- Instanța
- Curtea Europeană a Drepturilor Omului
- Data
- 8 februarie 2011
- Stat pârât
- GBR
- Concluzia
- Inadmisibil
Judge împotriva Regatului Unit
Traducere în română Auto
Reclamantul, dl Thomas Judecător, este un național britanic născut în 1951. El este în prezent reținut la HMP Glen Ochil. La 17 septembrie 2007, reclamantul a fost condamnat după judecată în Curtea Înaltă de Justiție de la Kilmarnock de șapte infracțiuni de natură sexuală. Victimele (conclamatoarele) au fost trei fete, N, C și J. Crimele au fost presupuse comise între 1996 și 2005 atunci când cele trei fete au fost în îngrijirea adoptivă a reclamantului și soției sale.
N și J au fost surori care au intrat în îngrijirea reclamantului în 1995. C și fratele și surorile ei au intrat în îngrijirea reclamantului în 1998. Secțiunea 274 din Legea de procedură penală (Scotland) din 1995 („Legea din 1995”) interzice admiterea probelor sau interogarea despre caracterul sau istoricul sexual al unui reclamant în infracțiuni sexuale, cu excepția cazului în care dovezile sau interogatorii se încadrează în una dintre excepțiile prevăzute la art. 275. Aceste excepții impun: (i) faptul că dovezile sau interogatorii se referă numai la o ocazie specifică sau la apariția unui comportament sexual sau a unui alt comportament (punctul 275 alineatul (1) litera (a)); sunt relevante dacă acuzatul este vinovat (punctul 275 alineatul (1) litera (b)); și valoarea probativă a dovezii este semnificativă și probabilă să depășească orice risc de a aduce atingere administrării corecte a justiției (punctul 275 alineatul (1) litera (c))) (a se vedea legislația și practicile interne relevante de mai jos).
La 30 august 2007, înainte de începerea procesului, s-a desfășurat o audiere preliminară pentru a lua în considerare, printre altele, o cerere de către apărare în temeiul articolului 275 pentru a recunoaște în judecată că: (i) în decembrie 2005 (în același timp, ea a făcut propriile acuzații către poliție) reclamantul C a avut o conversație cu un martor al apărării, M, în care C a indicat că nu crede în acuzațiile făcute împotriva reclamantului de către celelalte fete (punctul 5b) în cerere); și (ii) că reclamantul a făcut două acuzații de furt împotriva C, care a fost investigat de către poliție și a condus la rapoarte la Procuratorul Fiscal (autoritatea de urmărire) (punerea 6 în cerere).
Judecătorul auditiv preliminar a hotărât să excludă dovezile din punctul 5 litera (b) din motivele că, ca regulă generală, dovada faptelor care afectează credibilitatea unui martor, în afară de dovada martorului însuși, este inadmisibilă dacă faptele nu sunt relevante și pentru întrebările în cauză; un martor nu ar trebui solicitat să exprime opinia privind credibilitatea unui alt martor. El a exclus dovezile din punctul 6 din cauza faptului că testul de relevanță din secțiunea 275 alineatul (1) litera (b) nu a fost îndeplinit. În procesul lor, toate cele trei plângători au furnizat dovezi cu privire la infracțiunile pe care le-au supus-o au fost comise împotriva lor.
J a furnizat, de asemenea, dovezi că a observat un incident de abuz care implică N. Juriul a auzit, de asemenea, dovezi că, în noiembrie 2005, în urma unei discuții între N și J, comportamentul reclamantului a fost raportat autorităților și că toți cei trei plângători au fost eliminați din gospodăria sa. Toți cei trei plângători au furnizat dovezi că motivul pentru care au întârziat raportarea abuzului era că se temeau că vor fi separati de frații lor respectivi. Dovezile au fost, de asemenea, conduse de acuzarea de la un frate al lui N și J. Fratele a declarat că a văzut o altă instanță de activitate sexuală între N și reclamantul din cea observată de J. Fiecare plângător a fost examinat încrucișat în sensul că nimic de o manieră necorespunzătoare nu a avut loc vreodată și că au fabricat aspecte ale probelor lor.
N și J au fost examinate în ceea ce privește diferențele dintre declarațiile pe care le-au dat poliției și mărturia lor în instanță. C a fost examinat în ceea ce privește motivul pentru care ea a negat ceva i s-a întâmplat la toate, atunci când a fost intervievat prima dată de poliție în decembrie 2005. O sugestie a fost pusă lui J că a confundat cu N ceea ce a spus ea a văzut reclamantul făcând la N. De asemenea, s-a pus la N și C faptul că presupusa disfuncție erectilă a reclamantului l-a făcut incapabil de a determina anumite activități ale cărora fiecare dintre ei a depus mărturie. Reclamantul a furnizat dovezi care neagă orice conduită necorespunzătoare a avut loc vreodată implicând oricare dintre reclamanții.
El a dat dovezi despre presupusa disfuncție erectilă, ceea ce, a declarat el, a însemnat conduita descrisă în special de N și C nu ar fi putut fi avut loc. El a dat dovezi de o serie de argumente între el și N chiar înainte de a raporta comportamentul său autorităților în noiembrie 2005. El a sugerat J a greșit incidentul pe care l-a observat între el și N. El a sugerat, de asemenea, că cei trei plângători au mințit, posibil din interese proprii. Nouă martori de caracter au furnizat dovezi în apărarea sa. Medicul general al reclamantului a dat dovezi că reclamantul a căutat ajutor pentru disfuncția erectilă. Soția reclamantului a dat dovezi cu privire la circumstanțele generale din casă, caracterul reclamantului și impresia ei asupra relațiilor pe care le-a avut cu reclamanții.
10. Reclamantul a fost condamnat de un verdict majoritar al juriului, astfel cum este practica normală în dreptul penal Scots, atunci când a condamnat reclamantul, juriul nu a dat motive pentru verdictul lor. 11. Reclamantul a apelat împotriva condamnării sale și a susținut că, în primul rând, judecătorul auditiv preliminar a eșuat în excluderea dovezilor prevăzute în punctele 5 literele (b) și 6 din cererea de apărare. În al doilea rând, el a susținut că verdictul juriului a fost un avort al justiției pentru că a fost luat în ignoranță de dovezi că C a fost motivat să spună minciuni despre el pentru că a raportat-o la poliție pentru furt. El a susținut că aceste dovezi ar fi fost de mare valoare probativă.
