2ri-61/17 — proces de insolvabilitate

2ri-61/17 — proces de insolvabilitate (Curtea Supremă de Justiție, 2017)

Curtea de Apel Chișinău dosarul nr. 2ri-61/17

Judecător: S. Arnăut

D E C I Z I E

22 martie 2017 mun. Chișinău

Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ

lărgit al Curții Supreme de Justiție

în componența:

Președintele ședinței, judecătorul Tatiana Vieru

Judecători: Svetlana Filincova

Nicolae Craiu

Oleg Sternioală

Mariana Pitic

judecînd recursul declarat de către fondatorul Societății cu Răspundere Limitată

„Terra-Super” – Picalov Alexandr,

în pricina civilă la cererea introductivă depusă de Company „Kenrick Import LLP”

prin intermediul avocatului Mocanu Valentin privind intentarea procesului de

insolvabilitate față de Societatea cu Răspundere Limitată „Terra-Super”,

împotriva încheierii Curții de Curtea de Apel Chișinău din 07 decembrie 2016, prin

care au fost respinse cererile lui Picalov Alexandr privind numirea în calitate de

reprezentant al debitorului și de atragere în procesul dat în calitate de intervenient

accesoriu și împotriva hotărîrii emise la aceiași dată de către instanța de insolvabilitate

prin care a fost admisă cererea introductivă depusă de către Company „Kenrick Import

LLP”,

CONSTATĂ:

La 05 iulie 2016, Company „Kenrick Import LLP” prin intermediul

avocatului Mocanu Valentin a depus în instanța de insolvabilitate cerere

introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate față de Societatea cu

Răspundere Limitată „Terra-Super”.

În motivarea cererii introductive, creditorul a indicat că prin hotărîrea arbitrală din

17 iunie 2016 emisă de Arbitrajul Internațional de pe lîngă Asociația Lichidatorilor și

Administratorilor din Republica Moldova s-a încasat din contul SRL „Terra-Super”în

beneficiul Companiei „Kenrick Import LLP” suma datoriei de 40 550 dolari SUA și

1

cheltuieli arbitrale în sumă de 13 055 lei. Hotărîrea a devenit executorie din momentul

emiterii.

La 20 iunie 2016 în adresa SRL „Terra-Super” a fost expediată notificare, prin care

i s-a solicitat achitarea datoriei încasate în baza hotărîrii arbitrale supra enunțate.

Susține că careva răspuns nu a primit la notificarea expediată.

Consideră că neachitarea sumelor ce au fost încasate prin hotărîrea arbitrală, denotă

faptul că debitorul este în incapacitate de plată.

Solicită Company „Kenrick Import LLP” admiterea spre examinare a cererii

introductive, intentarea procesului de insolvabilitate față de SRL „Terra-Super”, iar în

calitate de administrator să fie desemnat Crețu Ion cu aplicarea măsurilor de asigurare în

conformitate cu art. 24 din Legea insolvabilității.

Prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 12 iulie 2016, a fost admisă spre

examinare cererea introductivă depusă de către Company „Kenrick Import LLP” prin

intermediul avocatului Mocanu Valentin privind intentarea procesului de insolvabilitate

față de SRL „Terra-Super”.

În scopul prevenirii modificării stării bunurilor debitorului în perioada derulării

procesului de insolvabilitate au fost aplicate măsurile de asigurare corespunzătoare, iar în

calitate de administrator provizoriu a fost desemnat Crețu Ion (f.d. 11).

La 25 iulie 2016, Stăvilă Vitalie (creditor al SRL „Terra-Super”) a înaintat cerere

de alăturare la cererea introductivă înaintată de către Company „Kenrick Import LLP”

prin intermediul avocatului Mocanu Valentin privind intentarea procesului de

insolvabilitate față de SRL „Terra-Super”, solicitînd admiterea cererii date și admiterea

creanțelor sale față de debitor în sumă de 5 934 000 lei (f.d. 12 verso).

