2ra-2911/15 — Contestarea actelor juridice, radierea înscrisurilor din Registrul bunurilor imobile

Dosarul nr.2ra-2911/15 Instanţa de fond: Judecătoria Buiucani, mun. Chişinău, judecător – E. Cojocari Instanţa de apel: CA Chișinău, judecători – N. Traciuc, M. Anton, Iu. Cotruţă DECIZIE 23 decembrie 2015 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie În componenţă: Preşedinte judecătorul, Svetlana Filincova, Judecătorii Tamara Chişca-Doneva, Elena Covalenco, Dumitru Mardari, Maria Ghervas, Examinînd recursul declarat de către avocatul Iulian Jovmir în interesele lui Vitaliy Chebanov, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată depusă de către Vitaliy Chebanov împotriva executorului judecătoresc Maxim Romaliischi, notarului public Olga Bondarciuc, Băncii Comerciale „Moldindconbank” Societate pe Acţiuni, Întreprinderii Mixte „Transatlantic” Societate cu Răspundere Limitată, administrator Valeriu Mihaliov, Întreprinderii cu Capital Străin „Stock-Trading” Societate cu Răspundere Limitată, intervenienţii accesorii Oficiul Cadastral Teritorial, filiala Întreprinderea de Stat Cadastru, Sergii Melnycenco, Vladimir Onica cu privire la declararea nulităţii actelor juridice, radierea înscrierilor din Registrul bunurilor imobile, împotriva deciziei Curţii de Apel Chişinău din 12 martie 2015, prin care au fost admise apelurile declarate de către Banca Comercială „Moldindconbank” Societate pe Acţiuni, executorul judecătoresc Maxim Romaliischi, cererea de alăturare la apel a lui Vladimir Onica, s-a casat hotărârea Judecătoriei Buiucani, mun.

Chişinău din 23 iulie 2014, şi s-a respins acţiunea, CONSTATĂ : La 03 februarie 2014 Vitaliy Chebanov, prin intermediul avocatului Iulian Jovmir, care acţionează în baza mandatului seria MA nr. 0280678 din 23 octombrie 2013 (f.d.75, vol.I) s-a adresat cu cerere de chemare în judecată împotriva executorului judecătoresc Maxim Romaliischi, notarului public Olga Bondarciuc, Valeriu Mihaliov, BC „Moldindconbank” SA, ÎCS „Stock-Trading” SRL, solicitînd declararea nulităţii Acordului adiţional nr.4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, încheiat între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL, radierea din Registrul bunurilor imobile a grevărilor înregistrate în temeiul Acordului adiţional nr.4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, încheiat între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL.

(f.d.1-14, vol.I) Prin cererea din 20 iunie 2014 reclamantul şi-a concretizat cerinţele, solicitînd declararea nulităţii Acordului adiţional nr.4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, încheiat între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” 1 SRL, încetarea începînd cu 24 iunie 2013 a contractelor de credit nr. 49/1 din 30 martie 2010, de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, de gaj nr. 1 din 24 noiembrie 2010, încheiate între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL cu obligarea restituirii sumei creditului restant la situaţia din 24 iunie 2013, radierea din Registrul bunurilor imobile a tuturor grevărilor înregistrate în temeiul contractului de ipotecă şi acordurile adiţionale, notarea grevării de achitare în rate conform Contractului de vînzare-cumpărare nr. 8529 din 05 noiembrie 2013, interdicţiei – Preaviz de exercitare a dreptului de gaj, încasarea cheltuielilor de judecată.

(f.d.200, vol.I) La 22 iulie 2014 reclamantul şi-a concretizat pretenţiile, solicitînd declararea nulităţii Acordului adiţional nr.4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, încheiat între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL, încetarea începînd cu 24 iunie 2013 a contractelor de credit nr.49/1 din 30 martie 2010, nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010, contractului de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, contractului de gaj nr.1 din 24 noiembrie 2010, încheiate între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL cu obligarea restituirii sumei creditului restant la situaţia din 24 iunie 2013; radierea din Registrul bunurilor imobile a tuturor grevărilor înregistrate în temeiul cobtractului de ipotecă şi a acordurilor adiţionale; inclusiv grevării de achitare în rate conform contractului de vînzare-cumpărare nr. 8529 din 05 noiembrie 2013; interdicţiei-Preaviz de exercitare a dreptului de gaj în privinţa bunurilor imobile cu nr. cadastral 0100116.022; 0100116.022.02; 0100116.022.03, situate în mun.