Acesta a fost deosebit de relevant deoarece, în acuzația sa (sumprimarea) către juriu, judecătorul președinte a informat juriul că dovezile C ar putea fi esențiale pentru celelalte acuzații. 12. Avocatul a fost respins de ședința Curții Înalte de Justiție în calitate de instanță de recurs penal („Curtea de apel”) la 18 decembrie 2009. Curtea de Apel a acceptat faptul că judecătorul preliminar s-a înșelat în excluderea dovezilor referitoare la punctul 5 litera (b), deoarece linia propusă de interogare nu ar fi fost interzisă de art. 274 din Legea 1995. El a fost în eroare în gândirea că linia propusă de interogare ar fi fost de a invita martorul apărării M să facă comentarii cu privire la credibilitatea C. În schimb, a fost să pună în evidență credibilitatea lui C, dovedindu-se că a făcut două declarații contradictorii: una către M și alta către poliție.
Cu toate acestea, Curtea de Apel a concluzionat că faptul că această dovadă nu era în fața juriului nu a constituit o avortare a justiției. Dacă dovezile au fost excluse în mod necorespunzător nu a fost aceeași întrebare ca dacă procesul este corect; problema avortării justiției depinde de materialitatea acestor dovezi. Întrebarea este dacă, dacă dovezile au fost în fața juriului, ar fi existat vreo posibilitate reală că verdictul juriului ar fi fost diferit. Curtea de Apel a remarcat: „În acest caz, juriul a avut în fața lor dovezi nediscutate că atunci când C a fost intervievat de ofițeri de poliție în decembrie 2005, ea a negat că a fost abuzată sexual, iar juriul nu avea nicio bază pentru a respinge aceste dovezi.
În ciuda acestor dovezi, juriul trebuie să fi acceptat dovezile C că, de fapt, a fost abuzată de către [aplicantul], în modul descris în cele două acuzații legate de ea. Este un fenomen cunoscut pentru persoanele care au fost victime de abuz atunci când erau copii să fie nevoite sau reluate să dezvăluie astfel de abuzuri sau să întârzie în acest sens. Dovezile că, în decembrie 2005, C a arătat, de asemenea, martorului apărării M că nu credea că acuzațiile de abuz făcute de celelalte doi plângători ar fi, în cea mai înaltă măsură, pur și simplu furnizat o altă instanță de același fenomen. În opinia noastră, nu ar fi adăugat nimic semnificativ la examinarea cazului juriului. Dimpotrivă, juriul ar fi considerat că aceste două capitole de probe sunt manifestări consecvente ale reticenței din partea C de a dezvălui abuzurile pe care le-a suferit ea însăși, o reticență pe care simțul comun și experiența vieții indicate erau de înțeles și una a depășit ulterior.
Verdictele juriului au fost returnate după ce au auzit dovezi de la toți cei trei plângători și de către [aplicantul] însuși, ceea ce implică acceptarea că ceilalți doi plângători au fost abuzați sexual de [aplicantul] în timp ce erau în îngrijirea lui în circumstanțe similare la reclamantul C. De asemenea, este rezonabil să presupunem că juriul trebuie să fi acceptat dovezile mărturiei ochilor unei cazuri de abuz împotriva reclamantului N. Atunci când toate aceste factori sunt luate în considerare, nu pare să existe o posibilitate reală că excluderea probelor despre ceea ce reclamantul C ar fi spus martorului apărării M ar fi afectat verdictul juriului, fie în ceea ce privește acuzațiile care implică C sau oricare dintre celelalte acuzații.” 13. Curtea de Apel a considerat, de asemenea, că dovezile referitoare la eliberarea 6 (denumite furturi) au fost excluse în mod corespunzător.
Nici unul dintre cele trei cerințe prevăzute la punctul 277 alineatul (1) litera (a)-(c) nu au fost îndeplinite. În special, cele două acuzații de furt nu au făcut din ce în ce mai mult sau mai puțin probabil că reclamantul a fost vinovat de abuz sexual, nici nu au făcut aceste acuzații de către solicitant în 2002 sau 2003 să facă mai mult sau mai puțin probabil că C a inventat acuzații de abuz sexual în ianuarie 2006. Valoarea probativă a acestor dovezi a fost nesemnificativă și ar fi fost calculată pentru a negri de către innuendo caracterul C prin dovezi referitoare la chestiuni neconectate cu acuzațiile confruntate cu reclamantul. 14. Legea penală scoțiană diferă între procedura sumară și procedura solemnă.
În primul judecător se desfășoară în fața unui judecător singur. În cele din urmă, rezervate pentru infracțiuni mai grave, procesul se desfășoară în fața unui judecător și a unui juriu de cincisprezece membri pe baza unei inculpații. Secțiunea 64 și lista 2 și 3 la Legea de 1995 prevăd forma și conținutul inculpei. 15. Admiterea probei este o chestiune fie pentru judecătorul președinte, fie, așa cum s-a întâmplat în acest caz, în cazul în care o cerere este depusă înainte de începerea procesului, un judecător auditiv preliminar. 16. Prin art. 97 alin. (1) din Legea privind procedura penală (Scotland) din 1995, imediat după încheierea probelor pentru urmărire penală, acuzatul poate să-și aducă la curte dorința de a susține că nu are nici un caz de a răspunde amândoi: (a) pentru o infracțiune acuzată în acuzare; și (b) pentru orice altă infracțiune din care ar putea fi condamnat în temeiul acuzației.
Subsecțiunea 97(2)-(4) prevede: „(2) În cazul în care, după audiere a ambelor părți, judecătorul este convins că dovezile conduse de urmărirea penală nu sunt suficiente în lege pentru a justifica acuzatul fiind condamnat pentru infracțiunile acuzate în ceea ce privește care a fost făcută depunerea sau de orice altă infracțiune menționată, în ceea ce privește această infracțiune, la punctul (1) litera (b) de mai sus, el îl abține de infracțiunile acuzate în ceea ce privește care a fost făcută depunerea și judecătorul nu se desfășoară decât în ceea ce privește orice altă infracțiune acuzată în acuzare. (3) Dacă, după audiere a ambelor părți, judecătorul nu este mulțumit așa cum se menționează în subsecțiunea (2) de mai sus, el respinge depunerea, iar judecătorul pronunță, acuzat, cu dreptul de a da dovezi și de a chema martori, ca și cum nu ar fi fost făcută o astfel de de depunere.
