2ri-258/15 — Atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere

prima instanţă: A. Minciuna dosarul nr. 2ri-258/15 DECIZIE 21 octombrie 2015 mun.

Chişinău Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie în componenţa: Preşedintele şedinţei, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Maria Ghervas Dumitru Mardari Elena Covalenco Tamara Chișca-Doneva examinând recursul declarat de către Casa Naţională de Asigurări Sociale a republicii Moldova, în pricina civilă privind derularea procesului de insolvabilitate faţă de Întreprinderea cu Capital Străin „Free Fisheries” Societate cu Răspundere Limitată, împotriva hotărârii Curţii de Apel Chişinău din 15 iunie 2015, prin care a fost respinsă cererea lichidatorului Întreprinderii cu Capital Străin „Free Fisheries” Societate cu Răspundere Limitată, Gîndea Anatolie cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a administratorului Întreprinderii cu Capital Străin „Free Fisheries” Societate cu Răspundere Limitată, Scobioală Silvia, ca fiind neîntemeiată şi tardivă, c o n s t a t ă : La 24 ianuarie 2008, ÎCS „Free Fisheries” SRL a depus cerere introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată.

Prin încheierea Curţii de Apel Economice din 28 ianuarie 2008, a fost admisă spre examinare cererea introductivă a ÎCS „Free Fisheries” SRL cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată, fiind numit în calitate de administrator provizoriu ÎI „Chicu Dumitru”. Prin hotărîrea Curţii de Apel Economice din 07 februarie 2008, a fost intentat procesul de insolvabilitate faţă de ÎCS „Free Fisheries” SRL, fiind desemnat în funcţia de administrator al insolvabilităţii ÎI „Chicu Dumitru”. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău nr. 2c-316/12 din 21 septembrie 2012 s-a respins cererea comitetului creditorilor de reconfirmare a lui Dumitru Chicu în calitate de administrator al insolvabilităţii ÎCS „Free Fisheries” SRL şi a fost desemnat în funcţia de administrator al procesului de insolvabilitate a ÎCS „Free Fisheries” SRL, ÎI „Gîndea Anatolie”.

Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău nr. 2c-316/12 din 16 martie 2015 s-a intentat procedura de faliment faţă de SRL „Free Fisheries” prin valorificarea şi lichidarea masei debitoare, cu dizolvarea debitorului şi desemnat în calitate de lichidator al SRL „Free Fisheries” - Gîndea Anatolie. La 28 aprilie 2015, lichidatorul SRL „Free Fisheries”, Gîndea Anatolie a depus în instanţa de insolvabilitate o cerere privind atragerea la răspundere subsidiară a administratorului SRL „Free Fisheries” - Scobioală Silvia. În motivarea cererii a indicat că la data de 15 ianuarie 2015, Inspectoratul Fiscal de Stat mun. Chişinău, Direcţia Administrare Fiscală Botanica a înaintat o cerere privind atragerea la răspundere subsidiară a administratorului ÎCS „Free Fisheries” SRL, Scobioală Silvia.

Susţine că la data de 10 martie 2015, adunarea creditorilor a decis de a atrage la răspundere subsidiară a administratorului ÎCS „Free Fisheries” SRL, Scobioală Silvia. Menţionează că Inspectoratul Fiscal Principal de Stat a efectuat un control fiscal la ÎCS „Free Fisheries” SRL în partea ce ţine de repatrierea mijloacelor băneşti, a mărfurilor şi serviciilor provenite din tranzacţiile economice externe, drept urmare a emis Decizia nr. 14 din 23 ianuarie 2012 prin care, conform prevederilor art. 5 alin.(1) din Legea cu privire la reglementarea repatrierii de mijloace băneşti, mărfuri şi servicii provenite din tranzacţii economice externe, pentru nerespectarea termenilor de repatriere a mijloacelor băneşti a fost aplicată amendă faţă de ÎCS „Free Fisheries” SRL, în proporţie de 0,1% din valoarea mijloacelor nerepatriate pentru fiecare zi calendaristică de întîrziere ceea ce constituie suma de 13 505 064 lei.

Remarcă că în Decizia nr. 14 din 23 ianuarie 2012, Inspectoratul Fiscal Principal de Stat a stipulat că ÎCS „Free Fisheries” SRL n-a repatriat mijloacele băneşti aferente livrărilor efectuate către nerezidenţii (contul contabil 221): Den Invest Llc GmbH în sumă de 279 619 lei (21 547,1 USD expirarea termenului de repatriere 02 martie 2006), „ECO Distribution Corn” SRL în sumă de 227034 lei (13350 euro expirarea termenului de repatriere 31 mai 2006) şi Sing OOO în sumă de 91594 lei (5680 euro expirarea termenului de repatriere 26 aprilie 2006), creanţele menţionate n-au fost repatriate pînă la data efectuării controlului.