Chişinău, str. Salîmilor 18, încasarea de la executorul judecătoresc Maxim Romaliischi, ÎM „Transatlantic” SRL, BC „Moldindconbank” SA, ÎCS „Stock-Trading” SRL în beneficiul lui Vitaliy Chebanov a cheltuielilor de judecată în mărime de 47 235,5 lei.

(f.d.3-4, vol.II) Prin cererea din 23 iulie 2014 Vitaliy Chebanov şi-a definitivat cerinţele, solicitînd declararea nulităţii contractului de credit BERD nr. 49/1 din 30 martie 2010, Acordurilor adiţionale nr.1 din 06 aprilie 2010, nr. 2 din 13 aprilie 2010, nr. 3 din 25 iunie 2013 la contractul de credit BERD nr. 49/1 din 30 martie 2010, contractului de credit nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010, Acordurilor adiţionale nr. 1 din 09 decembrie 2011, nr. 2 din 25 iunie 2013 la contractul de credit nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010, contractului de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, acordurilor adiţionale nr. 1 din 24 noiembrie 2011, nr.2 din 09 decembrie 2011, nr. 3 din 21 martie 2012, nr.4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, contractului de gaj nr. 1 din 24 noiembrie 2010, acordurilor adiţionale nr. 1 din 24 noiembrie 2010, nr.2 din 25 iunie 2013 la contractul de gaj nr. 1 din 24 noiembrie 2010, încheiate între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL.

(f.d.23-35, vol.II) În motivara acţiunii reclamantul a invocat că actele juridice contestate au fost semnate de către administratorul persoanei juridice fără a avea careva împuterniciri în lipsa deciziei deliberative a Adunării Generale a asociaţilor întreprinderii privind înstrăinarea activelor acesteia şi anume a bunurilor imobile lotul de pămînt cu suprafaţa de 0,133 ha, nr. cadastral nr.0100116.022, construcţiei cu suprafaţa de 583,5 m.p., nr. cadastral 0100116.022.02, construcţiei cu suprafaţa de 52,5m.p., nr. cadastral 0100116.022.03, precum şi bunurilor mobile în valoare de 897 200 lei. Prin hotărîrea Judecătoriei Buiucani, mun.

Chişinău din 23 iulie 2014 acţiunea reclamantului a fost admisă, fiind declarate nule contractul de credit BERD nr.49/1 din 30 martie 2010 şi Acordurile adiţionale la acesta nr. 1 din 06 aprilie 2010, nr. 2 din 13 aprilie 2010, nr.3 din 25 iunie 2013; contractul de credit nr.146/3 din 24 noiembrie 2010 2 şi Acordurile adiţionale nr.1 din 09 decembrie 2011, nr.2 din 25 iunie 2013; contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010 şi acordurile adiţionale nr. 1 din 24 noiembrie 2010, nr.2 din 09 decembrie 2011, nr.3 din 21 martie 2012, nr.4 din 25 iunie 2013; contractul de gaj nr. 1 din 24 noiembrie 2010 şi acordurile adiţionale nr. 2 din 25 iunie 2013, încheiate între BC „Moldindconbak” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL cu dispunerea radierii din Registrul gajului bunurilor mobile a înscrierii referitoare la gajarea bunurilor mobile ale ÎM „Transatlantic” SRL în folosul BC „Modindconbank” SA, înregistrate la notarul public Olga Bondarciuc cu nr.148496 la 24 noiembrie 2010, nr. 268904 la 09 decembrie 2011, nr. 203471 la 03 iulie 2013 şi radierea din Registrul bunurilor imobile a tuturor grevărilor înregistrate în temeiul contractului de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, acordului adiţional nr. 9845 din 09 decembrie 2011, acordului adiţional nr. 1722 din 21 martie 2012, acordului adiţional nr. 4751 din 25 iunie 2013, încheiate între BC „Moldindconbank” SA şi ÎM „Transatlantic” SRL;