La 20 octombrie 2016, Alexandr Picalov - unul din cei patru fondatori ai SRL

„Terra-Super” a înaintat instanței de insolvabilitate cerere prin care a solicitat ca să fie

desemnat în calitate de reprezentant al debitorului (f.d. 21-22).

În motivarea cererii, Alexandr Picalov a menționat că el deține o cotă de 49.8045

% din capitalul social al întreprinderii SRL „Terra-Super”, Ignatieva Maria deține 0,3896

%, Juțidlo Valentina – 4,6867 % și Gafeli Sergiu – 45,1192 %. În calitate de administrator

al SRL „Terra-Super” a fost numit Gafeli Serghei.

Susține că Gafeli Serghei în calitate de administrator al societății a efectuat acțiuni

ce contravin intereselor întreprinderii formînd o datorie inexistentă față de Company

„Kenrick Import LLP”. Astfel, Gafeli Serghei nu poate să reprezinte interesele asociaților

societății și obiectiv să apere interesele debitorului în cadrul procesului dat.

Totodată menționează că în perioada aprilie – iulie 2016 nu a fost admis să

participe la adunările asociaților întreprinderii inființate, să participe la activitatea

comercială a SRL „Terra-Super”, îngărdindu-i accesul la informație despre activitatea

societății.

Relevă că Gafeli Serghei în calitate de administrator al societății a neglijat

obligațiile care îi revin în conformitate cu legislația în vigoare, prin urmare consideră că

în temeiul art. 88 al Legii insolvabilității urmează să fie numit în calitate de reprezentant

al debitorului.

2

Ulterior, la 16 noiembrie 2016 Alexandr Picalov a înaintat instanței de

insolvabilitate cerere prin care a solicitat ca să fie atras în calitate de intervenient

accesoriu în procesul intentat față de SRL „Terra-Super” (f.d. 26-27).

În motivarea cererii date, solicitantul a menționat că fiind asociat majoritar al SRL

„Terra-Super” îi sunt lezate drepturile sale, iar prin acțiunile ilegale ale lui Gafeli Serghei

– administratorul societății i s-a cauzat un prejudiciu considerabil.

Prin încheierea Curții de Apel Chișinău din 07 decembrie 2016, au fost respinse

ca fiind neîntemeiate cererile înaintate de fondatorul/asociatul debitorului SRL „Terra

Super” Picalov Alexandr privind numirea lui în calitate de reprezentant al debitorului și

cererea privind atragerea sa în calitate de intervenient accesoriu în cadrul procesului

intentat la cererea introductivă înaintată de Company „Kenrick Import LLP” prin

intermediul avocatului Mocanu Valentin (f.d. 53-58).

Prin hotărîrea Curții de Apel Chișinău din 07 decembrie 2016, a fost admisă

cererea introductivă privind intentarea procesului de insolvabilitate față de SRL „Terra-

Super”.

S-a constatat insolvabilitatea debitorului și s-a intentat procesul de insolvabilitate

față de ultimul.

S-a ridicat dreptul lui Gafeli Sergiu de administrare a SRL „Terra-Super” și i s-a

propus să desemneze în termen de 10 zile de la data adoptării hotărîrii de intentare a

procesului de insolvabilitate, reprezentant persoană fizică pentru a reprezenta interesele

societății și ale asociaților și a participa în cadrul procedurii de insolvabilitate din numele

debitorului.

S-a desemnat în calitate de administrator al procesului, Crețu Ion.

S-a pus sechestru pe bunurile debitorului și pe corespondența comercială.

S-a suspendat urmăririle individuale și executarea silită asupra bunurilor SRL

„Terra-Super”, precum și curgerea prescripției dreptului de a cere executarea silită a

creanțelor acestora contra debitorului.

S-a pus sub interdicție înstrăinarea de către debitor a bunurilor sale.

S-a obligat debitorul de a transmite administratorului insolvabilității în cel mult 3

zile lucrătoare de cerere, informațiile solicitate de acesta, apreciate ca fiind necesare, cu

privire la activitatea și la patrimoniul său, precum și documentele activității economice

și documentele de evidență contabilă, inclusiv ștampila întreprinderii, care vor fi reținute

de administratorul insolvabilității spre documentare.