La fel, s-a menţionat că nu au fost repatriate mijloacele băneşti aferente avansurilor acordate nerezidenţilor: Branded-Goods Corn în sumă de 584063 lei (43940 USD expirarea termenului de repatriere la 11 iulie 2006), Congelados Corbella ltd - 3533 lei (217 euro expirarea termenului de repatriere 05 octombrie 2005), Den Ivest llc GmbH - 7375443 lei (567119,36 USD expirarea termenului de repatriere la 30 martie 2006), Kir în K - 270671 lei (26044,34 USD expirarea termenului de repatriere la 24 septembrie 2008 şi casat la pierderi la 07 februarie 2008), Lux Way Tranzit ltd Co 62643 lei (4700 USD expirarea termenului de repatriere 01 august 2006), Meat Products International Inc – 927498 lei (69917 USD expirarea termenului de repatriere 10 octombrie 2006), Plav E. Fiskerstrand A/S – 764675 lei (67830 USD expirarea termenului de repatriere la 11 decembrie 2007), PMI Cert SRL – 18519 lei (1435,06 USD expirarea termenului de repatriere la 31 decembrie 2006), fiind casate în evidenţa contabilă (Dt.331.2 Kt.224.2) la 07 februarie 2008 şi V.D.

Management BVBA – 2856010 lei (215138,75 USD expirarea termenului de repatriere la 05 octombrie 2006). Astfel, afirmă că nerepatrierea mijloacelor financiare în termenul stabilit a cauzat un prejudiciu debitorului insolvabil. Cu referire la prevederile art. 247 şi 248 a Legii insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, solicită atragerea la răspunderea subsidiară pe Scobioală Silvia, care deţine funcţia de administrator al ÎCS „Free Fisheries” şi încasarea de la Scobioală Silvia în beneficiul Inspectoratului Fiscal de Stat mun. Chişinău, Direcţia Administrare Fiscală Botanica a sumei de 20 512 962,11 lei şi în beneficiul Casei Naţionale de Asigurări Sociale a sumei de 212 035,68 lei. Prin hotărîrea Curţii de Apel Chişinău din 15 iunie 2015, a fost respinsă cererea lichidatorului ÎCS „Free Fisheries” SRL, Gîndea Anatolie cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a administratorului ÎCS „Free Fisheries” SRL, Scobioală Silvia, ca fiind neîntemeiată şi tardivă.

La 20 iulie 2015, Casa Naţională de Asigurări Sociale a RM a declarat recurs împotriva hotărîrii primei instanţe din 15 iunie 2015, solicitînd admiterea acestuia, casare hotărîrii contestate cu emiterea unei noi hotărîri cu privire la admiterea cererii de atragere la răspunderea subsidiară ale organelor de conducere a SRL „Free Fisher” ÎCS. În motivarea recursului a invocat dezacordul cu hotărîrea contestată, considerînd- o ilegală şi neîntemeată.

Susţine că în conformitate cu prevederile alin. (1) al art. 15 al Legii insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012, în cazul insolvabilităţii debitorului din culpa fondatorilor (membrilor) lui, a membrilor organului executiv sau a unor alte persoane care au dreptul de a da indicaţii obligatorii pentru debitor ori care pot influenţa în alt mod acţiunile debitorului (insolvabilitate intenţionată), aceştia poartă răspundere subsidiară solidară faţă de creditori în măsura în care bunurile debitorului sînt insuficiente pentru executarea creanţelor creditorilor. Mai invocă în susţinerea poziţiei sale şi a Legea nr.135 cu privire la societăţile cu răspundere limitată, în special art. 15, care prevede că până la momentul înregistrării de stat, societatea nu este persoană juridică.