notarea din 06 noiembrie 2013 a grevării de achitare în rate conform contractului de vînzare-cumpărare nr. 8529 din 05 noiembrie 2013; interdicţia din 21 octombrie 2013 – Preavizul de exercitare a dreptului de gaj, în privinţa bunurilor imobile, situate în mun. Chişinău, str. Salcîmilor, nr.18. S-a încasat în mod solidar de la executorul judecătoresc Maxim Romaliischi, notarul public Olga Bondarciuc, ÎM „Transatlantic” SRL, BC „Moldindconbank” SA, ÎCS „Stock- Trading” SRL în beneficiul lui Vitaliy Chebanov cheltuielile de judecată în mărime de 10150 lei, iar în beneficiul statului taxa de stat în sumă de 49 850 lei. În rest pretenţiile reclamantului au fost respinse ca fiind neîntemeiate.(f.d.

61-62, vol.II) Nefiind de acord cu soluţia primei instanţe, la 23 iulie 2014 BC „Moldindconbank” SA a contestat-o cu apel, solicitînd casarea acesteia cu emiterea unei noi hotărîri, prin care acţiunea reclamantului să fie respinsă ca neîntemeiată. (f.d.74, vol.II) La 22 august 2014 ÎM „Transatlantic” SRL şi Vladimir Onica au depus cereri de alăturare la apelul declarat de către BC „Moldindconbank” SA. (f.d.82-83, 86-87, vol.II) Executorul judecătoresc Maxim Romaliischi la 28 august 2014 a depus cerere de apel împotriva hotărîrii primei instanţe din 23 iulie 2014, solicitînd casarea acesteia în partea încasării cheltuielilor de judecată. (f.d.79-81, vol.II) Prin decizia Curţii de Apel Chişinău din 12 martie 2015 apelurile declarate de către BC „Moldindconbank” SA, executorul judecătoresc Maxim Romaliischi şi cererea de alăturare la apel depusă de către Vladimir Onica au fost admise şi s-a casat hotărîrea Judecătoriei Buiucani, mun.

Chişinău din 23 iulie 2014, s-a emis o nouă hotărîre, prin care cererea de chemare în judecată înaintată de către Vitaliy Chebanov s-a respins ca fiind neîntemeiată. (f.d.205-219, vol.II) În motivarea soluţiei sale instanţa de apel a reţinut că Vitaliy Chebanov a dobîndit calitatea de asociat la 19 octombrie 2012, iar actele juridice încheiate între persoana juridică şi BC „Moldindconbank” SA au avut loc în perioada de pînă la dobîndirea calităţii de asociat de către acesta, avînd dreptul de a-şi exprima dezacordul doar în privinţa actelor juridice întocmite ulterior dobîndirii calităţii de asociat. Mai mult ca atît, la momentul cînd şi-a exprimat acordul de a deveni asociat al persoanei juridice, creditele erau deja contractate de către persoana juridică cu perfectarea actelor juridice necesare, iar acesta a fost de acord cu situaţia existentă.

În cadrul Adunării Generale extraordinare a asociaţilor din 16 mai 2013 reprezentantul reclamantului şi-a confirmat acordul referitor la valabilitatea contractelor contestate prin votarea prelungirii termenului de rambursare a creditului şi ipotecarea bunurilor imobile în litigiu. 3 Nefiind de acord cu soluţia instanţei de apel, la 12 iunie 2015 avocatul Iulian Jovmir, acţionînd în interesele lui Vitaliy Chebanov, a declarat recurs, solicitînd casarea actului de dispoziţie al instanţei de apel cu menţinerea hotărîrii primei instanţe.

(f.d.2-9, vol.III) În motivarea recursului recurentul a invocat că instanţa de apel a aplicat eronat legea naţională şi a încălcat regulile acţiunii normelor în timp, dar şi a încălcat prevederile CEDO, care prin art. 6 incubă în sarcina instanţei obligaţia de a proceda la un examen efectiv al mijloacelor, argumentelor şi al observaţiilor părţilor implicate în proces, al tuturor materialelor cauzelor, cît şi la stabilirea corectă şi aprecierea circumstanţelor importante pentru justa soluţionare a cauzei. La 30 noiembrie 2015 BC „Moldindconbank” SA a depus referinţă la cererea de recurs, solicitînd declararea acestuia inadmisibil. (f.d.26-32, vol.III) Conform prevederilor art. 434 alin. (1) CPC recursul se declară în termen de 2 luni de la data comunicării hotărîrii sau a deciziei integrale.