(4) În absența juriului, judecătorului va auzi o depunere în conformitate cu subsecțiunea (1) de mai sus.” 17. În cazul în care judecătorul judecător respinge o pronunță de nici un caz de răspuns, se prezintă cazul de apărare. Acuzarea și apărarea se adresează apoi juriului. Prin art. 98 din Legea 1995, apărarea are dreptul de a vorbi în ultimul timp. Judecătorul președinte acuză juriul. Rolul judecătorului președinte în acuzarea juriului a fost reafirmat de Lordul Justiție Generală în Hamilton v. HM Advocate (1938) JC 134: „Datoria principală a judecătorului președinte este de a conduce juriul asupra legii aplicabile cazului. În acest sens este de obicei necesar să se refere la faptele pe care le depinde chestiunile de drept.
El poate, de asemenea, trebuie să se refere la dovezi pentru a corecta orice greșeală care ar putea fi avut loc în adresele judecătorului, și poate avea ocazia de a face referire la dovezile în care a apărut controversa în ceea ce privește influențarea asupra unei chestiuni de fapt pe care juriul trebuie să le decidă.
Dar este o chestiune foarte mult în discreția sa dacă el poate ajuta juriul prin reluarea dovezilor asupra oricărui aspect specific al cazului.” 18. „Multă grijă” ar trebui luată pentru a evita încălcarea provinciei juriului ca stăpân al faptelor (Simpson v. HM Advocate (1952) SLT 85) și un judecător președinte ar trebui să fie întotdeauna lent pentru a-și exprima propriul punct de vedere asupra întrebărilor de fapt în cazul în care el influențează astfel juriul a cărui sarcină este de a determina toate întrebările de fapt (Brady v. HM Advocate (1986) JC 68). O condamnare va fi anulată dacă Tribunalul de Apel constată că judecătorul președinte și-a impresionat în mod necorespunzător propriile puncte de vedere cu privire la dovezile asupra juriului.
Acest lucru poate fi cazul chiar dacă judecătorul președinte încearcă să vindece acest defect subliniind ulterior faptul că dovezile sunt în întregime o chestiune pentru juriul (McArthur v. HM Advocate (1990) SLT 451). 19. Juriul poate returna unul dintre trei verdicte: unul dintre vinovați și două verdicte de achitare alternative de nevinovat sau nu dovedit. Nici un motiv pentru niciunul dintre cele trei verdicte este dat de juri. Cu toate acestea, în temeiul articolului 106 alineatul (3) litera (b) din Legea din 1995, există un drept de recurs în ceea ce privește orice presupusă avort al justiției, care include un avort bazat pe juriul care a returnat un verdict care nu ar fi putut fi restituit niciun juriu rezonabil, în mod corespunzător.
Astfel, o condamnare poate fi anulată sau variată atunci când verdictul juriului este logic inconsecvent sau lipsește de raționalitate, de exemplu, atunci când nu se poate achita logic anumite conturi într-o acuzație și condamnat pe alții (a se vedea, de exemplu, Ainsworth v. HM Advocate (1997) SLT 56; Rooney v. HM Advocate [2007] HCJAC 1) 20. Compatibilitatea sistemului juriului cu art. 6 din Convenție a fost examinată în Beggs v. HM Advocate [2010] HCJAC 27, hotărârea din 9 martie 2010. Curtea de Apel a examinat hotărârea celei de-a doua secțiuni în Taxquet v. Belgia, nr. 926/05, 13 ianuarie 2009 (în care Marea Camera a dat ulterior hotărâre: Taxquet v. Belgia [GC], nr. 926/05, 16 noiembrie 2010). De asemenea, a luat în considerare o hotărâre a Curții Supreme Norvegiene în A. Autoritatea pentru Procurori Publice, 2009/397, 12 iunie 2009, în care judecătorul Indreberg, prin hotărârea principală a Curții, a considerat că a doua secțiune din Taxquet nu a avut intenția de a stabili un principiu pe care un juriu trebuie să-l dea motive pentru hotărârile sale.
Curtea de Apel a încheiat (la punctele 206 și 207): „Noi găsim analiza completă și atentă a judecătorului Indreberg privind hotărârea impozitului și jurisprudenței anterioare de la Strasbourg, care convinge foarte mult și suntem de acord cu ea cu respect că hotărârea nu trebuie citită ca fiind impunerea unei cerințe că un juriu furnizează motive pentru verdictul său. La fel ca în orice alt juriu din Scoția, verdictul restituit de juriul în acest caz nu este returnat în izolare. Este dat într-un cadru care include, în special, discursurile adresate juriului de către cei care susțin acuzarea și apărarea și instrucțiunile oferite juriului de judecătorul judecător. Nu se sugerează că adresa judecătorului avocat în acest caz nu a stabilit în mod clar natura cazului Crown și dovezile pe care Crown le-a invitat pe juriul să le accepte și să le accepte dacă juriul ar trebui să returneze un verdict vinovat.
Nici nu se sugerează că adresa avocatului apărării nu a prezentat în mod clar juriului baza pe care a fost susținut că nu a fost stabilită vina și că reclamantul ar trebui achitat. De asemenea, nu se sugerează că acuzația judecătorului judecător în fața juriului nu a identificat în mod corespunzător toate chestiunile pe care Coroana a trebuit să le stabilească sau să nu analizeze sau să descrie elementele sau ingredientele necesare în infracțiune. În consecință, din acest cadru și și din dovezile din caz, baza condamnării este discernabilă.
Cu un verdict de juriu astfel plasat într-un astfel de cadru, noi nu considerăm, având în vedere jurisprudența CEDH la care am fost trimiteți, că faptul că un juriu nu furnizează motive implică o infracție a cerințelor de proces echitabil prevăzute la art. 6 din Convenție.” 21. Versiunile actuale ale secțiunilor 274 și 275 din Legea din 1995 au fost introduse de Parlamentul Scoțian prin Legea 2002 privind infracțiunile sexuale (procedură și dovezi).
