2ri-320/15 — Atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului.

Dosarul nr. 2ri-320/15 Prima instanţă: I. Muruianu Republica Moldova Curtea Supremă de Justiţie DECIZIE 02 decembrie 2015 mun.

Chişinău Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţă: Preşedintele şedinţei, judecătorul Tatiana Vieru Judecătorii: Valentina Clevadî, Iurie Bejenaru Oleg Sternioală şi Petru Moraru examinînd recursul declarat de Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, în cadrul procesului de insolvabilitate intentat în privinţa Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”, în urma examinării cererii lichidatorului Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului, împotriva hotărîrii Curţii de Apel Chişinău din 19 octombrie 2015, prin care cererea lichidatorului Mămăligă Vitalii, cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului, a fost admisă.

ACONSTATAT: La 05 martie 2014, Societatea Comercială „NAVIBUL-US” Societate cu Răspundere Limitată, a depus cererea introductivă, cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes”. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 11 martie 2014, a fost admisă spre examinare cererea introductivă depusă de Societatea Comercială „NAVIBUL-US” Societate cu Răspundere Limitată, cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes”. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 05 iunie 2014, a fost admisă cererea introductivă, s-a constatat insolvabilitatea Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” şi s-a dispus intentarea procedurii simplificate a falimentului, cu dizolvarea debitorului Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes”.

Prin decizia Curţii Supreme de Justiţie din 22 octombrie 2014, a fost admis recursul declarat de administratorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Jaricov Gheorghe, casată hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 05 iunie 2014, cu restituirea pricinii la rejudecare în instanţa de insolvabilitate – Curtea de Apel Chişinău. 1 Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 16 martie 2015, a fost admisă cererea introductivă, s-a constatat insolvabilitatea Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”, dispunîndu-se intentarea procedurii simplificate a falimentului şi dizolvarea debitorului Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes”, cu desemnarea în calitate de lichidator pe administratorul autorizat – Mămăligă Vitalii.

Prin decizia Curţii Supreme de Justiţie din 03 iunie 2015, a fost respins recursul declarat de către Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes”, în proces de insolvabilitate şi menţinută hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 16 martie 2015. Pe parcursul procesului de insolvabilitate au fost validate creanţe faţă de debitor în mărime 215877,69 lei, care nu au fost stinse, deoarece din informaţiile primite de la băncile comerciale şi de la Întreprinderea de Stat „CRIS „Registru”, debitorul nu dispune de mijloace financiare, bunuri mobile şi imobile. La 24 iulie 2015, lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, a înaintat cerere privind atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului.

În motivarea cererii de atragere la răspundere subsidiară lichidatorul a indicat că în temeiul art. 14 a Legii insolvabilităţii, debitorul are obligaţia de a depune cererea introductivă dacă există unul din temeiurile prevăzute la art. 10, iar dacă debitorul nu depune cerere introductivă în cazurile şi în termenul prevăzut în prezentul articol, persoana care în conformitate cu legislaţia în vigoare, are dreptul de a reprezenta debitorul, asociaţii şi lichidatorii debitorului răspund, subsidiar în faţa creditorilor pentru obligaţiile apărute după expirarea termenului prevăzut de lege.

Lichidatorul a mai precizat faptul că incapacitatea de plată este confirmat prin titlurile executorii prezentate de către creditorul Societatea cu Răspundere Limitată „Navibul-US” din data de 23 iunie 2006, nr. 2e- 2387/2006, hotărîrea rămasă definitivă şi irevocabilă din 03 iulie 2007, rămase neexecutate din motivul inexistenţei masei debitoare, astfel debitorul ştiind despre existenţa datoriilor, urma să depună cerere introductivă, însă pîrîţii nu s-au conformat rigorilor Legii şi nu au depus cerere introductivă, ea fiind depusă de Societatea cu Răspundere Limitată „Navibul-US” în calitate de creditor. Specifică lichidatorul că persoanele pasibile de a fi atrase la răspunderea subsidiară sunt prevăzute în art. 247 a Legii insolvabilităţii, iar pîrîţii sunt asociaţii debitorului, avînd cote-părţi egale cîte 50% fiecare, mai mult decît atît, Jaricov Gheorghe deţinea şi funcţia de administrator al Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”.

Mai precizează lichidatorul că pîrîţii au cauzat insolvabilitatea debitorului prin următoarele acţiuni: contribuirea la dispariţia documentelor contabile, a documentelor de constituire, a ştampilei şi nedepunerea cererii de intentare a procesului de insolvabilitate conform prevederilor art. 14; Solicită lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, atragerea la răspundere subsidiară solidară a lui Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, cu dispunerea încasării din contul acestora în beneficiul Societăţii cu 2 Răspundere Limitată „Limaghes” suma de 215877,69 lei şi aplicarea măsurilor de asigurare prin sechestru asupra bunurilor pîrîţilor. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău din 07 august 2015, a fost admis demersul înaintat de lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, privind aplicarea măsurilor de asigurare a acţiunii.