Materialele cauzei atestă că decizia Curţii de Apel Chişinău a fost pronunţată la 12 martie 2015 şi recepţionată de recurent la 15 aprilie 2015. (f.d.204-219, vol.II, f.d.11, vol.III) Cererea de recurs, depusă la 12 iunie 2015, confirmă exercitarea dreptului de atac în termen. (f.d.2-9, vol.III) În conformitate cu art.445 alin.(1) lit.a) CPC instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul și să mențină decizia instanței de apel și hotărîrea primei instanțe, precum și încheierile atacate cu recurs. În speță, Colegiul civil, comercial și de contencios administrativ lărgit al Curții Supreme de Justiție consideră recursul depus de către avocatul Iulian Jovmir în interesele lui Vitaliy Chebanov neîntemeiat și urmează să fie respins din următoarele considerente.

La 16 martie 1998 a fost înregistrată în Registrul de Stat al persoanelor juridice „Transatlantic” SRL cu dreptul de a desfăşura comerţul cu autovehicule, întreţinerea tehnică şi repararea autovehiculelor, comerţul cu piese şi accesorii pentru autovehicule, transporturi cu autobuze şi alte activităţi anexe de transport, avînd ca fondatori pe Valeriu Mihaliov şi Oleg Focşa cu cota de participare a cîte 50 %. (f.d.16-18, vol.I) Potrivit extrasului din Registrul de Stat al persoanelor juridice nr. 4590 din 02 martie 2010 activitatea întreprinderii a fost completată cu prestarea serviciilor de expediere şi transport, comerţul cu ridicata al maşinilor agricole, echipamentului şi furniturilor, inclusiv tractoarelor.

Asociaţii persoanei juridice erau Valeriu Mihaliov, care deţinea funcţia de administrator şi Vladimir Onica cu cota de participare a cîte 50 %. Adunarea generală a asociaţilor „Transatlantic” SRL la 22 februarie 2010 a decis contractarea a două linii de credit de la BC „Moldindconbank” SA în mărime de 240 000 dolari SUA şi 760 000 dolari SUA, cu ipotecarea mai multor bunuri imobile, printre care terenul pentru construcţii cu numărul cadastral 0100116.02 cu suprafaţa de 0,11 ha şi construcţia nefinalizată cu numărul cadastral 0100116.022.02, situate în mun.

Chişinău, str. Salcîmilor 18. (f.d.99, vol.II) În temeiul contractului de credit BERD nr. 49/1 din 30 martie 2010 şi acordurilor adiţionale nr. 1 din 06 aprilie 2010, nr. 2 din 13 aprilie 2010 şi nr. 3 din 25 iunie 2013 BC „Moldindconbank” SA a acordat un credit în mărime 760 000 dolari SUA cu termen final de rambursare pînă la 30 iulie 2016. (f.d.19-23, vol.I) Prin hotărîrea Adunării generale a asociaţilor „Transatlantic” SRL din 26 octombrie 2010 s-a decis contractarea a unei linii de credit de la BC „Moldindconbank” SA în 4 mărime de 1 000 000 dolari SUA, cu ipotecarea mai multor bunuri imobile, printre care terenul pentru construcţii cu numărul cadastral 0100116.02 cu suprafaţa de 0,11 ha şi construcţia nefinalizată cu numărul cadastral 0100116.022.02, situate în mun.

Chişinău, str. Salcîmilor, 18. (f.d.100, vol.II) BC „Moldindconbank” SA conform contractului de credit nr.146/3 din 24 noiembrie 2010, acordurilor adiţionale nr.1 din 09 decembrie 2011, nr. 2 din 25 iunie 2013 a acordat „Transatlantic” SRL un credit în valoare de 1 000 000 dolari SUA cu termen de scadenţă pînă la 10 decembrie 2016 (f.d.15-21, vol.II) Conform contractului de ipotecă nr.1135 din 30 martie 2010 şi acordurilor adiţionale nr. 1 din 04 noiembrie 2010, nr. 2 din 09 decembrie 2011, nr. 3 din 21 martie 2012, nr.4 din 25 iunie 2013 debitorul „Transatlantic” SRL a ipotecat băncii bunurile imobile: teren pentru construcţii, nr. cadastral 0100116.022 cu suprafaţa de 0,11 ha, construcţia nefinalizată, nr. cadastral 0100116.022.02 cu suprafaţa 583,5 m.p., gr.