Acestea prevăd următoarele: „274 Restricții privind dovezile referitoare la infracțiunile sexuale (1) În procesul unei persoane acuzate de o infracțiune la care se aplică art. 288C din prezentul Act, instanța nu admite, sau nu permite interogatoriu conceput pentru a obține, dovezi care demonstrează sau au tendința de a arăta că reclamantul – (a) nu este de bun caracter (fost în ceea ce privește aspectele sexuale sau altfel); (b) nu a avut în orice moment un comportament sexual care nu face parte din subiectul acuzației; (c) a avut, în orice moment (altul decât cu puțin timp înainte, în același timp ca sau imediat după actele care fac parte din subiectul acuzației), implicate în astfel de comportament, nu a fost în orice moment sub rezervă a unei astfel de condiții sau dispoziții – (i) este probabil să fi fost consimținute la aceste acte; sau (ii) nu este un martor credibil sau fiabil; sau (d) în orice moment, în orice caz, ar fi fost supusă o astfel de o astfel de o condiciune sau precizie cum ar fi fost considerat în subpunse la subpunse în alină la subpunere (c). 275 Excepții la restricții prevăzute la secțiunea 274. S (1) Curtea poate, la cerere,
să recunoască astfel de dovezi sau să permită astfel de întrebări menționate în subsecțiunea 1 din art. 274 din prezenta Lege dacă este convinsă că – (a) dovezile sau întrebările se referă numai la o ocazie specifică sau la ocazie de comportament sexual sau de alt comportament sau la fapte specifice care demonstrează – (i) caracterul reclamantului; (ii) orice condiție sau predispoziție la care reclamantul este sau a fost supus; (b) faptul că ocazia sau acele evenimente de comportament sau fapte sunt relevante pentru a stabili dacă acuzatul este vinovat de infracțiunea cu care este acuzat; (c) valoarea probativă a dovezii solicitate să fie admisă sau obținută este semnificativă și este probabil să depășească orice risc de amenințare a unei bune administrări a justiției provenind de la admișirea sau obținușită.
(2) În subsecțiunea (1) de mai sus – (a) trimiterea la o apariție sau apariția unui comportament sexual include o trimitere la subiectul sau a fi supusă oricărei experiențe de natură sexuală; (b) „administrarea corectă a justiției” include – (i) protecția adecvată a demnității și a vieții private a unui plângător; și (ii) asigurarea faptelor și circumstanțele ale căror conștiență este, în cazul infracțiunilor pe care se aplică art. 288C din prezenta lege, relevantă pentru o chestiune care trebuie pusă în fața juriului și corespunzător importanței acestei emiteri către juriu...” 22. Actul din 2002 a fost precedat de o consultare publică și de un memorandum de politică, publicat de miniștrii scoțiani.
Memorandumul de politică a declarat că dovezile referitoare la istoria sexuală și caracterul unui reclamant în infracțiunile sexuale sunt rar relevante și, chiar și în cazul în care este, valoarea sa probativă a fost frecvent slab în comparație cu efectul său prejudicial. Acesta a implicat invazia vieții private și a demnității reclamantului și a deviației de la chestiunile care trebuiau determinate în cadrul procesului. 23. Secțiunea 274 și 275 au fost considerate compatibile cu art. 6 din Convenția de către Înaltul Curte de Justiție din Moir (Mitchell John) v. HM Advocate (cunoscut și sub numele de MM v. HM Advocate) (2005) 1 JC 102, în cazul în care recurentul s-a confruntat cu judecata pentru viol și agresiune sexuală.
Lordul judecător de justiție, care a dat opinia Curții, a făcut trimitere în primul rând la „mitosul twin” că, într-un caz de viol, experiența sexuală anterioară sau reputația sexuală adversă a reclamantului a făcut mai mult probabil ca ea să acorde relații sexuale și a făcut mai puțin probabil ca ea să fie un martor credibil. Domnul său a continuat: „Mulțumirea și umilința unui plângător într - un proces de viol reprezintă o adevărată problemă socială. Avocatul este de acord că protecția reclamantului împotriva atacurilor nedreptate și intruzive asupra istoriei sau caracterului ei sexual și a excluderii probelor ofertate în urmărirea miturilor gemene la care am menționat sunt, în general, obiective legislative legitime care recunosc drepturile reclamantului la confidențialitate în temeiul articolului 8 (cf. R v A (No 2), [2002] 1 AC 45, L Hope of Craighead la paras.
[1], [29]-[33]; SN/Suedia, nr. 34209/96, 2 iulie 2002, nerepted, la punctul 47). [30] Dar protecția reclamantului nu poate fi văzută în afară de principiile de bază de echitate în procedura penală scoțiană care permit tuturor acuzați de o infracțiune să se apere, să se confrunte cu acuzatorii și să aibă o oportunitate echitabilă de a-și pune propriul caz. Aceste principii susțin o valoare fundamentală pentru jurisprudența penală într-o societate liberă, și anume protecția cetățenului de a fi condamnat în mod necorespunzător.
[31] Problema dificilă a reformei în această ramură emotivă a legii este de a concilia obiectivele legislative la care am referit cu principiile de bază de echitate (SN/Suedia, supra, la punctul [47]). Deși art. 6 exprimă dreptul la un proces echitabil în termeni necalificați, ceea ce este necesar pentru echitate poate varia în funcție de context (cf. International Transport Roth GmbH/Secretarul de interne, [2002] 3 WLR 344, Legile LJ la punctul 84). Normele individuale de evidentă sau procedurale pot fi concepute pentru a ține seama de drepturile și interesele altele decât cele ale acuzatului. Aceste interese includ respectarea drepturilor reclamantului în temeiul articolului 8 (cf. Doorson/Olanda, supra, la punctul 70), precum și interesul public în detectarea și urmărirea criminalității.