S-a dispus aplicarea sechestrului pe bunurile imobile cu nr. cadastral 0100417.131.01.006 din str. Albişoara, nr. 84/2, ap. 6, mun. Chişinău şi nr. cadastral 0100417.131.01.007 din str. Albişoara, nr. 84/2, ap. 7, mun. Chişinău, ce aparţin cu drept de proprietate lui Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, în limita valorii acţiunii (f.d. 16-18). Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 octombrie 2015, a fost admisă cererea depusă de lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii către Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana cu privire la tragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului.

S-a dispus atragerea la răspundere subsidiară, în vederea stingerii creanţelor, încasarea în mod solidar din contul lui Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, în calitate de administrator şi asociaţi ai debitorului, în beneficiul debitorului Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes” în proces de insolvabilitate suma de 215877,69 lei. S-a dispus încasarea în mod solidar din contul lui Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, în beneficiul statului, taxa de stat în sumă de 6476,31 lei (f.d. 45, 46-52). La 23 octombrie 2015, Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, au contestat cu recurs hotărîrea instanţei de insolvabilitate, solicitînd admiterea acestuia, casarea hotărîrii Curţii de Apel Bălţi din 28 iulie 2015, cu pronunţarea unei noi hotărîri prin care să fie soluţionată problema în fond.

În motivarea recursului a indicat că hotărîrea instanţei de insolvabilitate este ilegală, deoarece, instanţa de judecată nu a constatat şi elucidat toate circumstanţele care au importanţă pentru soluţionarea pricinii, fiind aplicate eronat normele de drept material. Conform art. 8 alin. (1) al Legii insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, hotărîrile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării şi numai în cazurile prevăzute expres de prezenta lege. Prin urmare, hotărîrea recurată a fost pronunţată la 19 octombrie 2015 (f.d. 45, 46- 52), iar recursul a fost declarat la 23 octombrie 2015 (f.d. 56-61), cu respectarea termenului de atac.

La 28 octombrie 2015, intimaţilor a fost expediată copia cererii de recurs, iar la 23 noiembrie 2015, în adresa Curţii Supreme de Justiţie au parvenit referinţele înaintate de Societatea cu Răspundere Limitată „NAVIBUL-US” şi lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, prin care au solicitat respingerea recursului declarat de Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, ca fiind inadmisibil. Studiind materialele dosarului, Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, consideră recursul declarat de Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana întemeiat şi care urmează a fi admis. 3 În favoarea concluziei enunţate se invocă următoarele argumente.

În conformitate cu prevederile art. 445 alin. (1) lit. b) CPC, instanţa de recurs, după ce judecă recursul este în drept să admită recursul şi să caseze integral sau parţial decizia instanţei de apel şi hotărîrea primei instanţe, pronunţînd o nouă hotărîre.

Actele pricinii certifică faptul la 24 iulie 2015, lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, a înaintat cerere privind atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului, prin care a solicitat atragerea la răspundere subsidiară solidară a lui Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, cu dispunerea încasării din contul acestora, în beneficiul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”, suma de 215877,69 lei şi aplicarea măsurilor de asigurare prin aplicarea sechestrului asupra bunurilor pîrîţilor, iar prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 octombrie 2015, s-a dispus atragerea la răspundere subsidiară, în vederea stingerii creanţelor, cu încasarea în mod solidar din contul lui Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, în calitate de administrator şi asociaţi ai debitorului, în beneficiul debitorului Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes” în proces de insolvabilitate, suma de 215877,69 lei.

Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, analizînd situaţia de fapt din prezenta speţă, în raport cu probele anexate la dosar, consideră oportun de a reitera prevederile art. 247 din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, care statuiază expres că în sensul prezentei legi, membri ai organelor de conducere ale debitorului pot fi: debitorul persoană fizică ce desfăşoară activitate individuală de întreprinzător, fondatorul întreprinderii individuale sau al gospodăriei ţărăneşti (de fermier), administratorii societăţilor comerciale, membrii organelor executive, membrii consiliilor de supraveghere (de observatori), lichidatorii şi membrii comisiilor de lichidare, contabilii.

Prevederile alin. (1) se aplică persoanelor care deţineau funcţiile respective la data intentării procesului de insolvabilitate, precum şi celor care au deţinut aceste funcţii pe parcursul ultimelor 24 de luni anterioare intentării procesului. În conformitate cu prevederile art. 248 alin. (1), lit. c) din aceeaşi Lege, dacă în cadrul procesului sînt identificate persoane cărora le-ar fi imputabilă apariţia stării de insolvabilitate a debitorului, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului instanţa de insolvabilitate poate dispune ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de membrii organelor lui de conducere şi/sau de supraveghere, precum şi de orice altă persoană, care i-au cauzat insolvabilitatea prin una dintre următoarele acţiuni: c) majorarea fictivă a pasivelor debitorului şi/sau deturnarea (ascunderea) unei părţi din activul debitorului.