Persoanele care au acţionat în numele societăţii până la înregistrarea societăţii răspund nelimitat şi solidar pentru actele juridice încheiate dacă societatea nu îşi asumă obligaţiile ce decurg din aceste acte sau nu se ajunge la un alt acord. Iar potrivit art.9 alin.(4) al Legii menţionate, asociatul care nu a vărsat în termenul stabilit aportul subscris răspunde subsidiar pentru obligaţiile societăţii în limita aportului subscris. Cu referire la prevederile art. 247 şi 248 din Legea insolvabilităţii nr.149 din 29 iunie 2012 şi avînd în vedere lipsa masei debitoare, recurentul afirmă că nu vor fi acoperite creanţele Casei Naţionale de Asigurări Sociale, care constituie 276 783 lei, motiv din care constată necesitatea admiterii cererii cu privire la atragerea la răspunderea subsidiară a membrilor organelor de conducere a SRL „Free Fisher” ÎCS.

La 19 octombrie 2015 Scobioală Silvia, a depus referinţă la recursul declarat, în care a invocat caracterul neîntemeiat al acestuia şi a solicitat respingerea recursului declarat de Casa Naţională de Asigurări Sociale a R M ca fiind neîntemeiat şi tardiv. În conformitate cu art. 429 alin. (1) Codul de procedură civilă, pot fi atacate cu recurs deciziile pronunţate de curţile de apel în calitatea lor de instanţe de apel, cît şi hotărîrile pronunţate de curţile de apel în procedura de insolvabilitate. Conform art. 8 alin. (1) Legea insolvabilităţii nr. 149 din 29 iunie 2012, hotărîrile şi încheierile instanţei de insolvabilitate pot fi atacate cu recurs în termen de 15 zile calendaristice din data pronunţării şi numai în cazurile prevăzute expres de prezenta lege.

Din materialele cauzei rezultă că hotărîrea motivată a Curţii de Apel Chişinău din 15 iunie 2015, a fost expediată în adresa părţilor, inclusiv şi în adresa recurentului Casa Naţională de Asigurări Sociale a RM la 29 iunie 2015 şi recepţionată de ultima la 03 iulie 2015, fapt ce se confirmă prin avizul de recepţie (f.d.

34). Drept urmare instanţa de recurs constată că recurentul s-a conformat prevederilor legale şi a declarat recursul la 20 iulie 2015 în termen, or, ţinând cont de data recepţionării hotărîrii primei instanţe de către recurent şi de faptul că ultima zi pentru depunerea recursului 18 şi 19 iulie 2015 – au fost zile nelucrătoare, termenul pentru depunerea recursului expiră în următoarea zi lucrătoare, respectiv la 20 iulie 2015. În conformitate cu art. 442 alin. (1) Codul de procedură civilă, judecînd recursul declarat împotriva deciziei date în apel, instanţa verifică, în limitele invocate în recurs şi în baza referinţei depuse de către intimat, legalitatea hotărârii atacate, fără a administra probe noi.

În conformitate cu art. 444 Codul de procedură civilă, recursul se examinează fără înştiinţarea participanţilor la proces. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, instanţa, după ce judecă recursul, este în drept să respingă recursul şi să menţină decizia instanţei de apel şi hotărârea primei instanţe, precum şi încheierile atacate cu recurs. După cum denotă actele cauzei, la 24 ianuarie 2008, ÎCS „Free Fisheries” SRL a depus cerere introductivă cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată. Prin încheierea Curţii de Apel Economice din 28 ianuarie 2008, a fost admisă spre examinare cererea introductivă a ÎCS „Free Fisheries” SRL cu privire la intentarea procesului de insolvabilitate faţă de întreprinderea fondată, fiind numit în calitate de administrator provizoriu ÎI „Chicu Dumitru”.

Prin hotărîrea Curţii de Apel Economice din 07 februarie 2008, a fost intentat procesul de insolvabilitate faţă de ÎCS „Free Fisheries” SRL, fiind desemnat în funcţia de administrator al insolvabilităţii ÎI „Chicu Dumitru”. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău nr. 2c-316/12 din 21 septembrie 2012 s-a respins cererea comitetului creditorilor de reconfirmare a lui Dumitru Chicu în calitate de administrator al insolvabilităţii ÎCS „Free Fisheries” SRL şi a fost desemnat în funcţia de administrator al procesului de insolvabilitate a ÎCS „Free Fisheries” SRL, ÎI „Gîndea Anatolie”. Prin încheierea Curţii de Apel Chişinău nr. 2c-316/12 din 16 martie 2015 s-a intentat procedura de faliment faţă de SRL „Free Fisheries” prin valorificarea şi lichidarea masei debitoare, cu dizolvarea debitorului şi desemnat în calitate de lichidator al SRL „Free Fisheries” - Gîndea Anatolie.