Protecția acestor interese este un obiectiv public clar și adecvat, care justifică o legislatură în calificare limitată a drepturilor constitutive incluse în art. 6 (Brown/ Stott, supra, Lord Bingham de Cornhill la p. 60A); însă legislația nu le poate califica în măsura în care echitatea generală a procesului este compromisă (Brown/ Stott, supra; Rowe și Davis/Regatul Unit, supra, la punctul 61). [32] În opinia mea, obiectivul principal al legislației din 2002, precum și obiectivul subordonat și specific prevăzut la punctul 36 din Memorandumul de politică (supra), sunt ambele obiective legislative legitime. Exercițiul de echilibrare prin care aceste obiective trebuie realizate fără a aduce atingere echității generale a procesului se află în primul rând în cadrul provinciei legislative.
Obiectivul subjacente al secțiunii 274 implică o problemă socială sensibilă, care este mai potrivită pentru examinarea legislației decât a instanțelor. În opinia mea, promulgarea secțiunilor 274 și 275 a fost în domeniul legitim al discreției Parlamentului Scoțian. Parlamentul a avut o bază evidentă pe care să-și exercite judecata în această chestiune, și anume dovezile de cercetare menționate în memorandumul de politică, susținute de doi dintre autorii săi în cadrul Comitetului pentru Justiție 2. Politica de bază a fost luată în considerare și testată pe deplin în timpul procesului legislativ. [33] Cu toate acestea, deși legislația este orientată către obiective legitime, rămâne întrebarea dacă restricțiile pe care le impune apărării sunt mai mari decât sunt strict necesare pentru realizarea acestor obiective (cf. Rowe și Davis/Regatul Unit, (2000) 30 EHRR 1, la punctul 61; Doorson/Țările de Jos, (1996) 22 EHRR 330; Brown/ Stott, supra).
[34] Dacă secțiunea 274 ar fi impus o interdicție absolută asupra interogativei sau a dovezii la care se referă, ar fi existat o încălcare a articolului 6 (cp R/Seaboyer, supra, McLachlin J la pp. 264-267; Sporrong și Lonnroth/Swedeneg Cumming/HM Adv, 2003 SCCR 261, la p. [35] Hotărârea instanței în temeiul articolului 275 va depinde, în fiecare caz, de natura cauzei de urmărire penală și de propunerea de interogare sau dovezi. Valoarea probativă a dovezii că reclamantul a avut o experiență sexuală cu un alt om poate fi mult mai mică decât cea a dovezii că a avut o relație sexuală cu acuzatul; și ar putea exista motive puternice pentru a permite instanța de trimitere la o chestiune care afectează caracterul reclamantului care nu are connotații sexuale concepibile; de exemplu, o condamnare anterioară a reclamantului pentru perjurie sau pentru a perversi cursul justiției, sau o condiție mentală a reclamantului care o predispune să fanteze sau să exagereze.
[36] Secțiunea 275 este, în opinia mea, un răspuns rezonabil și flexibil la problema și un mijloc legitim de a atinge obiectivul legislativ (R v A (No 2), supra, Lord Hope of Craighead la punctele 90-96, 99 și 102-103). Acesta se află în zona discrețională a hotărârii care se confirmă Parlamentului (R/DPP, ex p. Kebilene, [2002] 2 AC 326, la p. 381; International Transport Roth GmbH/Home Secretar, supra, Legile LJ la punctele 80-87) și, în opinia mea, îndeplinește cerințele de proporționalitate (De Freitas/Ministrul Agriculturii, [1999] 1 AC 69, Lord Clyde la p. 80)”. 24. Acuzatul în acest caz a fost ulterior condamnat și apelat (Moir v. HM Advocate 2007 SLT 452). Condamnarea a fost anulată din motive diferite.
Cu toate acestea, în ceea ce privește art. 274, Curtea de Apel a confirmat că „comportamentul” în această secțiune nu ar trebui să fie acordat un sens restrictiv; ar include, de asemenea, acte sau omisiuni ale reclamantului și declarațiilor făcute de el sau de ea, cu condiția ca acestea să fie relevante în cazul în care reclamantul ar fi putut fi consimțit cu actele sexuale presupuse sau să reflecte asupra credibilității sau fiabilității sale.
1. The applicant, Mr Thomas Judge, is a British national who was born in 1951. He is currently detained at HMP Glen Ochil.
On 17 September 2007, the applicant was convicted after trial in the High Court of Justiciary at Kilmarnock of seven offences of a sexual nature.
The victims (complainers) were three girls, N, C and J. The offences were alleged to been committed between 1996 and 2005 when the three girls had been in the foster care of the applicant and his wife. N and J were sisters who entered the applicant’s care in 1995. C and her brother and sisters came into the care of the applicant in 1998.
Section 274 of the Criminal Procedure (Scotland) Act 1995 (“the 1995 Act”) prohibits the admission of evidence or questioning as to the character or sexual history of a complainer in sexual offences unless the evidence or questioning falls within one of the exceptions provided for in section 275. Those exceptions require: (i) that the evidence or questioning relate only to a specific occurrence or occurrences of sexual or other behaviour (section 275(1)(a)); are relevant to whether the accused is guilty (section 275(1)(b)); and the probative value of the evidence is significant and likely to outweigh any risk of prejudice to the proper administration of justice (section 275(1)(c)) (see relevant domestic law and practice below).
On 30 August 2007, before the trial started, a preliminary hearing was held to consider inter alia an application by the defence under section 275 to admit evidence at trial that: (i) in December 2005 (around the same time she made her own allegations to the police) the complainer C had a conversation with a defence witness, M, in which C indicated that she did not believe the allegations that had been made against the applicant by the other girls (issue 5(b) in the application); and (ii) that the applicant had made two allegations of theft against C, which had been investigated by the police and led to reports to the Procurator Fiscal (the prosecution authority) (issue 6 in the application).
The preliminary hearing judge decided to exclude the evidence in issue 5(b) on the grounds that, as a general rule, evidence of facts affecting the credibility of a witness, apart from the evidence of the witness herself, was inadmissible unless the facts were also relevant to the questions at issue; a witness should not be asked to express an opinion as to the credibility of another witness. He excluded the evidence in issue 6 on the grounds that the test of relevance in section 275(1)(b) had not been met.