În continuare, instanţa de recurs consideră necesar de a preciza faptul că Legea insolvabilităţii, citat supra, a instituit, în cazuri concrete, anumite termene care urmează a fi respectate. În acest context, Colegiul reiterează prevederile art. 248, alin. (5) din Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, care statuează expres că măsura prevăzută la alin. (1) se prescrie în termen de 3 ani de la data la care a fost cunoscută sau trebuia să 4 fie cunoscută persoana care a cauzat starea de insolvabilitate, dar nu mai devreme de 2 ani de la data hotărîrii de intentare a procedurii de insolvabilitate. Prin urmare, legiuitorul a stabilit un termen concret în interiorul căruia pot fi înaintate revendicări, privind atragerea la răspunderea subsidiară a organelor de conducere a debitorului.

De menţionat că o condiţie în acest sens este că trebuie să fie intentat procesul de insolvabilitate, adică trebuie să fie pronunţată hotărîrea prin care instanţa de insolvabilitate a constatat starea de insolvabilitate a debitorului şi cea de a doua condiţie este ca să fi trecut cel puţin doi ani, din momentul pronunţării hotării de intentare a procersului de insolvabilitate. În aceste condiţii, situaţia din speţă relevă faptul că hotărîrea de intentare a procesului de insolvabilitate în privinţa Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”, a fost pronunţată la 16 martie 2015, prin urmare, cererea privind atragererea la răspundere subsidiară a organelor de conducere a debilorului Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes”, poate fi înaintată nu mai devreme de 2 ani de la data pronunţării hotărîrii de intentare a procedurii de insolvabilitate.

Astfel, lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, înaintînd la 24 iulie 2015 cerere de atragere la răspunderea subsidiară a organelor de conducere a debilorului Societatea cu Răspundere Limitată „Limaghes” a făcut-o prematur, în detrimentul respectării termenului legal, care în speţă poartă un caracter imperativ, deoarece art. 248, alin. (5) al Legii insolvabilităţii, stabileşte exhaustiv condiţiile în care poate fi înaintată o asemenea cerere. Prin urmare, avînd la bază cele relate supra, Colegiul concluzionează că cererea lichidatorului Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, privind atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului a fost depusă prematur, cu încălcarea termenului stabilit în 248, alin. (5) al Legii insolvabilităţii, circumstanţe care impun respingerea cererii respective.

Totodată, instanţa de recurs menţionează că recurenţii în cererea de recurs au invocat că în lichidatorului Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, nu a prezentat probe concludente şi pertinente care ar demonstra că ei au ţinut o contabilitate fictivă şi s-ar face vinovaţi de apariţia stării de insolvabilitate a Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”. În acest sens, Colegiul menţionează că retractarea circumstanţelor pricinii, prin prisma art. 248, alin. (5) al Legii insolvabilităţii, determină netemeinicia pretenţiilor invocate de către lichidatorul Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, în cererea prin care a solicitat atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului.

Instanţa de recurs, menţionează că respingerea cererii date, nu îngrădeşte dreptul lichidatorului insolvabilităţii de a se adresa cu o altă cerere privind atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului, în situaţia în care va respecta termenele institute prin Legea insolvabilităţii.

5 Din considerentele sus-menţionate şi avînd în vedere faptul că circumstanţele pricinii au fost constatate pe deplin de către instanţa de insolvabilitate, însă normele de drept material au fost aplicate eronat, nefiind necesară verificarea suplimentară de dovezi, Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a admite recursul declarat de Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana, a casa hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 octombrie 2015, cu pronunţarea unei noi hotărîri, prin care cererea lichidatorului Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, privind atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului, urmează a fi respinsă.

În conformitate cu art. 445, alin. (1), lit. b) CPC, Colegiul Civil, Comercial şi de Contencios Administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, DECIDE: Se admite recursul declarat de Jaricov Gheorghe şi Jaricov Tatiana. Se casează hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 19 octombrie 2015, pronunţată în cadrul procesului de insolvabilitate intentat în privinţa Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes”, în urma examinării cererii lichidatorului Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului, cu pronunţarea unei noi hotărîri după cum urmează: Se respinge cererea lichidatorului Societăţii cu Răspundere Limitată „Limaghes” – Mămăligă Vitalii, cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a debitorului.

Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedintele şedinţei, judecătorul Tatiana Vieru Judecători Valentina Clevadî Iurie Bejenaru Oleg Sternioală Petru Moraru 6