDO și art.21 din Constituție, precum

și art. 14.2 al Pactului Internațional asupra Drepturilor civile și politice, care

stipulează, că pînă la adoptarea unei hotărîri de condamnare și rămînerea

definitivă a acesteia inculpatul are statut de persoană nevinovată și dispune de

toate drepturile constituționale.

penală, procurorul a depus referință privind opinia sa asupra recursului

ordinar declarat de inculpat, argumentînd, că recurentul nu a indicat în ce

constă problema de drept de importanță generală abordată în cauză și care este

eroarea de drept comisă de instanță, solicitînd doar reaprecierea probelor.

Colegiul penal lărgit consideră că acesta urmează a fi admis, din următoarele

considerente.

Cu toate că recurentul în recursul declarat a făcut trimitere la temeiurile

de drept prevăzute de art. 427 alin. (1) pct. 6), 10) Cod de procedură penală,

acesta invocînd că în instanța de apel cauza a fost examinată în componența a

mai multor complete de judecată, nefiind respectate prevederile art. 30, 31 Cod

de procedură penală, semnalizează temeiul prevăzut la art. 427 alin.(1) pct. 2)

Cod de procedură penală.

Sub acest aspect, instanța de recurs remarcă că, potrivit art. 6 par. 1, 2

din Convenția pentru Apărarea Drepturilor Omului și a Libertăților

Fundamentale, art. 61 alin. (11), 37 alin. (2) din Legea privind organizarea

judecătorească, art. 19 alin. (1), 30 alin. (5), 31 alin. (1), (3) Cod de procedură

penală, orice persoană are dreptul la examinarea și soluționarea cauzei sale de

către o instanță legal constituită, care va acționa în conformitate cu prezentul

cod. Nimeni nu poate fi lipsit de dreptul de a-i fi judecată cauza de acea

instanță și de acel judecător în competența cărora ea este dată prin lege.

Potrivit art. 30 alin. (5) Cod de procedură penală, apelurile împotriva

6

hotărîrilor judecătorești în cauzele penale se judecă în complet format din 3

judecători.

Completul de judecată format în condițiile art. 30 Cod de procedură

penală, trebuie să rămînă același în tot cursul judecării cauzei, cu excepția

prevăzută în alin. (3). Dacă aceasta nu este posibil, completul poate fi schimbat

pînă la începerea cercetării judecătorești. După începerea cercetării

judecătorești, orice schimbare intervenită în completul de judecată impune

reluarea de la început a cercetării judecătorești, prevederi stipulate în alin. (1)

și (2) al art. 31 Cod de procedură penală.

În cazul în care, cauza se judecă de un complet format din 3 judecători și

unul din aceștia nu poate participa în continuare la judecarea cauzei din

motive prevăzute de lege, și anume (de boală îndelungată, deces sau din motivul

eliberării din funcție în condițiile legii) acest judecător este înlocuit de un alt

judecător, prin încheiere motivată, emisă de președintele Curții de Apel.

În acest context, Colegiul lărgit relevă, că prin rezoluția Președintelui

Curții de Apel Chișinău din 07 septembrie 2012, prezenta cauză penală a fost

repartizată judecătorului raportor L. Catan, care în componența completului

format din judecătorii E. Conoval și M. Buruian au început cercetarea

judecătorească audiind inculpatul și 5 părți vătămate.

Ulterior, contrar prevederilor art.31 alin.(4) Cod de procedură penală,

pct. 18 din Regulamentul privind modul de constituire a completelor de judecată și

schimbarea membrelor acestora, care stipulează, că cauzele care se află la etapa de

finisare rămîn pentru a fi examinate în completul inițial desemnat, și fără a ține

cont că prin Hotărîrea Consiliului Superior al Magistraturii, din 05 noiembrie

2013, nr.807/34, au fost menținute împuternicirile judecătorului Catan L.,

pentru finisarea cauzelor aflate în procedură la Curtea de Apel Chișinău,

inclusiv și pentru cauza penală în privința lui Ghirișan V., prezenta cauză

penală prin încheierea președintelui Curții de Apel Chișinău din 24 decembrie

2013, a fost repartizată judecătorului raportor I. Secrieru.