de finisare 90%, situate în mun. Chişinău, str. Salcîmilor, nr. 18. (f.d.24 – 33, vol.I) La 13 septembrie 2012 Adunarea generală extraordinară a asociaţilor „Transatlantic” SRL a hotărît modificarea componenţei asociaţilor prin intrarea asociatului Vitaliy Chebanov, majorarea capitalului social al întreprinderii cu 1 002 805 lei şi modificarea acestuia după cum urmează: Valeriu Mihaliov – 33,33 %; Vladimir Onica – 33,33 % şi Vitaliy Chebanov – 33, 33 %. (f.d.40, vol.I) Prin decizia privind înregistrarea modificărilor din 19 octombrie 2012 a Camerei Înregistrării de Stat s-a decis de a consemna în Registrul de Stat al persoanelor juridice modificările în actele de constituire ale „Transatlantic” SRL şi anume denumirea societăţii ÎM „Transatlantic” SRL, capitalul social 3 008 415 lei, asociaţii Vladimri Onica, Valeriu Mihaliov şi Vitaliy Chebanov cu cota de participare a cîte 33,33 % fiecare.

(f.d.41, verso, vol.I) Ulterior, Camera Înregistrării de Stat prin decizia din 29 aprilie 2013 a consemnat în Registrul de Stat al persoanelor juridice modificările referitoare la redistribuirea părţilor sociale în capitalul social al persoanei juridice după cum urmează: Valeriu Mihaliov – 15 %; Vitaliy Chebanov – 70 % şi Vladimir Onica – 15 %. (f.d.43, verso, vol.I) Vitaliy Chebanov la 19 aprilie 2013 a eliberat o procură pe numele lui Sergii Melnychenko, prin care i-a acordat dreptul de a reprezenta interesele sale ca asociat, inclusiv în toate acţiunile ce ţin de administrarea ÎM „Transatlantic” SRL, fără drept de înstrăinare a cotei de participare.

(f.d.45, vol.I) La Adunarea generală a asociaţilor ÎM „Transatlantic” SRL din 16 mai 2013 unanim, inclusiv şi cu votul reprezentantului lui Vitaliy Chebanov s-a decis prelungirea termenului final de rambursare a liniei de credit conform contractului nr. 49/1 din 30 martie 2010 pe un termen de pînă la 30 iulie 2016; solicitarea rescandenţării liniei de credit conform contractului nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010; asigurarea rambursării liniilor de credit în baza contractelor nominalizate prin mai multe bunuri mobile şi imobile, inclusiv bunurile imobile cu numerele cadastrale 0100116.022, 0100116.022.02, 0100116.022.03, situate în mun.

Chişinău, str. Salcîmilor, nr.18; împuternicirea administratorului Valeriu Mihaliov cu dreptul de a semna acordurile adiţionale la contractele de credit, acordurile adiţionale la contractele de gaj, acordul adiţional la contractul de ipotecă şi orice alte documente solicitate de bancă în legătură cu prelungirea termenului final de rambursare a liniei de credit conform contractului nr. 49/1 din 30 martie 2010 şi rescandenţarea liniei 5 de credit conform contractului de credit nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010, contractate cu BC „Moldindconbank” SA.

(f.d.44, vol.I) Astfel, administratorul Valeriu Mihaliov a semnat următoarele acte încheiate de către ÎM „Transatlantic” SRL cu BC „Moldindconbank” SA: acordul adiţional nr. 3 din 25 iunie 2013 la contractul de credit BERD nr. 49/1 din 30 martie 2010; acordul adiţional nr. 2 din 25 iunie 2013 la contractul de credit nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010; acordul adiţional nr. 2 din 25 iunie 2013 la contractul de gaj nr. 1 din 24 noiembrie 2010, acordul adiţional nr. 4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, prin care s-a modificat capitolul IV al contractului de ipotecă.