In their evidence at trial all three complainers gave evidence as to the offences which they alleged had been committed against them. J also gave evidence that she had observed one incident of abuse involving N. The jury also heard evidence that, in November 2005, following a discussion between N and J, the applicant’s conduct was reported to the authorities and all three complainers were removed from his household. All three complainers gave evidence that the reason they had delayed in reporting the abuse was that they feared that they would be separated from their respective siblings. Evidence was also led by the prosecution from a brother of N and J. The brother testified that he had seen a different instance of sexual activity between N and the applicant from that observed by J.
Each complainer was cross-examined to the effect that nothing of an inappropriate manner had ever occurred and that they had fabricated aspects of their evidence. N and J were examined as to differences between the statements they gave to the police and their testimony in court. C was examined as to why she had denied anything had happened to her at all, when first interviewed by the police in December 2005. A suggestion was put to J that she had colluded with N as to what she said she had seen the applicant doing to N. It was also put to N and C that the applicant’s alleged erectile dysfunction rendered him incapable of certain of the activities of which each of them had testified.
The applicant gave evidence denying any inappropriate conduct had ever occurred involving any of the complainers. He gave evidence as to his alleged erectile dysfunction, which, he said, meant the conduct described in particular by N and C could not have occurred. He gave evidence of a number of arguments between him and N just before they reported his conduct to the authorities in November 2005. He suggested J had misunderstood the incident she had observed between him and N. He also suggested that the three complainers had lied, possibly out of self-interest. Nine character witnesses gave evidence in his defence. The applicant’s general medical practitioner gave evidence that the applicant had sought help for erectile dysfunction. The applicant’s wife gave evidence as to the general circumstances in the house, the applicant’s character and her impression of the relationships he had with the complainers.
The applicant was convicted by a majority verdict of the jury as charged. As is the normal practice in Scots criminal law, when convicting the applicant, the jury did not give reasons for their verdict.
The applicant appealed against his conviction. He submitted that first, the preliminary hearing judge had erred in excluding the evidence set out in issues 5(b) and 6 of the defence application. Second, he submitted that the verdict of the jury was a miscarriage of justice because it had been taken in ignorance of evidence that C was motivated to tell lies about him because he had reported her to the police for theft. He argued that this evidence would have been of high probative value. It was particularly relevant because in his charge (summing up) to the jury the presiding judge had advised the jury that the evidence of C might be essential to the other charges.
The appeal was dismissed by the High Court of Justiciary sitting as a court of criminal appeal (“the Appeal Court”) on 18 December 2009. The Appeal Court accepted that the preliminary judge had erred in excluding the evidence regarding issue 5(b) since the proposed line of questioning would not have been prohibited by section 274 of the 1995 Act. He had been in error in thinking that the proposed line of questioning would have been to invite the defence witness M to comment on the credibility of C. Instead, it had been to question C’s credibility by proving that she had made two contradictory statements: one to M and another to the police. However, the Appeal Court concluded that the fact that this evidence was not before the jury did not amount to a miscarriage of justice. Whether evidence had been wrongly excluded was not the same question as whether the trial was fair; the issue of miscarriage of justice depended on the materiality of that evidence. The question was whether, had the evidence been before the jury, there would have been any real possibility that the verdict of the jury would have been different. The Appeal Court observed: “In the present case, the jury had before them undisputed evidence that when C was interviewed by police officers in December 2005 she denied that she had been sexually abused. The jury had no basis for rejecting that evidence. Notwithstanding that evidence, the jury must have accepted C’s evidence that she had in fact been abused by the [applicant], in the manner outlined in the two charges relating to her. It is a well-known phenomenon for individuals who have been victims of abuse when they were children to be unwilling or reluctant to disclose such abuse, or to delay in doing so. Evidence that C had also, during December 2005, indicated to defence witness M that she did not believe allegations of abuse made by the other two complainers would, at its highest, merely have provided another instance of the same phenomenon. In our opinion it would not have added anything significant to the jury’s consideration of the case. On the contrary, the jury was liable to have regarded those two chapters of evidence as consistent manifestations of reluctance on the part of C to disclose abuse which she herself had suffered, a reluctance which common sense and experience of life indicated was understandable and one she subsequently overcame. The jury’s verdicts were returned after they had heard evidence from all three complainers and the [applicant] himself. That involved their accepting that the other two complainers had been sexually abused by the [applicant] while they were in his care in similar circumstances to complainer C. It is also reasonable to assume that the jury must have accepted the evidence of the eye-witness to one instance of abuse against complainer N. When all these factors are taken into account, there appears to be no real possibility that the exclusion of evidence about what complainer C may have said to defence witness M would have affected the jury’s verdicts, whether in relation to the charges involving C or any of the other charges.”
The Appeal Court also considered that the evidence in regard to issue 6 (the alleged thefts) had been properly excluded. None of three requirements contained in section 277(1)(a)-(c) had been met. In particular, the two allegations of theft did not make it more or less likely that the applicant had been guilty of sexual abuse, nor did the making of those allegations by the applicant in 2002 or 2003 make it more or less probable that C had fabricated allegations of sexual abuse in January 2006. The probative value of that evidence was insignificant and would have been calculated to blacken by innuendo the character of C by evidence relating to matters unconnected with the charges faced by the applicant.
Scots criminal law distinguishes between summary and solemn procedure. In the former the trial takes place before a judge sitting alone. In the latter, which is reserved for more serious offences, the trial takes place before a judge and a jury of fifteen members on the basis of an indictment. Section 64 and Schedules 2 and 3 to the 1995 Act provide for the form and content of the indictment.
The admission of evidence is a matter either for the presiding judge or, as occurred in this case, if an application is made before the start of the trial, a preliminary hearing judge.
By section 97(1) of the Criminal Procedure (Scotland) Act 1995, immediately after the close of the evidence for the prosecution, the accused may intimate to the court his desire to make a submission that he has no case to answer both: (a) on an offence charged in the indictment; and (b) on any other offence of which he could be convicted under the indictment. Subsections 97(2)-(4) provide: “(2) If, after hearing both parties, the judge is satisfied that the evidence led by the prosecution is insufficient in law to justify the accused being convicted of the offence charged in respect of which the submission has been made or of such other offence as is mentioned, in relation to that offence, in paragraph (b) of subsection (1) above, he shall acquit him of the offence charged in respect of which the submission has been made and the trial shall proceed only in respect of any other offence charged in the indictment. (3) If, after hearing both parties, the judge is not satisfied as is mentioned in subsection (2) above, he shall reject the submission and the trial shall proceed, with the accused entitled to give evidence and call witnesses, as if such submission had not been made. (4) A submission under subsection (1) above shall be heard by the judge in the absence of the jury.”