S-a obligat administratorul insolvabilității Crețu Ion: să notifice creditorii

debitorului despre înregistrarea cererilor de validare a creanțelor în vederea întocmirii

tabelului definitiv a creanțelor, pînă la 20 ianuarie 2017; să facă un apel special în adresa

creditorilor garantați cu propunerea de a preciza neîntîrziat bunurile asupra cărora dețin

un drept preferențial; să verifice, să întocmească și să prezinte instanței de insolvabilitate,

tabelul definitiv al creanțelor și un raport amănunțit asupra cauzelor și împrejurărilor care

au condus la insolvabilitatea, cu atenționarea persoanelor cărora le-ar fi imputabile și

premisele angajării răspunderii acestora în condițiile legii, pînă la 10 februarie 2017.

S-a stabilit ședința de validare a creanțelor și prima adunare de raportare pentru 06

martie 2017 ora 15.30 (f.d. 61-66).

3

La 13 decembrie 2016 și la 21 februarie 2017, Alexandr Picalov - unul din cei patru

fondatori ai SRL „Terra-Super” a declarat recurs împotriva încheierii Curții de Apel

Chișinău din 07 decembrie 2016, prin care au fost respinse cererile lui Picalov Alexandr

privind numirea în calitate de reprezentant al debitorului și de atragere în procesul dat în

calitate de intervenient accesoriu și împotriva hotărîrii emise la aceiași dată de către

instanța de insolvabilitate prin care a fost admisă cererea introductivă depusă de către

Company „Kenrick Import LLP”, solicitînd casarea acestora hotărîrii contestate cu

emiterea unei noi soluții prin care să-i fie admisă cererea lui privind atragerea în calitate

de intervenient accesoriu de partea debitorului în procesul insolvabilității, admiterea în

proces cu calitatea de reprezentant al debitorului insolvabil și respingerea cererii

introductive.

Potrivit art. 8 alin. (1) din Legea insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012 stipulează

că, hotărîrile și încheierile instanței de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de

15 zile calendaristice din data pronunțării și numai în cazurile prevăzute expres de

prezenta lege.

Astfel, prin prisma normei enunțate, completul Colegiului civil, comercial și de

contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție constată că recursul declarat

la 13 decembrie 2016, este depus în termen.

În motivarea cererii de recurs recurentul a invocat că prima instanță a examinat

pricina superficial, iar în concluzie a emis o hotărîre ilegală.

Menționează că administratorul nu a evaluat obiectiv datele contabile ale

debitorului și anume: SRL „Terra-Super” a avut în stocuri marfă mai mult de un milion

de dolari SUA, fapt ce demonstra starea materială, însă administratorul a constatat că

marfa existentă nu prezintă interes material.

Susține că administratorul eronat a admis creanțele înaintate atît de către Company

„Kenrick Import LLP” cît și de către Stăvilă Vitalie, deoarece sunt incerte.

La 01 februarie 2017, Curtea Supremă de Justiție a expediat în adresa

administratorului procesului de insolvabilitate și a creditorului Company „Kenrick

Import LLP” cererea de recurs cu înștiințarea despre necesitatea depunerii referinței.

La 28 februarie 2017, Company „Kenrick Import LLP” prin intermediul avocatului

Mocanu Valentin a depus referință la cererea de recurs depusă de către Alexandr Picalov,

prin care a solicitat respingerea acestuia și menținerea hotărîrii emise de către instanța de

insolvabilitate.

Studiind materialele dosarului, Completul Colegiului civil, comercial și de

contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție consideră necesar de a

respinge recursul declarat cu menținerea actelor judecătorești contestate, din următoarele.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, instanța, după ce judecă recursul,

este în drept să respingă recursul și să mențină decizia instanței de apel și hotărîrea primei

instanțe.