Astfel, după cum s-a menționat anterior, completul format din

judecătorii L. Catan, E. Conoval și M. Buruian, au început cercetarea

judecătorească fiind audiați inculpatul, părțile vătămate Sprîncean S., Ureche

S., Gorin R., Moscaliov D. și Melnic V.(f.d.143-156, vol. III), iar ulterior la

13 octombrie 2015, alt complet format din judecătorii X. Ulianovschi,

Sv. Balmuș și I. Secrieru (f.d. 124-132, vol. IV), contrar prevederilor art. 31 alin.

7

(2) Cod de procedură penală, au supus aprecierii probele examinate de primul

complet de judecată și au adoptat hotărîrea contestată.

De rînd cu cele menționate mai sus, analizînd materiale cauzei, Colegiul

lărgit constată, că completul de judecată care a pronunțat decizia din 13

octombrie 2015 nu a fost constituit în conformitate cu prevederile art. 61 alin.

(1) (11) din Legea privind organizarea judecătorească, care stipulează că

schimbarea membrilor completului se face în cazuri excepționale, în baza unei

încheieri motivate a președintelui instanței judecătorești. (…). Încheierea

motivată privind schimbarea membrilor completului se anexează la materialele

dosarului, iar cauzele repartizate unui complet de judecată nu pot fi trecute

altui complet decît în condițiile prevăzute de lege.

Prin urmare, instanța de recurs constată, că completul care a pronunțat

decizia, nu a fost constituit legal, iar la materialele cauzei lipsește vre-o

încheiere motivată a președintelui Curții de Apel în acest sens.

Astfel spus, rezultă că prevederile referitor la schimbarea completului de

judecată au fost încălcate de către instanța de apel, iar potrivit art. 251 alin. (2)

și (3) Cod de procedură penală, încălcarea prevederilor legale referitoare la

compunerea instanței atrage nulitatea actului procedural. Nulitatea respectivă

nu se înlătură în nici un mod, poate fi invocată în orice etapă a procesului și se

ia în considerare de instanță, inclusiv din oficiu.

În contextul jurisprudenței Curții Europene a Drepturilor Omului și, în

special, a hotărîrii din 09.10.2008 în cauza lui Moiseev vs Federația Rusă, s-a

susținut că schimbarea completului de judecată din motive ce nu pot fi stabilite

și care nu au fost prevăzute de careva garanții procesuale, se consideră ca o

încălcare a art.6 CEDO – dreptului la un proces echitabil.

În consecință, instanța de recurs este în imposibilitate de a realiza

controlul judiciar al fondului hotărîrii, or situația de drept enunțată în speță,

cînd se percepe nulitatea absolută a actului procedural (hotărîrea instanței), se

impune concluzia că lipsește judecata, astfel recursul declarat se va admite cu

rejudecarea cauzei în instanța de apel.

Conform art. 435 alin.(1) pct.2) lit.c) Cod de procedură penală, instanța

de recurs, casează total hotărîrea atacată și dispune rejudecarea cauzei de către

instanța de apel, în cazul în care eroarea judiciară nu poate fi corectată de către

instanța de recurs.

Dat fiind că încălcările normelor procedurale menționate, comise de către

instanța de apel, constituie erori de drept, prevăzute în art. 427 alin. (1) pct.2),

8

Cod de procedură penală, care nu pot fi corectate de către instanța de recurs, se

impune soluția admiterii recursului ordinar declarat, casarea totală a deciziei

contestate, cu dispunerea rejudecării cauzei în instanța de apel.

La rejudecarea cauzei, instanța de apel urmează să țină cont de

prevederile art. 6 al Convenției Europene pentru Drepturile Omului și de

jurisprudența CEDO privind aplicarea acestui articol, de motivele expuse în

prezenta hotărîre, urmînd să respecte prevederile art. 414, 419 Cod de

procedură penală, și să adopte o hotărîre legală și întemeiată, în conformitate

cu prevederile art.417 Cod de procedură penală.

procedură penală, Colegiul penal lărgit al Curții Supreme de Justiție

D E C I D E :

Admite recursul ordinar declarat de inculpatul Ghirișan Veaceslav,

casează total decizia Colegiului penal al Curții de Apel Chișinău din 13

octombrie 2015, în cauza penală în privința lui Ghirișan Veaceslav Nicolae,

și dispune rejudecarea cauzei în ordine de apel în aceeași instanță, în alt

complet de judecată.

Decizia nu se supune nici unei căi de atac, publicată integral la 07 iulie

2016.

Președinte Constantin Alerguș

Judecătorii Vladimir Timofti

Petru Moraru

Nadejda Toma

Ion Guzun

9