If the trial judge rejects a submission of no case to answer, the defence case is presented. The prosecution and defence then address the jury. By section 98 of the 1995 Act, the defence has the right to speak last. The presiding judge then charges the jury. The role of the presiding judge in charging the jury was restated by the Lord Justice General in Hamilton v. HM Advocate (1938) JC 134: “The primary duty of the presiding judge is to direct the jury upon the law applicable to the case. In doing so it is usually necessary for him to refer to the facts on which questions of law depend. He may also have to refer to evidence in order to correct any mistakes that may have occurred in the addresses to the jury, and he may have occasion to refer to the evidence where controversy has arisen as to its bearing on a question of fact which the jury has to decide. But it is a matter very much in his discretion whether he can help the jury by resuming the evidence on any particular aspect of the case.”
The “utmost care” should be taken to avoid trespassing upon the jury’s province as masters of the facts (Simpson v. HM Advocate (1952) SLT 85) and a presiding judge should always be slow to express his own views on questions of fact in case he thereby influences the jury whose task it is to determine all questions of fact (Brady v. HM Advocate (1986) JC 68). A conviction will be quashed if the Appeal Court finds that the presiding judge unduly impressed his own views on the evidence upon the jury. This may be the case even if the presiding judge attempts to cure this defect by later emphasising that the evidence is entirely a matter for the jury (McArthur v. HM Advocate (1990) SLT 451).
The jury may return one of three verdicts: one of guilty and two alternative acquittal verdicts of not guilty or not proven. No reasons for any of the three verdicts are given by the jury. However, by section 106(3)(b) of the 1995 Act, there is a right of appeal in respect of any alleged miscarriage of justice, which includes a miscarriage based on the jury having returned a verdict which no reasonable jury, properly directed, could have returned. Thus a conviction may be quashed or varied when the jury’s verdict is logically inconsistent or lacking in rationality, for example, when they cannot logically acquit on certain counts in an indictment and convict on others (see, for example, Ainsworth v. HM Advocate (1997) SLT 56; Rooney v. HM Advocate [2007] HCJAC 1).
The compatibility of the jury system with Article 6 of the Convention was considered in Beggs v. HM Advocate [2010] HCJAC 27, judgment of 9 March 2010. The Appeal Court considered the Second Section’s judgment in Taxquet v. Belgium, no. 926/05, 13 January 2009 (in which the Grand Chamber has subsequently given judgment: Taxquet v. Belgium [GC], no. 926/05, 16 November 2010). It also considered a judgment of the Norwegian Supreme Court in A. v. the Public Prosecution Authority, 2009/397, 12 June 2009, in which Judge Indreberg, giving the lead judgment of the court, considered that the Second Section in Taxquet had not intended to establish a principle that a jury had to give reasons for its decisions. The Appeal Court concluded (at paragraphs 206 and 207): “We find Judge Indreberg’s full and careful analysis of the Taxquet judgment and the earlier Strasbourg jurisprudence highly persuasive and we respectfully agree with her that the judgment is not to be read as imposing a requirement that a jury supply reasons for its verdict. Just as in any other jury trial in Scotland, the verdict returned by the jury in the present case is not returned in isolation. It is given within a framework which includes, in particular, the speeches to the jury by those advocating the prosecution and the defence and the directions given to the jury by the trial judge. It is not suggested that the address by the trial Advocate depute in this case did not set out clearly the nature of the Crown case and the evidence which the Crown invited the jury to accept and acceptance of which was necessary if the jury were to return a guilty verdict. Nor is it suggested that the address by defence counsel did not clearly present to the jury the basis upon which it was contended that guilt was not established and that the appellant should be acquitted. It is also not suggested that the trial Judge’s charge to the jury did not adequately identify all the matters which the Crown had to establish, or fail to analyse or describe the necessary elements or ingredients in the offence. Accordingly, from that framework and also from the evidence in the case, the basis of the conviction is discernable. With a jury verdict thus placed in such a framework, we do not consider, having regard to the case law of the ECtHR to which we were referred, that the fact that a jury does not supply reasons involves an infraction of the fair trial requirements of Article 6 of the Convention.”
The current versions of sections 274 and 275 of the 1995 Act were introduced by the Scottish Parliament by the Sexual Offences (Procedure and Evidence) (Scotland) Act 2002. They provide as follows: “274 Restrictions on evidence relating to sexual offences (1) In the trial of a person charged with an offence to which section 288C of this Act applies, the court shall not admit, or allow questioning designed to elicit, evidence which shows or tends to show that the complainer— (a) is not of good character (whether in relation to sexual matters or otherwise); (b) has, at any time, engaged in sexual behaviour not forming part of the subject matter of the charge; (c) has, at any time (other than shortly before, at the same time as or shortly after the acts which form part of the subject matter of the charge), engaged in such behaviour, not being sexual behaviour, as might found the inference that the complainer— (i) is likely to have consented to those acts; or (ii) is not a credible or reliable witness; or (d) has, at any time, been subject to any such condition or predisposition as might found the inference referred to in sub-paragraph (c) above. 275 Exceptions to restrictions under section 274. S (1) The court may, on application made to it, admit such evidence or allow such questioning as is referred to in subsection (1) of section 274 of this Act if satisfied that— (a) the evidence or questioning will relate only to a specific occurrence or occurrences of sexual or other behaviour or to specific facts demonstrating— (i) the complainer’s character; or (ii) any condition or predisposition to which the complainer is or has been subject; (b) that occurrence or those occurrences of behaviour or facts are relevant to establishing whether the accused is guilty of the offence with which he is charged; and (c) the probative value of the evidence sought to be admitted or elicited is significant and is likely to outweigh any risk of prejudice to the proper administration of justice arising from its being admitted or elicited. (2) In subsection (1) above— (a) the reference to an occurrence or occurrences of sexual behaviour includes a reference to undergoing or being made subject to any experience of a sexual nature; (b) ‘the proper administration of justice’ includes— (i) appropriate protection of a complainer’s dignity and privacy; and (ii) ensuring that the facts and circumstances of which a jury is made aware are, in cases of offences to which section 288C of this Act applies, relevant to an issue which is to be put before the jury and commensurate to the importance of that issue to the jury’s verdict...”