Reieșind din materialele cauzei se constată că prin încheierea Curții de Apel

Chișinău din 07 decembrie 2016, au fost respinse ca fiind neîntemeiate cererile înaintate

de fondatorul/asociatul debitorului SRL „Terra Super” Picalov Alexandr privind numirea

lui în calitate de reprezentant al debitorului și cererea privind atragerea sa în calitate de

intervenient accesoriu în cadrul procesului intentat la cererea introductivă înaintată de

4

Company „Kenrick Import LLP” prin intermediul avocatului Mocanu Valentin (f.d. 53-

58).

Tot la 07 decembrie 2016, Curtea de Apel Chișinău, a admis cererea introductivă

privind intentarea procesului de insolvabilitate față de SRL „Terra-Super”.

Judecînd pricina în ordine de recurs, Colegiul civil, comercial și de contencios

administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție a constatat că instanța de insolvabilitate

corect a respins cererile înaintate de către Picalov Alexandr privind admiterea lui în

calitate de reprezentant al debitorului și atragerea lui în procesul dat în calitate de

intervenient accesoriu cu admiterea cererii introductive depuse de Company „Kenrick

Import LLP” prin intermediul avocatului Mocanu Valentin.

Potrivit art. 10 alin. (1) din Legea insolvabilității nr. 149 din 29.06.2012, intentarea

unui proces de insolvabilitate presupune existența unui temei.

(2) Temeiul general de intentare a unui proces de insolvabilitate constă în

incapacitatea de plată a debitorului.

(3) Temeiul special de intentare a unui proces de insolvabilitate constă în

supraîndatorarea debitorului în cazul în care acesta este persoană juridică responsabilă de

creanțele creditorilor în limitele patrimoniului său. În acest caz, la baza evaluării

patrimoniului debitorului trebuie pusă continuarea activității lui dacă acest fapt este

posibil.

După cum rezultă din materialele cauzei, creditorul care a înaintat cererea

introductivă a invocat temeiul general (incapacitatea de plată) de intentare a

insolvabilității, iar administratorul provizoriu a constatat existența acestui temei.

Ca temei de înaintare a prezentei cereri introductive a fost neexecutarea de către

SRL „Terra-Super” a hotărîrii arbitrale din 17 iunie 2016 emisă de Arbitrajul

Internațional de pe lîngă Asociația Lichidatorilor și Administratorilor din Republica

Moldova prin care s-a încasat din contul debitorului în beneficiul Companei „Kenrick

Import LLP” suma datoriei de 40 550 dolari SUA și cheltuieli arbitrale în sumă de 13 055

lei.

Totodată conform art. 12 a Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, dreptul

de a depune cerere introductivă îl au: debitorul, creditorii, alte persoane indicate în

prezenta lege.

Conform art. 18 alin.(1) a Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, creditorul

poate depune cerere introductivă dacă are un interes legitim în intentarea procesului de

insolvabilitate și își poate argumenta creanțele și temeiurile de intentare a procesului de

insolvabilitate.

Din sensul normelor de drept citate rezultă că, administratorul provizoriu Crețu

Ion, a prezentat instanței de insolvabilitate raportul său privind exercitarea funcțiilor în

cadrul procedurii provizorii, în care a concluzionat că debitorul se află în incapacitate de

plată și supraîndatorare și nu-și poate onora obligațiunile față de creditori.

Din raportul prezentat de administratorul provizoriu și anexat la dosar, rezultă că

valoarea totală a masei credale înscrisă în tabel a SRL „Terra-Super” este în mărime de

7 513 686,95 lei și 114 906,45 USD, dintre care: creanțe bugetare în sumă de 37 293,87

lei și creanțe chirografare în sumă de 114 906,45 USD și 7 476 393,08 lei (f.d. 18 verso).

5

Astfel, administratorul provizoriu al SRL „Terra-Super” a constatat că debitorul

nu deține la moment în proprietate, bunuri suficiente pentru a acoperi creanțele

creditorilor.

În conformitate cu art. 2 și 39 alin. (1) al Legii insolvabilității se indică noțiunea

de masă debitoare - bunuri, inclusiv mijloace bănești în numerar și fără numerar, în

monedă națională și în valută străină, aflate în proprietatea debitorului la data intentării

procesului de insolvabilitate, dobîndite sau recuperate pe parcursul acestuia, cu excepția

bunurilor care, potrivit legii, nu sînt pasibile de executare silită; masa debitoare cuprinde

toate bunurile debitorului la data intentării procesului de insolvabilitate, precum și cele

pe care acesta le dobîndește și le recuperează pe parcursul procesului.