Prin acordul adiţional nr. 4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, încheiat între „Transatlantic” 4SRL şi BC „Moldindconbank” SA, părţile au convenit asupra investirii acestuia cu formulă executorie şi în temeiul acestei clauze BC „Moldindconbank” SA îşi va exercita dreptul de ipotecă în mod silit, fără înaintarea cererii în instanţa de judecată. Creditorul ipotecar este în drept să iniţieze procedura de exercitare a dreptului de ipotecă dacă debitorul ipotecar nu execută sau execută necorespunzător obligaţiile ce rezultă din contractele de credit. (f.d.32, vol.I) La 08 octombrie 2013, ca urmare a neexecutării de către debitor a obligaţiunilor asumate de rambursare a creditelor primite, BC „Moldindconbank” SA a notificat ÎM „Transatlantic” SRL privind exercitarea dreptului de ipotecă şi gaj în baza contractelor nominalizate.

(f.d.56-57, vol.I) În baza solicitării băncii în temeiul art. 33 şi 331 al Legii cu privire la ipotecă nr. 142-XVI din 26 iunie 2008, la 28 octombrie 2013 executorul judecătoresc Maxim Romaliischi a intentat procedura de executare a contractului de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, bunurile ipotecate fiind transmise în posesia băncii. (f.d.62, 64, vol.I) Prin contractul de vînzare-cumpărare nr. 8529 din 05 noiembrie 2013, încheiat între BC „Moldininconbank” SA şi ÎCS „Stock-Trading” SRL şi care nu constituie obiect al prezentului litigiu, au fost vîndute terenul cu nr. cadastral 0100116.022, construcţiile comerciale cu nr. cadastral 0100116.022.02 şi nr. 0100116.022.03, situate în mun.

Chişinău, str. Salcîmilor, nr. 18. (f.d.67-69, vol.I) Asociatul Vitaliy Chebanov prin intermediul avocatului Iulian Jovmir, nefiind de acord cu actele juridice încheiate de către ÎM „Transatlantic” SRL cu BC „Moldindconbank” SA, s-a adresat în instanţa de judecată, solicitînd declararea nulităţii acestora. Prima instanţă, soluţionînd litigiul a hotărît admiterea acţiunii integral. Instanţa de apel în procesul verificării legalităţii hotărîrii primei instanţe a decis de a casa actul judecătoresc adoptat de instanţa de fond cu emiterea unei noi soluţii, prin care a respins acţiunea reclamantului, soluţie care a fost contestată de către Vitaliy Chebanov.

Drept argumente de admitere a recursului recurentul a indicat că administratorul Valeriu Mihaliov contrar împuternicirilor acordate de către Adunarea generală a asociaţilor ÎM „Transatlantic” SRL prin hotărîrea din 16 mai 2013 şi-a exprimat acordul în vederea semnării şi autentificării notariale a Acordului adiţional la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010 nr. 4 din 25 iunie 2013, prin care s-a modificat Capitolul IV din contractul de ipotecă, acesta fiind investit cu formulă executorie. Ca urmare, a investirii contractului de ipotecă cu formulă executorie, creditorul ipotecar şi-a exercitat dreptul de ipotecă în mod silit fără ca recurentul să cunoască despre acest fapt. Mai mult ca atît, prevderile legale de investire a contractului de ipotecă cu formulă 6 executorie au intrat în vigoare la 14 martie 2013, ulterior încheierii contractului de ipotecă.

Prin urmare, legea nu are un caracter retroactiv, or clauza privind investirea contractului de ipotecă cu formulă executorie urma a fi negociată la momentul semnării contractului de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010. În combaterea argumentelor recursului, Colegiul lărgit reţine prevederile art. 226 Cod civil, conform cărora în cazul în care atribuţiile persoanei privind încheierea actului juridic sînt limitate prin contract, iar împuternicirile organului persoanei juridice-prin actul de constituire, în comparaţie cu cele stipulate prin mandat, lege sau cu cele deduse din circumstanţele în care se încheie actul juridic, acesta încheiat fără respectarea limitelor impuse, poate fi declarat nul numai în cazul în care se demonstrează că cealaltă parte a ştiut sau trebuia să ştie despre limitări.