The 2002 Act was preceded by a public consultation and a Policy Memorandum, which was published by the Scottish Ministers. The Policy Memorandum stated that evidence as to the sexual history and character of a complainer in sexual offences was rarely relevant and, even where it was, its probative value was frequently weak when compared with its prejudicial effect. It involved invasion of the complainer’s privacy and dignity and diversion from the issues which required to be determined at trial.
Sections 274 and 275 were considered to be compatible with Article 6 of the Convention by the High Court of Justiciary in Moir (Mitchell John) v. HM Advocate (also known as MM v. HM Advocate) (2005) 1 JC 102, where the appellant faced trial on charges of rape and sexual assault. The Lord Justice Clerk, giving the opinion of the court, referred first to the “twin myths” that, in a rape case, a complainer’s previous sexual experience or adverse sexual reputation made it more likely that she consented to intercourse and made it less likely that she was a credible witness. His Lordship continued: “The embarrassment and humiliation of a complainer in a rape trial is a genuine social problem. Counsel agree that the protection of the complainer from unfair and intrusive attacks on her sexual history or character and the exclusion of evidence tendered in pursuit of the twin myths to which I have referred are, in general, legitimate legislative aims that recognise the complainer’s rights to privacy under article 8 (cf R v A (No 2), [2002] 1 AC 45, L Hope of Craighead at paras. [1], [29]-[33]; SN v Sweden, No. 34209/96, 2 July 2002, unrepd, at para 47). [30] But the protection of the complainer cannot be seen apart from the basic principles of fairness in Scottish criminal procedure which entitle everyone accused of a crime to defend himself, to confront his accusers and to have a fair opportunity to put his own case. These principles underpin a value that is fundamental to criminal jurisprudence in a free society, namely the protection of the citizen from being wrongly convicted. [31] The difficult problem of reform in this emotive branch of the law is to reconcile the legislative aims to which I have referred with the basic principles of fairness (SN v Sweden, supra, at para [47]). Although article 6 expresses the right to a fair trial in unqualified terms, what is required for fairness may vary according to context (cf International Transport Roth GmbH v Home Secretary, [2002] 3 WLR 344, Laws LJ at para 84). Individual evidential or procedural rules may be devised to take account of rights and interests other than those of the accused. Such interests include respect for the complainer’s rights under article 8 (cf Doorson v the Netherlands, supra, at para 70), and the public interest in the detection and prosecution of crime. The protection of such interests is a clear and proper public objective that justifies a legislature in qualifying to a limited extent the constituent rights comprised within article 6 (Brown v Stott, supra, Lord Bingham of Cornhill at p 60A); but the legislature cannot qualify them to such an extent that the overall fairness of the trial is compromised (Brown v Stott, supra; Rowe and Davis v United Kingdom, supra, at para 61). [32] In my opinion, the primary aim of the 2002 legislation and the subordinate and specific aim set out in paragraph 36 of the Policy Memorandum (supra), are both legitimate legislative aims. The balancing exercise by which those aims are to be achieved without prejudice to the overall fairness of the trial lies in the first instance within the province of the legislature. The underlying aim of section 274 involves a sensitive social issue that is more appropriate for the consideration of the legislature than that of the courts. In my opinion, the enactment of sections 274 and 275 was within the legitimate area of discretion of the Scottish Parliament. The Parliament had an evidential basis on which to exercise its judgment in the matter, namely the research evidence referred to in the Policy Memorandum, supported by the evidence of two of its authors to the Justice 2 Committee. The underlying policy was fully considered and tested during the legislative process. The policy justification was, in my view, coherent. [33] But although the legislation is directed to legitimate aims, there remains the question whether the restrictions that it imposes on the defence are greater than are strictly necessary for the achievement of those aims (cf Rowe and Davis v United Kingdom, (2000) 30 EHRR 1, at para 61; Doorson v The Netherlands, (1996) 22 EHRR 330; Brown v Stott, supra). [34] If section 274 had imposed an absolute prohibition on the questioning or evidence to which it refers, there would have been a violation of article 6 (cp R v Seaboyer, supra, McLachlin J at pp 264-267; Sporrong and Lonnroth v Swedeneg Cumming v HM Adv, 2003 SCCR 261, at paras [10], [16]). [35] The decision of the court under section 275 will in every case depend on the nature of the prosecution case and of the proposed questioning or evidence. The probative value of evidence that the complainer had a sexual experience with another man may be much less than that of evidence that she had a sexual relationship with the accused; and there may be strong reasons for the court’s allowing reference to a matter affecting the complainer’s character that has no conceivable sexual connotations; for example, a previous conviction of the complainer for perjury or for perverting the course of justice, or some mental condition of the complainer that predisposes her to fantasise or to exaggerate. [36] Section 275, in my view, is a reasonable and flexible response to the problem and a legitimate means of achieving the legislative objective (R v A (No 2), supra, Lord Hope of Craighead at paras 90-96, 99, 102-103). It lies within the discretionary area of the judgment that is confided to the Parliament (R v DPP, ex p Kebilene, [2002] 2 AC 326, at p 381; International Transport Roth GmbH v Home Secretary, supra, Laws LJ at paras 80-87) and in my view meets the requirements of proportionality (De Freitas v Minister of Agriculture, [1999] 1 AC 69, Lord Clyde at p 80).”
The accused in that case was subsequently convicted and appealed (Moir v. HM Advocate 2007 SLT 452). The conviction was quashed on different grounds. However, in respect of section 274, the Appeal Court confirmed that “behaviour” in that section should not be given a restrictive meaning; it would also include acts or omissions of the complainer and statements made by him or her, provided that they were relevant to whether the complainer was likely to have consented to the sexual acts alleged or reflect upon his or her credibility or reliability.