În conformitate cu art. 11 alin. (1) și (2) al Legii insolvabilității, componența și

mărimea obligațiilor debitorului sînț cele existente la momentul depunerii-cererii

introductive, dacă legea nu prevede altfel. La determinarea temeiurilor de insolvabilitate

se iau în calcul: a) mărimea obligațiilor pecuniare, d) mărimea obligațiilor la bugetul

public național prevăzute de lege.

În perioada de observație au fost identificați mai mulți creditori și anume CNAS

cu suma de 36 747,54 lei, Inspectoratul Fiscal de Stat cu creanța de rangul III în mărime

de 494,71 lei și de rangul VI cu suma de 51,62 lei, Company „Kenrick Import LLP” cu

suma de 102 840,55 USD și suma de 13 055 lei, SRL Witezze Gruppe” cu suma de 1 033

537,43 lei creanță de rangul V și cu suma de 495 800,65 lei creanță de rangul VI și Stăvilă

Vitalie cu suma de 5 934 000 lei (f.d. 20).

Totodată administratorul provizoriu Crețu Ion a menționat în raportul său că la

data întocmirii tabelului preliminar nu au parvenit răspunsurile la notificările expediate

în adresa Deima Electromekanic Urunler (Turcia) și SRL „Proprezent” (creditori ce

rezultă din evidența contabilă a debitorului). Prin urmare, ulterior sar putea determina

majorarea valorii credale.

Conform art. 34 alin.(1) și alin. (3) a Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

instanța de insolvabilitate hotărăște, în baza aprecierii temeiului de insolvabilitate și a

faptelor constatate în cadrul examinării cererii introductive, asupra intentării procedurii

de insolvabilitate sau asupra respingerii cererii introductive.

Prin hotărîrea de intentare a procedurii de insolvabilitate, instanța de insolvabilitate

dă apreciere concluziilor din raportul administratorului provizoriu, prevede mărimea

revendicărilor asupra cărora obiecțiile debitorului și/sau ale creditorilor au fost respinse

ori considerate ca fiind întemeiate, desemnează administratorul insolvabilității și

instituie, după caz, comitetul creditorilor.

Argumentul recurentului precum că hotărîrea primei instanțe nu corespunde

prevederilor Legii insolvabilității este unul declarativ.

Referitor la argumentul recurentului că administratorul nu a evaluat obiectiv datele

contabile ale debitorului nu poate fi reținut, deoarece prin încheierea Curții de Apel

Chișinău din 12 iulie 2016 de admitere spre examinare a prezentei cereri introductive,

debitorul SRL „Terra-Super” a fost obligat să conlucreze cu administratorul provizoriu

și să prezinte acestuia toate documentele activității economice și documentele de evidență

contabilă a debitorului.

6

Prin urmare, recurentul nu a fost lipsit de dreptul de a prezenta documentele

contabile juste în vederea întocmirii de către administratorul provizoriu a unui raport.

Or, recurentul nu a prezentat care-va probe din care să rezulte contrariul celor

constatate de către administratorul Crețu Ion în raport.

Argumentul recurentului precum că administratorul eronat a admis în tabelul

preliminar creanțele înaintate atît de către Company „Kenrick Import LLP” cît și de către

Stăvilă Vitalie, deoarece sunt incerte, la fel nu poate fi reținut întru admiterea recursului.

Cu referire la argumentul dat e de menționat că fondatorul SRL „Terra-Super” în

caz dacă nu este de acord cu includerea unor creanțe, este în drept să conteste prin prisma

art. 144 din Legea insolvabilității.

În acest sens, instanța de recurs conchide că, instanța de insolvabilitate just a reținut

că sunt întrunite condițiile prevăzute de art. art. 10-12, 16, 19, 20 din Legea

insolvabilității privind intentarea procedurii de insolvabilitate și astfel fiind stabilită

existența temeiului de intentare a procesului, și anume că incapacitatea de plată a

debitorului a fost constatată cu probe concludente și pertinente.