Tot actele cauzei denotă că la 28 aprilie 2015, lichidatorul SRL „Free Fisheries”, Gîndea Anatolie a depus în instanţa de insolvabilitate o cerere privind atragerea la răspundere subsidiară a administratorului SRL „Free Fisheries” - Scobioală Silvia. Ca urmare, instanţa de insolvabilitate, prin hotărârea din 15 iunie 2015 a respins cererea menţionată, ca fiind neîntemeiată şi tardivă.

Conform art. 248 alin. (1) din Legea insolvabilităţii care indică că dacă în cadrul procesului sunt identificate persoane cărora le-ar fi imputabilă apariţia stării de insolvabilitate a debitorului, la cererea administratorului insolvabilităţii/lichidatorului instanţa de insolvabilitate poate dispune ca o parte din datoriile debitorului insolvabil să fie suportate de membrii organelor lui de conducere şi/sau de supraveghere, precum şi de orice altă persoană, care i-au cauzat insolvabilitatea prin una dintre următoarele acţiuni: a) folosirea bunurilor sau creditelor debitorului în interes personal; b) desfăşurarea unei activităţi comerciale în interes personal sub acoperirea debitorului; c) majorarea fictivă a pasivelor debitorului şi/sau deturnarea (ascunderea) unei părţi din activul debitorului; d) procurarea de fonduri pentru debitor la preţuri exagerate; e) ţinerea unei contabilităţi fictive sau contrare prevederilor legii, precum şi contribuirea la dispariţia documentelor contabile, a documentelor de constituire şi a ştampilei; f) dispunerea continuării unei activităţi a debitorului care îl duce în mod vădit la incapacitate de plată; g) dispunerea, în luna precedentă încetării plăţilor, de a se plăti cu preferinţă unui creditor în dauna celorlalţi creditori; h) nedepunerea cererii de intentare a procesului de insolvabilitate conform prevederilor art.14;

i) comiterea altor acţiuni care au adus daune proprietăţii debitorului. Iar, potrivit alin. (6) din aceiaşi normă de drept, în toate cazurile, asupra acţiunii prevăzute la alin. (1), instanţa de insolvabilitate se pronunţă prin hotărîre, care poate fi contestată cu recurs de persoanele vizate în ea.

În contextul prevederilor legale supra citate, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie reţine că legislaţia naţională reglementează expres posibilitatea de a ataca hotărîrea de atragere la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere ale debitorului doar de către persoanele vizate în ea, adică în litigiul dat fie de către lichidatorul ÎCS „Free Fisheries” SRL - Gîndea Anatolie, care a depus cererea în instanţa de insolvabilitate privind atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere ai ÎCS „Free Fisheries” SRL, fie nemijlocit de către membri organelor de conducere ale debitorului, la caz Scobioală Silvia.

Ţinînd cont de faptul că prezentul recurs a fost declarat de către Casa Naţională de Asigurări Sociale a RM, avînd în speţa dată calitatea de creditor, care în virtutea normelor pertinente nu beneficiază de dreptul de a-l declara, instanţa de recurs consideră că acesta urmează a fi respins ca fiind depus de către o persoană care nu este în drept să-l declare. Din considerentele menţionate şi avînd în vedere faptul că recurentul nu este în drept să conteste cu recurs hotărârea Curţii de Apel Cahul din 15 iunie 2015, Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie ajunge la concluzia de a respinge recursul declarat de către Casa Naţională de Asigurări Sociale a RM ca fiind depus de către o persoană care nu este în drept să-l declare.

Distinct de cele relatate, instanţa de recurs reţine că lichidatorul ÎCS „Free Fisheries” SRL - Gîndea Anatolie, cererea căruia cu privire la atragerea la răspundere subsidiară a membrilor organelor de conducere ale debitorului ÎCS „Free Fisheries” SRL a fost respinsă, nu a contestat cu recurs hotărârea Curţii de Apel Cahul din 15 iunie 2015, respectiv,instanţa de recurs este în imposibilitate de a se pronunţa asupra legalităţii hotărârii primei instanţe. În conformitate cu art. 445 alin. (1) lit. a) CPC, art. 445 alin. (3) Colegiul civil, comercial şi de contencios administrativ lărgit al Curţii Supreme de Justiţie, decide: Se respinge recursul declarat de către Casa Naţională de Asigurări Sociale a republicii Moldova.

Decizia este irevocabilă din momentul emiterii. Preşedinte, judecătorul Svetlana Filincova Judecătorii Maria Ghervas Dumitru Mardari Elena Covalenco Tamara Chișca-Doneva