Se remarcă că în litigiu lipsesc temeiuri de declarare a nulităţii absolute sau relative a actelor juridice contestate. Reclamantul contestă actele juridice încheiate de către persoana juridică ÎM „Transatlantic” SRL cu BC „Moldindconbank” SA în perioada de pînă la dobîndirea de către Vitaliy Chebanov a calităţii de asociat al ÎM „Transatlantic” SRL la 19 octombrie 2012, atît timp cît nici unul din asociaţii societăţii la data încheierii acestora nu au contestat actele corespunzătoare. Conform art. 42 alin. 1) şi art.43 în coroborare cu art. 61, alin.2) ale Legii privind societăţile cu răspundere limitată nr.135-XVI din 14 iunie 2007 calitatea de asociat se dobîndeşte prin participarea la constituirea societăţii sau prin dobîndirea, ulterior constituirii, a unei părţi sociale.

Asociatul beneficiază de drepturile stabilite de lege şi de actul de constituire, inclusiv de dreptul de a participa la conducerea societăţii în conformitate cu prevederile legii şi ale actului de constituire; de a vota la adunările generale ale asociaţilor; de a fi informat despre activitatea societăţii; de a exercita controlul asupra modului de gestionare a societăţii. Oricare dintre ascociaţi, care nu au luat parte la adunarea generală a asociaţilor sau care a votat contra hotărîrii Adunării generale a Asociaţilor şi a solicitat introducerea menţiunii respective în procesul verbal al şedinţei, pot cere anularea acesteia de către instanţa de judecată. Astfel, instanţa de apel just a statuat că persoana, care a dobîndit calitatea de asociat ulterior constituirii persoanei juridice, poate beneficia de drepturile sale doar ulterior dobîndirii acestui statut şi doar în raport cu actele juridice întocmite ulterior.

Actele juridice, încheiate de Societate în perioada în care acesta nu deţinea calitate de asociat, nu sînt pasibile de contestare, fiindcă lipsa calităţii de asociat al persoanei juridice exclude posibilitatea lezării vreunui drept al acestuia, chiar dacă efectele acestor acte juridice se produc în perioada de după dobîndirea calităţii de asociat. La caz, instanţa de recurs reţine că Vitaliy Chebanov prin intermediul reprezentantului său la 16 mai 2013 şi-a exprimat acordul referitor la valabilitatea contractelor de credit, gaj şi ipotecă, prelungirea termenului de rambursare a împrumutului. Actele cauzei confirmă că ÎM „Transatlantic” SRL a recepţionat sumele creditelor bancare contractate.

Respectiv contractele de credit nu pot fi recunoscute nule, firmei revenindu-i obligaţia să restituie creditul. Bunurile ipotecate în scopul asigurării rambursării creditului - contrucţiile situate în mun. Chişinău, str. Salcîmilor, nr.18 au fost finisate la 21 martie 2012, pînă la intervenirea lui Vitaliy Chebanov ca asociat în cadrul persoanei juridice şi pînă la introducerea în capitalul social a sumei de 1 003 005 lei. 7 Acordurile adiţionale din 25 iunie 2013 la contractele de credit nr. 49/1 din 30 martie 2010 şi nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010, prin care au fost modificate modul de rambursare a împrumuturilor, schimbînd data scadenţei acestora, precum şi modificarea contractelor în partea dobînzilor achitate pentru nerespectarea termenelor de rambursare, fără modificarea cuantumului acestora şi instituirea penalităţii, nu contravin normelor imperative ale legii.

Cu referire la Acordul adiţional nr. 4 din 25 iunie 2013 la contractul de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010, acesta a fost semnat în scopul modificării datelor scadenţei contractelor de credit, ceea ce face favorabilă situaţia debitorului de amînare a restituirii creditului. Încheierea respectivului acord adiţional este în corespundere cu prevederile art.12 al Legii cu privire la ipotecă nr. 142-XVI din 26 iunie 2008, care permite părţilor contractante să efectueze modificări şi completări la contractul de ipotecă. Investirea prin acordul adiţional nr.4 din 25 iunie 2013 a contractului de ipotecă nr. 1135 din 30 martie 2010 cu formulă executorie derivă din prevederile art. 12 cît şi 331, alin.(1) al Legii cu privire la ipotecă, în vigoare la data încheierii acestui acord.