Referitor la recursul declarat de către Alexandr Picalov împotriva încheierii Curții

de Apel Chișinău din 07 decembrie 2016 prin care au fost respinse ca fiind neîntemeiate

cererile înaintate de fondatorul/asociatul debitorului SRL „Terra Super” Picalov

Alexandr privind numirea lui în calitate de reprezentant al debitorului și atragerea sa în

calitate de intervenient accesoriu în cadrul procesului intentat la cererea introductivă

înaintată de Company „Kenrick Import LLP” prin intermediul avocatului Mocanu

Valentin, instanța de recurs reține că Curtea de Apel justificat a respins cererile enunțate.

Conform art. 88 alin. (1) și (2) al Legii insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012,

după intentarea procedurii de insolvabilitate sau a procedurii falimentului, adunarea

generală a acționarilor/asociaților debitorului va desemna pe cheltuiala lor un

reprezentant persoană fizică pentru a reprezenta interesele debitorului și ale

acționarilor/asociaților acestora și pentru a participa la procedură din contul debitorului.

Dacă nu este desemnat un astfel de reprezentant în termen de 10 zile lucrătoare din data

publicării hotărîrii privind intentarea procedurii de insolvabilitate sau a procedurii

falimentului, instanța de insolvabilitate desemnează un reprezentant al debitorului din

rîndul persoanelor specificate la art.247.

Prin prisma normei de drept citate, clar rezultă că numai după intentarea procesului

de insolvabilitate, adunarea generală a acționarilor debitorului va desemna pe cheltuiala

sa un reprezentant, care va reprezenta interesele debitorului.

Astfel, Curtea de Apel corect a concluzionat că Alexandr Picalov la 20 octombrie

2016 prematur și neîntemeiat a solicitat numirea sa în calitate de reprezentant al SRL

„Terra-Super”.

În ce privește respingerea demersului înaintat de către recurent privind atragerea

lui în calitate de intervenient accesoriu la fel este unul neîntemeiat.

Or, conform art. 4 alin. (1) al Legii insolvabilității, participanți ai procesului de

insolvabilitate sânt: administratorul provizoriu, administratorul insolvabilității,

lichidatorul, creditorii, adunarea creditorilor, comitetul creditorilor, debitorul sau, după

caz, reprezentantul debitorului, alte organe și persoane stabilite în prezenta lege.

7

Prin urmare, este inadmisibil admiterea unei cereri de atragere în calitate de

intervenient accesoriu, în cadrul unui proces de insolvabilitate.

Din considerentele menționate și având în vedere că instanța de insolvabilitate a

examinat pricina sub toate aspectele și a emis o hotărâre legală, iar argumentele invocate

de fondatorul Societății cu Răspundere Limitată „Terra-Super” din cei patru – Picalov

Alexandr, în cererea de recurs sunt neîntemeiate și poartă caracter declarativ, Colegiul

civil, comercial și de contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție ajunge

la concluzia de a respinge recursul și de a menține actele judecătorești contestate.

În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) Codul de procedură civilă și conform art.

8 Legea insolvabilității nr. 149 din 29 iunie 2012, Colegiul civil, comercial și de

contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție

d e c i d e:

Se respinge recursul declarat de fondatorul Societății cu Răspundere Limitată

„Terra-Super” – Picalov Alexandr.

Se menține încheierea și hotărîrea Curții de Apel Chișinău din 07 decembrie 2016,

în pricina civilă la cererea introductivă depusă de Company „Kenrick Import LLP”

prin intermediul avocatului Mocanu Valentin privind intentarea procesului de

insolvabilitate față de Societatea cu Răspundere Limitată „Terra-Super”.

Decizia nu se supune nici unei căi de atac.

Președinte, Judecătorul Tatiana Vieru

Judecătorii Svetlana Filincova

Nicolae Craiu

Oleg Sternioală

Mariana Pitic

8