Astfel, legea nu a fost aplicată retroactiv, aşa cum indică recurentul. Prin prisma art. 49, alin.1 al Legii privind societăţile cu răspundere limitată nr. 135- XVI din 14 iunie 2007 şi pct.7.2, subpct.6, pct.7.6 al Statutului „Transatlantic” SRL atribuţia Adunării Generale a Asociaţilor este de a decide asupra contractului privind ipotecarea bunurilor în litigiu, iar clauzele privind valoarea de ipotecă a bunurilor imobile, modalitatea de exercitare a dreptului de ipotecă, stabilirea clauzelor penale ţin de competenţa administratorului. Prin urmare, just instanţa de apel a reţinut că pretenţiile reclamantului sînt nefondate şi pasibile de a fi respinse.

Recurentul în motivarea poziţiei de admitere a recursului a invocat temei de nulitate a actelor juridice prin prisma art. 226 Cod civil faptul că directorul ÎM „Transatlantic” SRL Valeriu Mihaliov cu certitudine cunoştea că la Adunarea generală a asociaţilor a companiei din 16 mai 2013 a fost împuternicit de a semna acordurile adiţionale la contractele de credit, acordurile adiţionale la contractele de gaj, acordul adiţional la contractul de ipotecă şi orice alte documente solicitate de bancă în legătură cu prolongarea termenului final de rambursare a liniei credit conform contractului nr.49/1 din 30 martie 2010 şi rescadenţarea liniei de credit conform contractului nr. 146/3 din 24 noiembrie 2010, contractate cu BC „Moldindconbank” SA, dar nu şi în sensul investirii contractului de ipotecă nr.1135 din 30 martie 2010 cu formulă executorie prin intermediul unui acord adiţional.

Instanţa de recurs consideră aceste argumente neîntemeiate, invocînd în acest sens prevederile art. 74 alin. 1) şi 3) ale Legii privind societăţile cu răspundere limitată nr. 135- XVI din 14 iunie 2007, conform cărora societatea este angajată în raporturile cu terţii prin actele săvîrşite de către dministrator, chiar dacă aceste acte depăşesc obiectul de activitate al societăţii, cu excepţia cazului cînd societatea demonstrează că terţii cunoşteau despre această depăşire. Prevederile actului de constituire şi hotărîrile adunării generale a asociaţilor, care limitează împuternicirile de reprezentare conferite de către lege administratorului nu sînt opozabile terţilor.

Referitor la argumentul recurentului privind încălcarea drepturilor sale prin vînzarea ilicită de către bancă a bunurilor ipotecate, refuzul ofertei acestuia de a încheia cu banca 8 un contract de cesiune sau de preluare a datoriei, instanţa de recurs remarcă că contractul de vînzare-cumpărare a bunurilor ipotecate nu constituie obiectul prezentului litigiu, iar în materialele cauzei nu sînt prezente probe, care ar demonstra intenţia recurentului de a prelua datoria ÎM „Transatlantic” SRL faţă de BC „Moldindconbank” SA. În sensul art.94, alin.(1) CPC instanţa de apel corect s-a expus şi asupra cheltuielilor de judecată.

Astfel, din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că, decizia instanței de apel este întemeiată şi legală, iar argumentele invocate de către recurent sunt neîntemeiate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul şi a menţine decizia Curții de Apel Chișinău din 12 martie 2015. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) şi alin. (3) CPC, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie DECIDE: Se respinge recursul, declarat de către avocatul Iulian Jovmir în interese lui Vitaliy Chebanov.

Se menţine decizia Curţii de Apel Chişinău din 12 martie 2015, în pricina civilă la cererea de chemare în judecată depusă de către Vitaliy Chebanov împotriva executorului judecătoresc Maxim Romaliischi, notarului public Olga Bondarciuc, Băncii Comerciale „Moldindconbank” Societate pe Acţiuni, Întreprinderii Mixte „Transatlantic” Societate cu Răspundere Limitată, Întreprinderii cu Capital Străin „Stock-Trading” Societate cu Răspundere Limitată, intervenienţii accesorii Oficiul cadastral Teritorial, filiala Întreprinderii de Stat Cadastru, Sergii Melnycenco, Vladimir Onica cu privire la declararea nulităţii actelor juridice, radierea înscrierilor din Registrul bunurilor imobile. Decizia este irevocabilă din momentul emiterii.

Președinte Judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii: Tamara Chişca-Doneva Elena Covalenco Dumitru Mardari Maria Ghervas 9